關(guān)于建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)及司法解釋的再整理匯總

1、各個(gè)高院關(guān)于建設(shè)工程合同糾紛指導(dǎo)意見(jiàn)的最終整理版 一、各個(gè)高院關(guān)于建設(shè)工程施工合同效力問(wèn)題： （一） 關(guān)于行政審批、行政許可對(duì)合同效力的影響 1、 涉案工程被認(rèn)定為非法建筑的，應(yīng)認(rèn)定合同無(wú)效。 在開(kāi)庭前，涉案工程已按行政主管部門(mén)規(guī)定補(bǔ)辦手續(xù)， 建設(shè)工程施工合同有效。深圳中 院的指導(dǎo)意見(jiàn) 2 2、 在審理過(guò)程中，一方當(dāng)事人 以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工 程規(guī)劃許可主張合同無(wú)效的， 在開(kāi)庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的， 應(yīng)認(rèn) 定施工合同無(wú)效； 開(kāi)庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可， 但未取得施工許可的，應(yīng)認(rèn)定施工合同有 效。深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) 施工許可證對(duì)合

2、同效力的影響。 有關(guān)施工許可證的規(guī)范屬于管理性規(guī)范， 不是影響 合同效力性的規(guī)范，是否取得施工許可證不影響合同的效力。 重慶高院的意見(jiàn) 3 3、 發(fā)包人與承包人簽訂無(wú)取得土地使用權(quán)證、無(wú)取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、無(wú)辦理報(bào)建手 續(xù)的“三無(wú)”工程建設(shè)施工合同應(yīng)確認(rèn)無(wú)效。但在審理期間已補(bǔ)辦手續(xù)的 ，應(yīng)確認(rèn)合同有效。 （與深圳中院的意見(jiàn)在時(shí)間點(diǎn)上有區(qū)別：一個(gè)是審理期間；一個(gè)是開(kāi)庭前） 廣東高院的暫行規(guī)定 4 4、 發(fā)包人經(jīng)審查被批準(zhǔn)用地,并已取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證|,只是用地手續(xù)尚未辦理而未 能取得土地使用權(quán)證的，不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認(rèn)定所簽訂的建設(shè) 施工合同無(wú)效。 廣東高院的暫行

3、規(guī)定 5 5、 違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定 ，超規(guī)模建設(shè)所簽訂的建設(shè)工程合同經(jīng)批準(zhǔn)可補(bǔ)辦手 續(xù)，且無(wú)違反其他法律規(guī)定的，應(yīng)確認(rèn)合同有效。 廣東高院的暫行規(guī)定 6 6、 承包人跨省區(qū)或跨市承攬建設(shè)工程，但未辦理外來(lái)施工企業(yè)承包工程許可手續(xù)而訂立的建 設(shè)工程施工合同，應(yīng)責(zé)令承包人補(bǔ)辦有關(guān)手續(xù) ，并由有關(guān)行政部門(mén)按規(guī)定處理 ，而不應(yīng)據(jù)此認(rèn) 定合同無(wú)效。廣東高院的暫行規(guī)定 （二） 關(guān)于建設(shè)工程施工合同無(wú)效的問(wèn)題： 1 1 具有下列情形，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法 第五十二條第（五）項(xiàng) 的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效： （1 1） 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí) 【在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì) 的除外（最高院司法

4、解釋第四條） 】的； 【廣東高院暫行規(guī)定認(rèn)為：對(duì)承包人超越建筑資質(zhì)等級(jí)簽訂的建設(shè)工程合同 ，如承包人具備施工企業(yè)資 質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的可上浮與建設(shè)項(xiàng)目的要求相符的等級(jí)條件 ，工程質(zhì)量符合設(shè)計(jì)要求并驗(yàn)收合格的 ，可按 有效同合處理，并以合同約定的建筑資質(zhì)等級(jí)結(jié)算工程款。 但嚴(yán)重超越本企業(yè)建筑資質(zhì)等級(jí)訂立的建設(shè)工程 合同無(wú)效?！?（2 2） 沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的； 【江蘇高院第四條認(rèn)為具有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為這種情形一一也就是掛靠， ： （1 1）不具有從事建筑活動(dòng)主體資格的個(gè)人、 合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動(dòng)資格的建筑企業(yè)的名義承 攬工程； （2 2）資質(zhì)等

5、級(jí)低的建筑企業(yè)以資質(zhì)等級(jí)高的建筑企業(yè)的名義承攬工程； （3 3 ）不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程； （4 4）有資質(zhì)的建筑企業(yè)通過(guò)其他違法方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的情形。 江蘇高院第五條認(rèn)為認(rèn)定為以上掛靠行為，還需滿足以下情形之一者： （1 1 ）相互間無(wú)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，即沒(méi)有以股份等方式劃轉(zhuǎn)資產(chǎn)的； （2 2） 無(wú)統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理，各自實(shí)行或者變相實(shí)行獨(dú)立核算的； （3 3） 無(wú)符合規(guī)定要求的人事任免、調(diào)動(dòng)和聘用手續(xù)的； （4 4） 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！?【安徽高院認(rèn)為：同時(shí)符合下列情形的，應(yīng)認(rèn)定為掛靠經(jīng)營(yíng)，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無(wú)效：

