公司法上的股東權(quán)益保護(hù)問題趙旭東

1、公司法上的股東權(quán)益保護(hù)問題主講人：趙旭東中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師今天交給我的題U“股東權(quán)益的保護(hù)”0談到新公司法的問題，要研究要探討的主題特別的多，前面兒位好像分別講到公司的設(shè)立.公司法的實(shí)施、公 司的治理的問題，今天談的主題是“股東權(quán)益的保護(hù)，應(yīng)該是公司法更 為巫 要的一個(gè)重大問題。同時(shí)也是一個(gè)實(shí)務(wù)性非常強(qiáng)的一個(gè)問題，也是我們律師業(yè)務(wù)中 最普遍、最廣泛的法律問題之一。談到公司法方面發(fā)生的訴訟，我自己的感受是有兩類訴訟占據(jù)了絕大多數(shù)：其 中之一是出資糾紛，之二是股權(quán)的轉(zhuǎn)讓糾紛。而這兩種糾紛它所涉及的共同問題都 涉及到股東權(quán)益的保護(hù)問題。今天這個(gè)主題我認(rèn)為是跟我們律師業(yè)務(wù)最為關(guān)

2、聯(lián)的一 個(gè)題U,這方面各位可能也有很豐S的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，平時(shí)對很多問題也都有一些疑惑、 有一些思考有一些研究。今天是相互交流的機(jī)會(huì)，我發(fā)表一下我自己在這方面的 感想和體會(huì)，同時(shí)跟各位做一個(gè)交流。因此像往常一樣，在我講課結(jié)束之后給各位 留一點(diǎn)提出的時(shí)間，我做現(xiàn)場回應(yīng)。一.中小股東權(quán)益保護(hù)談到股東權(quán)益的問題，我想首先談的一個(gè)主題是關(guān)于中小 股東權(quán)益保護(hù)的問題。公司法可以說是兩大制度組成的，也稱之為公司法的兩大支柱：其一是公 司的資本制度，其二是公司的治理。而公司治理中的重要的核心的內(nèi)容杲對中 小股 東的保護(hù)。當(dāng)我們談到股東權(quán)益保護(hù)的時(shí)候，無論在理論上還是在立法中，最突岀、 最尖銳的問題可能是中小股東的

3、保護(hù)。真正需要法律特別關(guān)照的有所傾 斜的是中小 股東利益的保護(hù)。談到中小股東的保護(hù)，我想從以下兒點(diǎn)做一個(gè)分析：第一，中小股東保護(hù)的法理根 據(jù)。為什么在公司法理論上、立法上要提出這樣一個(gè)命題一要加強(qiáng)中小股東保 護(hù)。這也是這次 公司法 立法中一個(gè)特別巫要的指導(dǎo)思想。 但是談到這樣一個(gè)問題的時(shí) 候，我們發(fā)現(xiàn)一方面整個(gè)社會(huì)有很強(qiáng)烈的加強(qiáng)中小股東保護(hù)的要求和呼聲，另一方面 也聽到一些相反的或者不同的意見。有的人認(rèn)為憑什么要說中小股東的 保護(hù)，為什 么一味的強(qiáng)調(diào)中小股東的保護(hù)，難道大股東的權(quán)益就不保護(hù)嗎？特別 針對前兒年公 司實(shí)踐中出現(xiàn)的很多問題，尤其是上市公司中出現(xiàn)的大股東操縱公 司，使廣大投資 者受到

4、嚴(yán)重?fù)p害的悄況。同時(shí)也有人為大股東憤憤不平，記得我們搞立法調(diào)研時(shí)候， 有一些公司的董事，包括有一些律師事務(wù)所的律師對此不以 為然：法律這么講有什 么道理，憑什么保護(hù)中小股東利益，大股東先天就有過錯(cuò)；好像一股獨(dú)大變成了萬惡之源：一個(gè)公司總有大股東和小股東，股權(quán)總是有區(qū)別 的。我的權(quán)利大，我的投資也大，我的利益也大。所以對這個(gè)問題存在著不同的認(rèn) 識(shí)。因此要提出中小保護(hù)問題，首先要解決法理根據(jù)的問題?，F(xiàn)在看來我們說中小股東應(yīng)予保護(hù)是有著充分的法理根據(jù)的。在一個(gè)公司當(dāng)中，股 權(quán)有大有小，股東有大有小，這是客觀的，也是正常的。公司存在控股股東，存在 控股的請況，也是完全合理的。不是你大就是我大，不是你控

