XXX工商銀行的訴權(quán)論證

1、江西時(shí)空律師事務(wù)所案件訴權(quán)論證中國工商銀行股份有限公司xx支行： 貴行與江西YY拍賣有限公司委托出讓合同糾紛與陳X、陳Y買賣合同糾紛一案，根據(jù)貴行所陳述的案件事實(shí)，以及提供的相關(guān)資料，本所現(xiàn)提供如下訴權(quán)論證，僅供參考： 1、訴訟管轄 鑒于貴行與江西聯(lián)信拍賣有限公司簽訂的委托出讓合同之簽訂地在江西省xx縣，故xx縣法院依法享有管轄權(quán)；因貴行與陳X簽訂的買賣合同系關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)的買賣合同，關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬、交易等產(chǎn)生的糾紛可向不動(dòng)產(chǎn)所在地法院起訴，故不動(dòng)產(chǎn)縣法院在理論上有管轄權(quán)；因本案中所涉標(biāo)的金額達(dá)1377萬元，遠(yuǎn)超過1000萬元，zz市中級(jí)人民法院對(duì)該案依法享有管轄權(quán)，因此，根據(jù)級(jí)別管轄?wèi)?yīng)向zz中院

2、起訴。 2、本案所需訴訟證據(jù)包含但不限于以下各項(xiàng)：委托拍賣協(xié)議、委托函拍賣會(huì)文件與陳X簽訂競買協(xié)議拍賣成交確認(rèn)書中國工商銀行進(jìn)賬單（500萬元拍賣保證金）拍賣成交單 中國工商銀行進(jìn)賬單（823萬元拍賣款） 能夠證明實(shí)際買受人陳Y的證據(jù) 陳Y與陳X的關(guān)系證明 標(biāo)的物現(xiàn)在的權(quán)屬狀況證明 10、拍賣公司的營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼 11、工商銀行xx支行的營業(yè)執(zhí)照組織機(jī)構(gòu)代碼 12、委托葉永富辦理過戶手續(xù)的委托書 13、拍賣公告等以上材料均需要原件或復(fù)印件（需蓋有與原件復(fù)印相符的印章） 3、訴訟主體 根據(jù)合同相對(duì)性原則以及委托人與拍賣人簽訂的委托拍賣合同?？梢哉J(rèn)為拍賣人與委托人之間是委托關(guān)系，故拍賣公司

3、以及江西金信產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)有限公司可以成為適格被告，另外可追加陳Y、陳X為第三人；國經(jīng)公司為善意第三人，與本案沒有關(guān)系。 根據(jù)拍賣法第二十三條、第四十條；合同法第四百零二條、四百零三條的規(guī)定，可以判斷委托人與買受人之間存在買賣合同關(guān)系；因拍賣成交確認(rèn)書是由陳X簽名、實(shí)際買受人是陳Y，故而陳X、陳Y是適格被告，拍賣人可以追加為第三人。 將拍賣人與買受人一同作為被告起訴是否適格值得商榷，需要證明拍賣人在委托關(guān)系中存在過錯(cuò)?；诜ɡ砗蛯?duì)于我方當(dāng)事人權(quán)益保障來看適用第一種方式對(duì)我方更為有利。4、 本案的處理方法及其難易分析： 若被告為拍賣人，根據(jù)委托出讓合同第一條第四項(xiàng)之約定。基于對(duì)方違約的事實(shí)要求對(duì)方承擔(dān)

4、違約責(zé)任，并支付剩余的價(jià)款。本處理方法的優(yōu)點(diǎn)在于貴行與拍賣人直接的委托關(guān)系明確，處理程序和方式都較為簡便。但是雙方簽訂的委托出讓合同中的第五條當(dāng)中關(guān)于承諾及違約責(zé)任的約定對(duì)我方不利，同時(shí)我方與被告簽訂的委托出讓合同其中的授權(quán)問題不是很明確，另外關(guān)于標(biāo)的物產(chǎn)權(quán)交付與過戶的授權(quán)沒有明確，實(shí)際操作是如何操作的本律所不知情況，需要貴行進(jìn)一步說明。 若被告為陳Y、陳X，可以基于雙方存在事實(shí)上的買賣關(guān)系，要求買受人支付剩余價(jià)款及承擔(dān)根本違約責(zé)任或者返還原物并承擔(dān)違約責(zé)任及占用費(fèi)。本處理方法的優(yōu)點(diǎn)是，拍賣人會(huì)與我方站在同一立場(chǎng)，方便我方處理；但是對(duì)方可能基于合同相對(duì)性原則進(jìn)行抗辯，另外買受人現(xiàn)在的資產(chǎn)狀況是