6、 （1 1 ）實(shí)際施工人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)； （2 2） 實(shí)際施工人以建筑施工企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)、 施工隊(duì)或者項(xiàng)目部等形式對(duì)外開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)， 但與建筑施工 企業(yè)之間沒(méi)有產(chǎn)權(quán)聯(lián)系，沒(méi)有統(tǒng)一的財(cái)務(wù)管理，沒(méi)有規(guī)范的人事任免、調(diào)動(dòng)或聘用手續(xù)； （3 3） 實(shí)際施工人自籌資金，自行組織施工，建筑施工企業(yè)只收取管理費(fèi)，不參與工程施工、管理，不承擔(dān) 技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)責(zé)?！?由此可見(jiàn)江蘇高院和安徽高院在認(rèn)定掛靠經(jīng)營(yíng)上是有分歧的。 （3 3） 建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的； （4 4） 非法轉(zhuǎn)包、違法分包；（最高院司法解釋第四條） 【安微高院認(rèn)為：5 5、符合下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定

7、為違法分包，所簽訂的建設(shè)工程施 工合同無(wú)效： 承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給他人完成； 分包單位不具備相應(yīng)的資質(zhì)條件； 分包未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可； 分包單位將其承包的工程再行分包。 】 （5 5） 中標(biāo)合同約定的工程價(jià)款低于成本價(jià)的； （參考自江蘇高院的意見(jiàn)） （6 6） 沒(méi)有按國(guó)家規(guī)定的程序和國(guó)家批準(zhǔn)的投資計(jì)劃； （參考自廣東高院的暫行規(guī)定） （7 7） 建設(shè)工程施工合同中約定的正常使用條件下工程的保修期限低于法律、行政法規(guī)規(guī)定 的最低期限，當(dāng)事人要求確認(rèn)該約定無(wú)效的，人民法院應(yīng)予支持。 （參考自江蘇高院的意 見(jiàn)第六條） （8 8） 發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工

8、合同的，應(yīng)認(rèn)定合同 無(wú)效，但起訴前取得規(guī)劃許可證的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。 違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設(shè)的， 所簽訂的建設(shè)工程施工合同無(wú)效， 但起訴 前補(bǔ)辦手續(xù)的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。 （安徽高院司法解釋第 7 7 條） （三）、下列情形，建設(shè)工程施工合同有效 1 1、 具備法人資格的承包人的內(nèi)部分支機(jī)構(gòu)，在其營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)對(duì)外簽訂的建設(shè)工程 合同，應(yīng)視為承包人對(duì)其行為已授權(quán)，其簽訂的合同有效，并應(yīng)以該承包人的建筑資質(zhì)等級(jí)結(jié) 算工程款。（參考自廣東高院的暫行規(guī)定第 1818 條） 2 2、 具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn) 包建設(shè)工程違反法律規(guī)定

9、為由請(qǐng)求確認(rèn)無(wú)效的，不予支持。 （最高院司法解釋第七條） 3 3、 同時(shí)符合下列情形的，應(yīng)認(rèn)定為勞務(wù)分包，所簽訂的合同有效： 實(shí)際施工人具備勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的一種或幾種項(xiàng)目的施工資質(zhì)， 承包的 施工任務(wù)僅是整個(gè)工程的一道或幾道工序，而不是工程的整套工序； 承包的方式為提供勞務(wù)，而非包工包料。 （安徽高院的司法解釋第 6 6 條） 二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同解除的問(wèn)題： 第八條 承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： （一） 明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的； （二） 合同約定的期限內(nèi)沒(méi)有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的； （三） 已經(jīng)

10、完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的； （四） 將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。 承包人將工程分包給無(wú)勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)分包人， 發(fā)包人以承包人違法勞務(wù)分包 為由要求解除建設(shè)工程施工合同的，不予支持。 深圳中院意見(jiàn) 第九條 發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無(wú)法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未 履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持： （一） 未按約定支付工程價(jià)款的； （二） 提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的； （三） 不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。 （四） 、 未在約定時(shí)間內(nèi)提供材料，或提供的材料不符合約定的； r （五） 、未在約定時(shí)間內(nèi)提供

11、施工場(chǎng)地、施工道路、施工用水、施工用電的； （六） 、未在約定時(shí)間內(nèi)提供完整工程地質(zhì)和地下管線資料或施工圖紙； （七） 、未在約定時(shí)間內(nèi)辦理工程中間驗(yàn)收； （八） 、未履行合同約定的其他協(xié)助義務(wù)的。 - 參考自深圳中院意見(jiàn) - 三、關(guān)于違約責(zé)任、責(zé)任承擔(dān)的問(wèn)題 第十 條 建設(shè)工程施工合冋解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約 定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。 因一方違約導(dǎo)致合冋解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對(duì)方造成的 損失。 （一）發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程合同后毀約的， 應(yīng)賠償承包人由此造成的損失， 該損失 應(yīng)包括承包人履行合同