5、股就是我控股，不是 國家控股就是私人控股，總是有人控股。不是絕對控股也是相對控股，這個(gè) 是正常 的，是合理的。那么不正常的、不合理的是什么呢？是對公司過度的控制。我們說法律要解決的問題不是要消滅大股東，不是不允許控股，而是要求控股權(quán) 正 當(dāng)、合理的行使?？毓蓹?quán)的行使不能超過必要的限度，以至于構(gòu)成對其他股東利益 的損害，這是法律要解決的問題。在這個(gè)問題上進(jìn)一步的法理根據(jù)是什么呢？是基于公司法中一個(gè)最基本的原 則，也一個(gè)法律的機(jī)制，這就是資本多數(shù)決原則。中小股東保護(hù)最深層的法理根 據(jù) 源自于公司法所實(shí)行的資本多數(shù)決原則。在一個(gè)公司當(dāng)中，決策機(jī)制是什么 呢？就是多數(shù)表決。什么的多數(shù)呢？資本的多數(shù)。股

6、東大會(huì)是最高的權(quán)利機(jī)構(gòu)，進(jìn) 行表決時(shí)候，股東按照擁有的股權(quán)或者股票享有表決權(quán)，公司實(shí)行的是多數(shù)或者絕 對多數(shù)、半數(shù)或者三分之二等多數(shù)進(jìn)行表決。這樣一種表決方式，就產(chǎn)生了一個(gè)非常奇特的現(xiàn)象。資本多數(shù)決原則，會(huì)產(chǎn)生一個(gè) 與其他機(jī)制不同的一種效果。什么效果呢？在一個(gè)公司當(dāng)中，當(dāng)你擁有了多數(shù)，就 等于擁有了全部。你擁有多數(shù)權(quán)利，就等于擁有全部權(quán)利；擁有少數(shù)權(quán)利就等于沒 有權(quán)利。多數(shù)童味著全部，少數(shù)意味著沒有。對股東大會(huì)決議而言，如果你是多 數(shù)，最后的決議就是你的意愿，你的要求；而對于小股東而言，你處于少數(shù)，最后 的決議很可能跟你無關(guān)。股東大會(huì)決議總是體現(xiàn)了大股東的意愿和要求，小股東的 意志根本不能得到

7、承認(rèn)。在這個(gè)地方發(fā)生了一種現(xiàn)象，我們稱之為權(quán)利的呑并，大 權(quán)利把小權(quán)利給喬并了、給覆蓋了。這種結(jié)果跟其他的股東權(quán)利完全的不同，表決權(quán)的行使產(chǎn)生的結(jié)果跟其他股東權(quán)利 行使差異是非常明顯的，大家知道股東有各種權(quán)利，除了表決權(quán)之外，還有利益的 分配權(quán)，剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)等等。那么對于其他的股東權(quán)利，我有多大的權(quán)利，我 就總能實(shí)現(xiàn)多大的利益。我學(xué)有50%的股權(quán)，我一定分取50%的紅利，我 擁有20%的股權(quán)，我一定分取20%的紅利。我的權(quán)利和能夠?qū)崿F(xiàn)的利益總是相輔相成的。但 是到了表決權(quán)這個(gè)地方就不同了，擁有多數(shù)，就等于擁有全部，擁有 少數(shù)，就等于 沒有。在一個(gè)公司中說了算根本不需要100%,你只要達(dá)到控