5、否能夠承擔(dān)付款義務(wù)是本案訴訟目的能否實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵。基于難易程度而言，第二種處理方式則較為簡單。 5、可能存在的爭議焦點(diǎn)及訴訟中應(yīng)當(dāng)注意的問題 （1）訴訟被告主體的確定問題 本案被告主體的確定涉及到本案的訴訟成本和難易程度，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)論證。 （2）處理方法的選擇問題 本案的處理方法的選擇與本案被告主體的確定存在不可分割的關(guān)系，確定了被告主體即可選擇適當(dāng)?shù)奶幚矸绞健?（3）本案主要證據(jù)原件的確實(shí)問題因本案所有主要證據(jù)包括委托拍賣協(xié)議、拍賣公告、拍賣成交確認(rèn)書、競買協(xié)議等等都是復(fù)印件，若無法找到原件將直接導(dǎo)致本案敗訴。 （4）拍賣人扣除的100萬傭金問題拍賣人扣除的100萬元傭金應(yīng)當(dāng)退回委托人，但可以證

6、明委托人與拍賣人之間存在委托關(guān)系。（5） 若貴行將拍賣人作為被告 關(guān)于拍賣標(biāo)的物的交付問題應(yīng)當(dāng)作為重點(diǎn)突破口，在拍賣人與買受人簽訂拍賣成交確認(rèn)書前委托人的標(biāo)的物在誰的手上？根據(jù)委托出讓合同制約定標(biāo)的物的交付應(yīng)是在買受人付清所有價(jià)款后的20個(gè)工作日內(nèi)；若拍賣人擅自將標(biāo)的物交付給買受人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。對(duì)方可能援引在其與買受人簽訂拍賣成交確認(rèn)書后買受人直接向委托人付款導(dǎo)致合同內(nèi)容變更為委托人與買受人之間的買賣關(guān)系，其拍賣人與委托人之間的委托關(guān)系消滅；本案焦點(diǎn)為1、買受人直接向委托人付款是否將導(dǎo)致委托人與拍賣人之間的委托關(guān)系消滅。本律師認(rèn)為，買受人直接向委托人付款不改變委托人與拍賣人之間的委托關(guān)

7、系。因?yàn)?，買受人直接向委托人付款只是買受人單方的意思表示，其錯(cuò)誤履行了拍賣人與買受人形式上的買賣合同關(guān)系，屬于其違反了拍賣人與買受人直接的買賣合同，拍賣人可以向買受人主張違約責(zé)任，與本案沒有關(guān)系；2、拍賣人與委托人的委托出讓合同未約定拍賣人的違約責(zé)任，故其可不承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)合同法第一百零七條、四百零四條的規(guī)定，委托人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；3、委托人與拍賣人之間的授權(quán)問題也是本案的焦點(diǎn)之一，拍賣人及金信公司是否有權(quán)未經(jīng)委托人同意或協(xié)助將標(biāo)的物交付給買受人，其中授權(quán)的細(xì)節(jié)要了解清楚，因?yàn)楦鶕?jù)拍賣法的規(guī)定，拍賣人只在其邀約和承諾的范圍承擔(dān)法律責(zé)任，若不能證明委托關(guān)系當(dāng)中的授權(quán)問題、被委托人存在

8、重大過錯(cuò)問題，拍賣人將承擔(dān)的責(zé)任是非常有限的，完全不夠彌補(bǔ)貴行的實(shí)際損失；4、被委托人在買受人未支付完畢拍賣款的情況下將標(biāo)的物交付給買受人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，根據(jù)委托合同的規(guī)定，被委托人從事委托人委托之事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)為委托人的利益考慮，若其存在故意或者重大過失損害了被委托人的利益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但仍然要證明委托人與被委托人之間的授權(quán)問題。（6）若貴行將買受人作為被告 首先要證明的一點(diǎn)就是實(shí)際買受人是陳Y。 其次、陳Y、陳X、可能會(huì)援引合同相對(duì)性原則來抗辯，認(rèn)為其是與拍賣人簽訂買賣合同關(guān)系，并非與貴行簽訂買賣合同?；谝陨系?點(diǎn)第2小點(diǎn)的論述，可以認(rèn)為陳Y、陳X是具有主體資格的。 因本案的買受人實(shí)

9、際未支付完畢交易款，理應(yīng)由其支付剩余的款項(xiàng)，同時(shí)可以獲得拍賣人的配合。（7） 無論是誰為本案的被告，為了查明本案的事實(shí)和真相可能都需要追加一方為第三人。（8） 若貴行將拍賣人和買受人作為共同被告 則貴行的對(duì)立面存在兩個(gè)，基于貴行目前掌握的證據(jù)來看，不宜將雙方作為被告。若要將其強(qiáng)行作為共同被告，需要證明其存在串通損害貴行利益的行為，才有可能承擔(dān)不真正連帶責(zé)任。但是目前證據(jù)顯示拍賣人不可能與買受人串通，故此種訴訟方式不可取。 6、訴權(quán)能否實(shí)現(xiàn)的問題（1）本案無論是采取哪種方式提起民事訴訟，其訴訟時(shí)效均在有效期內(nèi)。（2）勝訴的把握 本案中貴行的合法利益嚴(yán)重受損，應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)，至于誰是義務(wù)承擔(dān)者，不論是拍賣人還是委托人都需要貴行提出足夠的證據(jù)予以證明，若能提供足夠的證據(jù)，本案中勝訴的期望還是比較大的。（3） 綜合評(píng)價(jià) 本所