12、后可獲得的利益。 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn)、廣東高院的暫行規(guī)定 （二） 發(fā)包人未按建設(shè)工程合同約定支付工程進(jìn)度款致使停工、 窩工的，承包人可順延工程 日期并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。 承包人在發(fā)包人逾期支付工程進(jìn)度款后繼續(xù)施工的， 在發(fā)生糾紛后，發(fā)包人要求承包人 承擔(dān)工期違約責(zé)任的，不予支持。 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) 承包人對(duì)發(fā)包人逾期支付工程進(jìn)度款沒(méi)有異議并繼續(xù)施工的 ，在發(fā)生糾紛后，承包人要求 對(duì)方對(duì)此承擔(dān)違約責(zé)任的，不予支持。廣東高院的暫行規(guī)定 （三） 發(fā)包人在工程款結(jié)算后不按期支付工程款， 承包人請(qǐng)求發(fā)包人按照合同約定支付逾期 付款違約金的，應(yīng)予支持。 當(dāng)事人未結(jié)算需委托中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行造價(jià)鑒定，

13、如果雙方在合同中約定了工程預(yù)算價(jià)或支 付工程進(jìn)度款的時(shí)間和數(shù)額的 ，在中介機(jī)構(gòu)作出造價(jià)鑒定報(bào)告前， 對(duì)超出合同約定的價(jià)款部 分不計(jì)算違約金，但可按中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)貸款利率計(jì)算未付工程款的利息； 如果雙方 在合同中未約定工程預(yù)算價(jià)， 也未約定支付工程進(jìn)度款的時(shí)間和數(shù)額的， 在中介機(jī)構(gòu)作出造 價(jià)鑒定報(bào)告后，按合同約定計(jì)算違約金。廣東高院意見(jiàn) （四） 因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的 ，發(fā)包人應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方采取適當(dāng)?shù)拇胧?防止損失擴(kuò)大。承包人沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的 ，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。廣 東高院的暫行規(guī)定 （五） 隱蔽工程經(jīng)雙方驗(yàn)收認(rèn)可后，承包人繼續(xù)施工而發(fā)現(xiàn)隱蔽工程存在質(zhì)

14、量問(wèn)題造成損失 的, ,發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任 ；若設(shè)計(jì)單位和監(jiān)理單位亦有過(guò)錯(cuò)的 ，應(yīng)按過(guò)錯(cuò)大小各自承 擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。廣東高院的暫行規(guī)定 （六） “三無(wú)”工程被有關(guān)部門(mén)責(zé)令停建后，承包人仍然依發(fā)包人的要求繼續(xù)施工的 ，由此造成 的損失發(fā)包人負(fù)主要過(guò)錯(cuò)責(zé)任，承包人承擔(dān)次要的過(guò)錯(cuò)責(zé)任。 廣東高院的暫行規(guī)定 （七） 因承包人的原因造成逾期交付建設(shè)工程的 ，承包人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。如果由于逾期交 付工程致使發(fā)包人的損失超過(guò)違約金的 ，發(fā)包人可請(qǐng)求對(duì)方賠償，但不得超過(guò)承包人違約時(shí)預(yù) 見(jiàn)或應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同時(shí)可能造成的損失。 廣東高院的暫行規(guī)定 四、關(guān)于情勢(shì)變更的問(wèn)題 建設(shè)工程合同約定對(duì)工程總價(jià)或材

15、料價(jià)格實(shí)行包干的 ，如合同有效，工程款應(yīng)按該約定結(jié) 算。因情勢(shì)變更導(dǎo)致建材價(jià)格大幅上漲而明顯不利于承包人的 ，承包人可請(qǐng)求增加工程款。 但建材漲價(jià)屬正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)范疇，漲價(jià)部分應(yīng)由承包人承擔(dān)。廣東高院的暫行規(guī)定 五、有關(guān)建設(shè)工程的質(zhì)量問(wèn)題 第十一條 因承包人的過(guò)錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改 建，發(fā)包人請(qǐng)求減少支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。 第十二條 發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程 質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任： （一）提供的設(shè)計(jì)有缺陷； （二）提供或者指定購(gòu)買(mǎi)的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)； （三）直接指定分包人分包專(zhuān)業(yè)工程。 承包人有過(guò)錯(cuò)的，也應(yīng)當(dāng)承

16、擔(dān)相應(yīng)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任。 第十三條 建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以 使用部分 質(zhì)量不符合約定為 由主張權(quán)利的，不予支持 （如果該使用部分的質(zhì)量是由承包人造成的呢？） ;但是承包人應(yīng) 當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。 工程未經(jīng)驗(yàn)收，發(fā)包人提前使用或擅自動(dòng)用，因此而發(fā)生的質(zhì)量或其他問(wèn)題， 由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，但工程質(zhì)量屬承包人原因造成的，由承包人負(fù)責(zé)。對(duì)造成質(zhì)量 問(wèn)題雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)根據(jù)過(guò)錯(cuò)大小各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。廣東高院的暫行 規(guī)定（該條與上述最高院的第十三條有些差別） 六、關(guān)于承包人因發(fā)包人未按約支付工程款而行使拒絕交付工程的抗辯權(quán)問(wèn)題 303