8、股地位跟你擁有100%是 一樣的。反過來，當(dāng)你擁有20%、30%跟你在公司沒有股權(quán)也 是一樣的。這就是該 原則最實(shí)質(zhì)的法律效力。這表明資本多數(shù)決原則是有缺陷的。資本多數(shù)決原則本身是合理的， 是公平的。 對一個(gè)公司來說， 除了按照資本多數(shù)來表 決，還是按照什么表決呢？有人說是不是可以按人頭表決，就像無限公司，像合伙一 樣，不管出資多少，按人頭表決，一人一票。大家可以設(shè)想，在公司當(dāng)中如果實(shí)行這 樣一種決策方式，公司的吸引力也就喪失了，這樣就沒人投資了。投的多說了不算肯定不行，按人頭表決這種機(jī)制是不合理的。或者能不能按照先來 后到優(yōu)先表決呢？就像律師事務(wù)所一樣，有原始合伙人，有后來合伙人。如果這樣的

9、 話，公司也失去了對后來同志的吸引力，這樣也不行。所以在各種機(jī)制當(dāng)中，資本多 數(shù)決可以說是最合理的。但是這種合理的機(jī)制并不是完美的，它是有缺陷的，它有先天的不足。這個(gè)不足就是 我們剛才所分析到的表面上股東是平等的，而實(shí)質(zhì)上是不平等的。這種機(jī)制本身就 蘊(yùn)育著大股東對中小股東不適當(dāng)?shù)膲褐?。因此如果說資本多數(shù)決是法律所設(shè)訃的一 種電腦程序，是公司運(yùn)行的一種程序的話，這個(gè)程序是有漏洞的，需要 對它進(jìn)行補(bǔ) 救，需要打補(bǔ)丁，需要法律對它的一種救治。這就是公司法上的中小股東保護(hù)制 度。各國公司法多數(shù)年來為此進(jìn)行了長期的實(shí)踐和探索，也形成了一套比較系統(tǒng)、完 備的制度。公司法在多年之前，1993年制訂時(shí)，對中小

10、股東的保護(hù)還沒有來得 及更多的考慮。所以在當(dāng)時(shí)的條文當(dāng)中，涉及到中小股東保護(hù)的條款很少。當(dāng)時(shí)我們公司立法主要任務(wù)還是構(gòu)建中國公司法基本框架和體系，建立最基本的 制度和規(guī)則，其至連公司的概念、條件都需要從頭定。所以，在那個(gè)階段，我們還來 不及談中小股東保護(hù)的問題。中小股東保護(hù)是公司發(fā)展到一定階段、發(fā) 展到一定程 度才曝露出來的深層的矛盾。經(jīng)過十多年公司法的實(shí)踐，這個(gè)問題變得越來越突 岀，這兒年大家都能感受到中國公司中小股東保護(hù)存在的嚴(yán)重問題。因此（中小股東 保護(hù)）就成為這次公司法立法中重要的任務(wù)，立法當(dāng)中對這個(gè)問題做了全面的論 證，并做了盡可能完備的、詳細(xì)的規(guī)定，引進(jìn)了各國行之有效的制度和規(guī)則。

11、從而形 成了中國新公司法中小股東保護(hù)的一整套的制 度和規(guī)則。二.股東知情權(quán)的保護(hù)股東知W權(quán)的問題是對所有股東權(quán)益的一種保護(hù)。在很多 悄況下特別重要的是對中小股東的保護(hù)，大股東知悄權(quán)一般不會(huì)受到侵犯，完全可 以通過自己的權(quán)利保 障他的知1W權(quán)，更多的是中小保護(hù)的問題。談到知情權(quán)，首先是知悄權(quán)的價(jià)值是什么？所謂知悄權(quán)，就是了解公司悄況獲取 公 司信息的權(quán)利，對于這樣一種權(quán)利，有的人看中，但更多的人并不太看中。特別是公 司的當(dāng)事人和股東，對于他的股東權(quán)利他也許更看中的是分紅權(quán)、他的剩 余財(cái)產(chǎn)分 配權(quán)、他在股東會(huì)上的表決權(quán)、他的選舉權(quán)、罷免權(quán)等等。對知悄權(quán)很多人并不以為 然，覺得無所謂一一不就是打聽事