17、0、建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格后 ，承包人有先將工程及相關(guān)的資料交付給對(duì)方的義務(wù)。承包人 因發(fā)包人未按約定支付工程款而拒絕交付工程 ，致使發(fā)包人無(wú)法對(duì)竣工的工程行使占有、使 用和處分權(quán)利而發(fā)生的損失，由承包人承擔(dān)。廣東高院的暫行規(guī)定 第十三條 建設(shè)工程完工后，承包人以發(fā)包人未按約定支付工程價(jià)款為由， 不協(xié)助辦理工程 竣工驗(yàn)收的，視為工程停工； 建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人拖延結(jié)算或拖欠工程價(jià)款的， 承包人可以行使抗辯權(quán) 為由不交付建設(shè)工程，但不交付的工程價(jià)值應(yīng)與工程欠款基本相當(dāng)。 如果發(fā)包人拖欠的工程 價(jià)款與不交付的建設(shè)工程價(jià)值差距較大或部分不交付影響整個(gè)工程使用的， 承包人應(yīng)承擔(dān)賠 償責(zé)任。浙江

18、高院意見(jiàn) 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) 對(duì)于工程竣工驗(yàn)收合格后， 因發(fā)包人拖延結(jié)算或拖欠工程價(jià)款的， 承包人由不交付建設(shè) 工程的抗辯權(quán)。（此處的抗辯權(quán)性質(zhì)是合同履行中的抗辯權(quán)還是留置權(quán)性質(zhì)的權(quán)利？） 七、關(guān)于工期的問(wèn)題： （1 1 ）、建設(shè)工程 開(kāi)工時(shí)間一般以發(fā)包人簽發(fā)的 開(kāi)工報(bào)告確認(rèn)的時(shí)間為準(zhǔn)，但如果發(fā)包人 簽發(fā)的開(kāi)工報(bào)告確認(rèn)的開(kāi)工時(shí)間早于施工許可證確認(rèn)的開(kāi)工時(shí)間，則以施工許可 證確定的開(kāi)工時(shí)間作為建設(shè)工程開(kāi)工時(shí)間。 且雙方約定以實(shí)際施工日為工期起算時(shí)間的， 履行合同的約定義務(wù)而無(wú)法施工，工期順延。 （2 2 ）、施工過(guò)程中因發(fā)包人拖欠工程預(yù)付款、 可抗力因素造成工程停工的，工期順延計(jì)算。 第十條建設(shè)工

19、程施工合同對(duì)建設(shè)工程的開(kāi)工時(shí)間有明確約定， 按照該約定處理；沒(méi)有 明確約定，或約定的開(kāi)工時(shí)間早于發(fā)包人簽發(fā) 開(kāi)工報(bào)告的時(shí)間，建設(shè)工程的開(kāi)工時(shí)間應(yīng) 以發(fā)包人簽發(fā)的開(kāi)工報(bào)告確認(rèn)的時(shí)間為準(zhǔn)；發(fā)包人簽發(fā)的開(kāi)工報(bào)告確認(rèn)的開(kāi)工時(shí)間 早于建設(shè)行政主管部門(mén)頒發(fā)的 建設(shè)工程施工許可證 確認(rèn)的開(kāi)工時(shí)間， 以建設(shè)行政主管部 門(mén)頒發(fā)的建設(shè)工程施工許可證確定的開(kāi)工時(shí)間作為建設(shè)工程開(kāi)工時(shí)間； 如果發(fā)包人簽發(fā) 開(kāi)工報(bào)告后，遲延向承包人提交施工資料、施工場(chǎng)地等， 則開(kāi)工時(shí)間以發(fā)包人實(shí)際提交 施工資料、施工場(chǎng)地的時(shí)間確定。 方案二：建設(shè)工程施工合同對(duì)建設(shè)工程的開(kāi)工時(shí)間有明確約定， 按照該約定處理；沒(méi)有 明確約定的，以實(shí)際開(kāi)工時(shí)

20、間確定；無(wú)法查明開(kāi)工時(shí)間的，按照證據(jù)規(guī)則的相關(guān)規(guī)定處理。 浙江高院意見(jiàn) 第一條建設(shè)工程施工合同對(duì)工期順延的情形沒(méi)有明確約定， 施工過(guò)程中因發(fā)包人拖 欠工程預(yù)付款、進(jìn)度款、變更設(shè)計(jì)足以造成工程停工、窩工， 或因不可抗力等原因造成工程 停工的，工期可以相應(yīng)順延。 浙江高院意見(jiàn) 第十二條承包人舉證證明發(fā)包人存在拖欠工程預(yù)付款、 進(jìn)度款、變更設(shè)計(jì)、增加工程 量可以順延工期等情形，且在合同約定的辦理工期順延期限內(nèi)向發(fā)包人提出過(guò)順延工期的要 求，或者上述情形嚴(yán)重影響施工進(jìn)度的， 對(duì)承包人順延工期的主張可予支持， 發(fā)包人僅以承 包人未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)提出工期順延申請(qǐng)主張工期不能順延，不予支持。 施工過(guò)程中因發(fā)包