12、、了解事的權(quán)利9知道也行，不知道也無所謂。其實(shí)從法理上說知悄權(quán)是非常重要的權(quán)利，知悄權(quán)與股東其他權(quán)利之間有著內(nèi)在的 密不可分的聯(lián)系，是股東行使和實(shí)現(xiàn)其他權(quán)利重要的前提和條件。如果一個(gè)股東不 了解公司經(jīng)營1W況，不知道公司是盈利了還是虧損了，不知道公司賺了多少還是賠 了多少，公司明明盈利一千萬，董事長說今年就賺一百萬，大家隨便分 分就完了, 這時(shí)候股東分紅權(quán)還如何實(shí)現(xiàn)呢；假如一個(gè)股東不了解公司的管理人 員，是否忠實(shí) 的履行了自己的職貴，是否有損害公司利益、占有公司財(cái)產(chǎn)等不當(dāng)行為，股東乂怎么 行使自己在股東會(huì)上的選舉權(quán)，對管理人員的罷免權(quán)。開股東 會(huì)時(shí)候小股東是很無 奈的，是很茫然的，這正是我們的

13、現(xiàn)實(shí)悄況。為什么很多股東不愿意參加股東會(huì)，股 東會(huì)出席的比例很低，因?yàn)楹芏喙蓶|根本不了解悄況，他覺得開會(huì)沒什么意思，他根 本不了解請況。從這一點(diǎn)來說知W權(quán)很重要。三.股東査賬權(quán)的保護(hù) 原來公司法對知情權(quán)有所規(guī)定，但是規(guī)定的遠(yuǎn)遠(yuǎn)不 夠，只在第32條有一個(gè)非常簡要的規(guī)定：股東可以査閱公司章程、股東會(huì)會(huì)議記 錄和公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)實(shí)際上股東需要了解的信息很多，而最重要的信息莫過于財(cái)務(wù)信息，而且這種財(cái)務(wù) 請況絕不限于原來公司法規(guī)定的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，更重要的財(cái)務(wù)信息是公司的財(cái) 務(wù)帳薄。要說股東知悄權(quán)，最重要的權(quán)利是査閱會(huì)計(jì)帳薄的權(quán)利，也就是査帳權(quán) 利。這些年的實(shí)踐當(dāng)中發(fā)生了很多這樣的糾紛，股東要求查帳，被公

14、司拒絕。股東認(rèn)為只有通過查帳才能了解公司1W況，才能保證我的權(quán)利，公司說你憑什么 查，董事匕可以把股東趕岀來，公司法的確沒有股東學(xué)有査帳權(quán)的規(guī)定，在 實(shí) 踐當(dāng)中形成了一個(gè)問題，到底能不能允許股東查帳？ 三年以前最高法院在起草關(guān)于公司法的司法解釋文件時(shí)，就這個(gè)問題形成了草 案，已經(jīng)向社會(huì)公開征求意見。在座的各位律師可能參與過討論。起草草案時(shí)，在懷 柔開了兩天會(huì)，討論了一些問題，其中特別討論到査帳權(quán)問題，討論了整整 兩個(gè)小 時(shí)。最高法院想通過司法解釋把査帳權(quán)問題做出具體規(guī)定，加以肯定，結(jié) 果引發(fā)了 會(huì)議爭論。有些人認(rèn)為這個(gè)非常好，在中國真正保護(hù)股東權(quán)利就得査帳；但是另外一種意見表示反對或者保留，理

15、山是什么呢？我記得最主要的理山有兩個(gè): 第一個(gè)，賦予股東查帳權(quán)，會(huì)不會(huì)嚴(yán)重干擾公司正常經(jīng)營。如果讓股東查帳，股東會(huì) 不會(huì)隨意地利用這種權(quán)利，會(huì)不會(huì)今天査、明天查、他査、你査。如果股東人數(shù)多的 話，公司無法應(yīng)對。還有人擔(dān)心査帳時(shí)候還得派人看著，如果不看著 說不定把他哪 一頁給撕掉了，最后證據(jù)都沒了，這樣搞下去公司受不了。第二個(gè)，査帳權(quán)的行使會(huì) 不會(huì)泄漏公司商業(yè)機(jī)密，會(huì)計(jì)帳冊當(dāng)中記載很多公司營業(yè)秘密，包括營業(yè)的客戶、交 易金額，單價(jià)、數(shù)量等等，這些東西如果讓全體股東都知道，返過來可能有損于公司 利益，因?yàn)橛行┕蓶|本來跟公司就離心離德，因此當(dāng)時(shí)做 規(guī)定時(shí)候處于兩難狀態(tài)。公司法修改對于這個(gè)問題要不要解