21、人變更設(shè)計(jì)增加工程量， 雙方未約定工期又不能協(xié)商一致的， 可以按 定額工期順延。 浙江高院意見(jiàn) 八、 關(guān)于工程驗(yàn)收的問(wèn)題： (1 1 )、發(fā)包人或監(jiān)理單位已組織驗(yàn)收并在填寫(xiě)的 建筑工程驗(yàn)收?qǐng)?bào)告書(shū) 或相關(guān)文件上簽字 承包人在領(lǐng)取施工許可證之前已實(shí)際施工, 依照約定。如果發(fā)包人簽發(fā)開(kāi)工報(bào)告后， 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) 進(jìn)度款、變更設(shè)計(jì)造成工程停工、窩工或因不 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) 遲延 確認(rèn)驗(yàn)收合格的，應(yīng)認(rèn)定工程驗(yàn)收合格，對(duì)工程中存在的質(zhì)量問(wèn)題作保修期內(nèi)質(zhì)量問(wèn)題處理， 發(fā)包人以工程存在質(zhì)量問(wèn)題為由，要求不支付或緩支付工程款的，不予支持。 深圳中院指 導(dǎo)意見(jiàn) (2) 、發(fā)包人接到承包人竣工報(bào)告后， 無(wú)正當(dāng)理由

22、不組織驗(yàn)收的， 經(jīng)過(guò)一定合理時(shí)間(3 0) 天)后應(yīng)視為工程已竣工驗(yàn)收， 發(fā)包人以工程未驗(yàn)收或存在質(zhì)量問(wèn)題為由， 要求不支付或緩 支付工程款的，不予支持。 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) (3) 、建設(shè)工程完工后未經(jīng)竣工驗(yàn)收，工程已由發(fā)包人實(shí)際控制的，發(fā)包人既不組織竣工 驗(yàn)收，又未提出質(zhì)量問(wèn)題的， 視為工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格， 工程完工之日視為工程竣工驗(yàn)收 合格日。深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) (4) 工程竣工后，合同約定的驗(yàn)收期限屆滿，發(fā)包人拒絕驗(yàn)收的，承包人可單方與有關(guān)部門(mén)組 織驗(yàn)收，驗(yàn)收費(fèi)用由雙方對(duì)半承擔(dān)。因發(fā)包人拒絕提供驗(yàn)收資料、文件 ，導(dǎo)致無(wú)法進(jìn)行驗(yàn)收的 視為發(fā)包人對(duì)工程已驗(yàn)收合格。 廣東高院 暫行規(guī)定 九、

23、關(guān)于工程變更問(wèn)題： (1) 發(fā)包人擅自變更工程設(shè)計(jì)的，承包人按照發(fā)包人指令施工的，除違反國(guó)家強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn) 造成質(zhì)量缺陷外，發(fā)包人不得以未經(jīng)過(guò)設(shè)計(jì)人同意為由主張?jiān)撟兏鼰o(wú)效。 深圳中院指導(dǎo)意 見(jiàn) 十、關(guān)于工程價(jià)款的問(wèn)題 (一) 工程價(jià)款的結(jié)算依據(jù) 第二條 建設(shè)工程施工合同無(wú)效， 但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求 參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。 最高院司法解釋 第二一條 建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但工程竣工驗(yàn)收合格的，應(yīng)當(dāng)參照合同 約定確定工程價(jià)款。浙江高院意見(jiàn) 第三條 建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以 下情形分別處理： (一) 修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人

24、請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù) 費(fèi)用的，應(yīng)予支持； (二) 修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款 的，不予支持。 因建設(shè)工程不合格造成的損失， 發(fā)包人有過(guò)錯(cuò)的， 也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事 責(zé)任。 最高院司法解釋 第二十二條 非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程，實(shí)際施工人與承包人約定以承 包人與發(fā)包人之間的結(jié)算價(jià)款作為雙方結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)按該約定處理； 實(shí)際施工人舉證證明承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算結(jié)果損害其合法權(quán)益的， 人 民法院可根據(jù)實(shí)際施工人的申請(qǐng)，依據(jù)承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算文件、 合同及 相關(guān)簽證認(rèn)定，進(jìn)而確定實(shí)際施工人應(yīng)得的工程價(jià)款。浙江高院意見(jiàn) 8 8、備案合同約定的價(jià)款與中標(biāo)價(jià)不一致的，如該

25、工程屬必須招投標(biāo)的工程， 應(yīng)按中標(biāo)價(jià)確定工程價(jià)款；如該工程不屬必須招投標(biāo)的工程，當(dāng)事人舉證證明備 案合同系雙方真實(shí)意思表示或?qū)嶋H履行的合同， 可以備案合同的約定確定工程價(jià) 款。（安徽咼院指導(dǎo)意見(jiàn)） 9 9、承包人就招投標(biāo)工程承諾對(duì)工程價(jià)款予以大幅度讓利的，屬于對(duì)工程價(jià) 款的實(shí)質(zhì)性變更，應(yīng)認(rèn)定無(wú)效；承包人就非招投標(biāo)工程承諾予以讓利， 如無(wú)證據(jù) 證明讓利后的工程價(jià)款低于施工成本， 可認(rèn)定該承諾有效， 按該承諾結(jié)算工程價(jià) 款。 （ 安徽咼院指導(dǎo)意見(jiàn) ） 1212、建設(shè)工程施工合同終止履行，工程未完工但質(zhì)量合格的，應(yīng)參照合同約 定確定工程價(jià)款。（安徽高院指導(dǎo)意見(jiàn)） 【關(guān)于送審及送審價(jià)為準(zhǔn)的問(wèn)題 第二十

26、條 當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答 復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件 結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。最高院司法解釋 第二十三條 建設(shè)工程施工合同中明確約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后， 在 合同約定的期限內(nèi)不予答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件， 當(dāng)事人要求按照竣工結(jié)算文 件進(jìn)行工程價(jià)款結(jié)算的，人民法院應(yīng)予支持。 建設(shè)工程施工合同中未明確約定的，當(dāng)事人以“通用條款 3333 條”為據(jù)，要求 按照竣工結(jié)算文件進(jìn)行工程價(jià)款結(jié)算的，人民法院不予支持。 建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以 答復(fù)，但未約定逾期不答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算

27、文件的， 承包人請(qǐng)求按結(jié)算文件決 定工程價(jià)款的，不予支持。 建設(shè)工程施工合同中明確約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后不予答復(fù)視為認(rèn) 可竣工結(jié)算文件，但未約定答復(fù)期限，50005000 萬(wàn)元以下的工程可認(rèn)定答復(fù)期限為 發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后的 28 28 天, 50005000 萬(wàn)元以上的工程可認(rèn)定答復(fù)期限為 60 60 天 另一種意見(jiàn)：當(dāng)事人未約定答復(fù)期限的，不應(yīng)推定答復(fù)期限。 浙江高院意 見(jiàn) （1 1 ）、當(dāng)事人約定，發(fā)包人受到竣工結(jié)算文件后， 在約定期限內(nèi)不予答復(fù)， 視為認(rèn)可竣工結(jié) 算文件的，按照約定處理。發(fā)包人的答復(fù)應(yīng)是針對(duì)竣工結(jié)算文件的內(nèi)容， 與竣工結(jié)算文件內(nèi) 容無(wú)關(guān)的答復(fù)是為沒(méi)有答復(fù)，當(dāng)

28、事人另行約定的除外。 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) 第十條 建設(shè)工程施工合同中明確約定發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后， 在合同約定的期限內(nèi)不 予答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件， 當(dāng)事人要求按照竣工結(jié)算文件進(jìn)行工程價(jià)款結(jié)算的， 人民法 院應(yīng)予支持；建設(shè)工程施工合同中未明確約定， 當(dāng)事人要求按照竣工結(jié)算文件進(jìn)行工程價(jià)款 結(jié)算的，人民法院不予支持。 江蘇高院 （2 2）當(dāng)事人約定發(fā)包人審核結(jié)算的期限，審核期限屆滿后，發(fā)包人以承包人送交的結(jié)算 文件不完整為由要求延期審核的，不予支持。發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) （3 3）、當(dāng)事人共同選定審價(jià)機(jī)構(gòu)審定價(jià)款后， 一方當(dāng)事人有異議要求重新審定的， 不予支持， 但有證據(jù)

29、證明審價(jià)中存在重大錯(cuò)誤、 遺漏或?qū)弮r(jià)機(jī)構(gòu)與另一方惡意串通的除外。 如審價(jià)機(jī)構(gòu) 出具報(bào)告后明確告知如有異議可在一定期限內(nèi)提出，當(dāng)事人超過(guò)期限提出的，應(yīng)視為認(rèn)可。 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) 1010、建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人應(yīng)在承包人提交結(jié)算文件后一定期限內(nèi)予以答復(fù)， 但未約 定逾期不答復(fù)視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的， 承包人請(qǐng)求按結(jié)算文件確定工程價(jià)款的， 不予支持。 安徽高院意見(jiàn)】 第二十四條 法律、行政法規(guī)規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程， 當(dāng)事人實(shí)際履 行的建設(shè)工程施工合同與備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的， 應(yīng)當(dāng)以備案的中 標(biāo)合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)； 未經(jīng)過(guò)招標(biāo)的，建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但當(dāng) 事人請(qǐng)求參

30、照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。 法律、行政法規(guī)未規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程， 當(dāng)事人實(shí)際履行的建設(shè)工 程施工合同與備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的， 應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人實(shí)際履行的合 同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)。 實(shí)質(zhì)性內(nèi)容主要是指建設(shè)工程施工合同在工程價(jià)款、 工程質(zhì)量、工程期限三 部分的內(nèi)容。浙江高院意見(jiàn) 第二十五條由財(cái)政性投資的建設(shè)工程，發(fā)包人以財(cái)政投資評(píng)審機(jī)構(gòu)未完成 竣工決算審計(jì)為由拒絕支付工程價(jià)款或要求以財(cái)政投資評(píng)審機(jī)構(gòu)的審計(jì)結(jié)果作 為工程價(jià)款結(jié)算依據(jù)的，一般不予支持，但雙方當(dāng)事人明確約定以財(cái)政投資評(píng)審 機(jī)構(gòu)的決算審計(jì)結(jié)果作為工程價(jià)款結(jié)算依據(jù)的除外。浙江高院意見(jiàn) （1 1）當(dāng)事人就同一工程