16、決？怎么解決？經(jīng)過反復(fù)研究，最終形成新公司法的第34條。第34條第2款規(guī)定股東可以要求査閱公司會(huì)計(jì)帳薄。這句話給這個(gè)問題下了結(jié)論，股東是學(xué)有査帳權(quán)的，法律做了明確的肯定。但是如何 解決反對者所擔(dān)心的問題呢？如何防范查帳權(quán)給公司經(jīng)營造成的干擾和商業(yè)機(jī)密的 保護(hù)問題呢？接下來公司法乂做了進(jìn)一步的規(guī)定，股東要求查閱公司會(huì)il帳薄 應(yīng)該向公司提出書面請求、說明日的，公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東査閱 會(huì)計(jì)帳薄有不 正當(dāng)U的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供査閱。這表明 査帳權(quán)的行使是 有條件的，是不可以濫用的。條件就是要基于正當(dāng)?shù)腢的和合理 的根據(jù)，而不能無 理取鬧。說到這里大家一定會(huì)想什么叫正當(dāng)U的？什

17、么叫合理 根據(jù)？如何判斷？在 法律當(dāng)中最難對付的就是這類問題。我說是正當(dāng)?shù)?，我說是合理的，他說是不正當(dāng)、 不合理的，我有一千個(gè)理山公司都說不正當(dāng)。法律規(guī)定公司有權(quán)拒絕，權(quán)利在公司手 里，有些人其至說我懷疑你有問題。因?yàn)閼岩啥?長、莆事侵呑公司財(cái)產(chǎn)，我要査 帳，這樣行不行？這叫不叫正當(dāng)，夠不夠合理？別人會(huì)說憑什么懷疑，你有根據(jù)嗎，你有證據(jù)嗎？不能說我就是沒有證據(jù)才要査帳，我就要在財(cái)務(wù)帳薄上找證據(jù)。如果這么搞的話就形成惡性循環(huán)了，所以這個(gè) 問題如 果不解決，査帳權(quán)就是句空話。為了解決這個(gè)問題，公司法做了進(jìn)一步規(guī)定：公 司拒絕提供査閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供査閱。那就是打官司，沒有 辦

18、法，股東跟公司之間無法對這個(gè)問題形成共識(shí)，只能尋求司法救濟(jì)，讓中立的法院 對此做出裁決，法院認(rèn)為是正當(dāng)、合理的就可以査。當(dāng)然這一規(guī)則，我想在公司法實(shí)施之后一定會(huì)有很多問題。股東一定會(huì)充分的利用這一條權(quán)利。當(dāng)然這條在實(shí)踐中也一定會(huì)引發(fā)進(jìn)一步的問 題，在執(zhí)行當(dāng)中如何理解、如何把握，現(xiàn)在我們就應(yīng)該想到這些問題。比如查帳權(quán)， 法律規(guī)定的會(huì)計(jì)帳薄內(nèi)容和范ffl是什么？有人理解這個(gè)帳薄就是兒本 帳，就是公司做出來的兒個(gè)帳本；殲外一種理解，不僅包括帳冊，也包括帳冊賴以形 成的原始憑證。所謂的會(huì)計(jì)帳薄包不包括原始憑證、發(fā)票、口條等等這些東西。有過經(jīng)驗(yàn)的人都 知 道，要說查帳的話，你得讓我査下面的東西。就像查領(lǐng)導(dǎo)干部經(jīng)濟(jì)犯罪一樣，帳是可 以做出來的，一個(gè)公司可以有兒套帳，這就要査原始憑證，這樣才能發(fā)現(xiàn)問題。如果 要真正保護(hù)股東權(quán)利，要真正的發(fā)現(xiàn)公司的違規(guī)違法行為，我覺得應(yīng) 該包括原始憑 證。這乂