31、簽訂的建設(shè)工程合同的實(shí)際內(nèi)容與招投標(biāo)文件不一致發(fā)生爭(zhēng)議的， 應(yīng)當(dāng)以招投標(biāo)文件規(guī)定的計(jì)價(jià)方法或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) 第十條 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的， 發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的， 參照本解釋第三條規(guī)定處理。 因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對(duì)方造成的損 失。 最高院司法解釋 第十六條 當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定 結(jié)算工程價(jià)款。 因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對(duì)該 部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行

32、政主管部門(mén)發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。 建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié) 算參照本解釋第三條規(guī)定處理。 最高院司法解釋 第二十一條 當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過(guò) 備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià) 款的根據(jù)。最高院司法解釋 第九條建設(shè)工程施工合同約定工程價(jià)款 實(shí)行固定價(jià)結(jié)算的，一方當(dāng)事人要求按定額結(jié) 算工程價(jià)款的，人民法院不予支持，但合同履行過(guò)程中原材料價(jià)格發(fā)生 重大變化（這具體是 一個(gè)什么標(biāo)準(zhǔn)？）的除外。 建設(shè)工程施工合同約定工程價(jià)款 實(shí)行固定價(jià)結(jié)算的，因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量變化或質(zhì)量 標(biāo)準(zhǔn)變化

33、，當(dāng)事人要求對(duì)工程量增加或減少部分按實(shí)結(jié)算的， 人民法院應(yīng)予支持，當(dāng)事人另 有約定的除外。江蘇高院 第一條法律、行政法規(guī)規(guī)定必須要經(jīng)過(guò)招標(biāo)投標(biāo)的建設(shè)工程， 當(dāng)事人實(shí)際履行的建設(shè)工 程施工合同與備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的， 應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為工程價(jià)款的 結(jié)算根據(jù)；未經(jīng)過(guò)招標(biāo)投標(biāo)的， 該建設(shè)工程施工合同為無(wú)效合同， 應(yīng)當(dāng)參照實(shí)際履行的合同 作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)。 法律、行政法規(guī)未規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的建設(shè)工程， 應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人實(shí)際履行的合同作 為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)；經(jīng)過(guò)招標(biāo)投標(biāo)的，當(dāng)事人實(shí)際履行的建設(shè)工程施工合同與中標(biāo)合同 實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以中標(biāo)合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)。 江

34、蘇高院 1313、非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程， 實(shí)際施工人與承包人約定以承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算 價(jià)款作為雙方結(jié)算依據(jù)的，應(yīng)按該約定確定實(shí)際施工人應(yīng)得的工程價(jià)款； 實(shí)際施工人舉證證 明承包人與發(fā)包人之間的結(jié)算結(jié)果損害其合法權(quán)益的，人民法院可根據(jù)實(shí)際施工人的申請(qǐng)， 依據(jù)承包人與發(fā)包人之間的合同及相關(guān)簽證確定實(shí)際施工人應(yīng)得的工程價(jià)款。 安徽高院指 導(dǎo)意見(jiàn) （二）、工程價(jià)款的鑒定 第二十二條 當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè) 工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。 最高院司法解釋 第二十六條 當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)共同選定具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)工 程價(jià)款作出了鑒定結(jié)論，訴訟中一方當(dāng)事人要

35、求重新鑒定的，人民法院不予支持， 但有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定 第二 十七條第一款規(guī)定的情形除外。 如鑒定機(jī)構(gòu)出具報(bào)告后明確告知如有異議可在一定期限內(nèi)提出， 當(dāng)事人超過(guò) 期限提出的，應(yīng)視為已經(jīng)認(rèn)可。浙江高院意見(jiàn) 第二十七條 合同對(duì)工程價(jià)款沒(méi)有約定或者約定不明， 工程竣工后，當(dāng)事人 雙方又不能達(dá)成結(jié)算協(xié)議，也無(wú)法采取其他結(jié)算方式結(jié)算工程價(jià)款的， 人民法院 可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)委托有司法鑒定資質(zhì)的工程造價(jià)鑒定部門(mén)對(duì)工程價(jià)款予 以鑒定；如雙方當(dāng)事人均不申請(qǐng)鑒定的， 按照證據(jù)規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)法院釋明 后，仍不申請(qǐng)鑒定的，由對(duì)鑒定事項(xiàng)負(fù)有舉證責(zé)任的一方承擔(dān)舉證不能的法

36、律后 果。浙江咼院意見(jiàn) 第二十八條 在一審訴訟期間已經(jīng)委托鑒定的，如果鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人具 有相應(yīng)的資質(zhì)和資格，鑒定程序合法，且經(jīng)過(guò)一審?fù)徺|(zhì)證，當(dāng)事人上訴請(qǐng)求二 審重新鑒定的，原則上不予支持。 一審訴訟期間未對(duì)工程價(jià)款進(jìn)行鑒定，二審訴訟中雙方當(dāng)事人同意鑒定的， 二審法院可以委托鑒定。浙江高院意見(jiàn) 1111、建設(shè)工程造價(jià)鑒定。合同對(duì)工程價(jià)款沒(méi)有約定或者約定不明，工程竣工后，當(dāng)事 人雙方不能達(dá)成結(jié)算協(xié)議，也 可以委托工程造價(jià) 鑒定部門(mén)對(duì)工程款的數(shù)額予以審定。審判實(shí)踐中， 還應(yīng)注意以下問(wèn)題：建設(shè)工程的造價(jià)或者工程款的數(shù)額不通過(guò)鑒定可以確定的， 不作鑒 定；能不全部鑒定的，則不進(jìn)行全部鑒定；必須通過(guò)

37、鑒定才能確定工程價(jià)款的，要盡可能減 少鑒定次數(shù)；能不重新鑒定的， 則不重新鑒定；能通過(guò)補(bǔ)充鑒定修正鑒定結(jié)論的， 則可以補(bǔ) 充鑒定。在一審訴訟中已經(jīng)委托鑒定的， 如果鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人具有相應(yīng)的資格， 鑒定程 序合法，且經(jīng)過(guò)一審?fù)徺|(zhì)證， 當(dāng)事人在二審訴訟中請(qǐng)求重新鑒定的， 原則上不予支持。一 審訴訟中未對(duì)工程款進(jìn)行鑒定， 二審訴訟中經(jīng)詢問(wèn)當(dāng)事人同意在二審中鑒定的， 可以不發(fā)回 重審，由二審法院委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)當(dāng)事人爭(zhēng)議的工程款予以鑒定。 重慶高原的意見(jiàn) （三）、工程價(jià)款的支付 （1 1 ）、發(fā)包人或監(jiān)理單位已組織驗(yàn)收并在填寫(xiě)的 建筑工程驗(yàn)收?qǐng)?bào)告書(shū) 或相關(guān)文件上簽字 確認(rèn)驗(yàn)收合格的，應(yīng)認(rèn)定工程驗(yàn)收

38、合格，對(duì)工程中存在的質(zhì)量問(wèn)題作保修期內(nèi)質(zhì)量問(wèn)題處理， 發(fā)包人以工程存在質(zhì)量問(wèn)題為由，要求不支付或緩支付工程款的，不予支持。 深圳中院指 導(dǎo)意見(jiàn) （2 2）、發(fā)包人接到承包人竣工報(bào)告后， 無(wú)正當(dāng)理由不組織驗(yàn)收的， 經(jīng)過(guò)一定合理時(shí)間（3 0） 天）后應(yīng)視為工程已竣工驗(yàn)收， 發(fā)包人以工程未驗(yàn)收或存在質(zhì)量問(wèn)題為由， 要求不支付或緩 支付工程款的，不予支持。 深圳中院指導(dǎo)意見(jiàn) 第二十九條 發(fā)包人接到承包人竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后，無(wú)正當(dāng)理由拖延竣工驗(yàn)收 的，經(jīng)承包人催告后在合理期間內(nèi)仍未組織竣工驗(yàn)收的， 視為工程已竣工驗(yàn)收合 格，發(fā)包人以工程未驗(yàn)收合格或存在質(zhì)量問(wèn)題為由， 要求不支付或緩支付工程價(jià) 款的，不予支持

39、。 發(fā)包人應(yīng)當(dāng)履行組織驗(yàn)收義務(wù)之日，為付款條件成就之日。浙江高院意見(jiàn) 第三十條當(dāng)事人約定工程價(jià)款于工程竣工驗(yàn)收合格交付使用后支付的，建 設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人已實(shí)際控制工程，承包人移交了工程現(xiàn)場(chǎng)的，視 為工程已交付使用，發(fā)包人以未簽訂工程移交協(xié)議等為由不支付工程價(jià)款的， 不 予支持。浙江高院意見(jiàn) 第三十一條當(dāng)事人約定工程價(jià)款以工程結(jié)算完畢作為支付條件， 發(fā)包人拖 延工程結(jié)算，合同對(duì)拖延結(jié)算有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，按照中國(guó) 人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率自拖延之日起計(jì)算利息。 浙江高院意見(jiàn) 第三十二條承包人提交工程竣工結(jié)算文件后，發(fā)包人應(yīng)及時(shí)審查。發(fā)包人 在合同約定的審核結(jié)算期限屆滿

40、后，又以承包人提交的竣工結(jié)算文件不完整為由 拒絕結(jié)算，承包人要求從合同約定的審核結(jié)算期限屆滿之日起計(jì)算工程價(jià)款利息 的，人民法院應(yīng)予支持。浙江高院意見(jiàn) （2 2） 施工過(guò)程中修改施工圖紙或工程返工的，工程造價(jià)按雙方約定或簽證單確定； 如果施工過(guò)程中廢止原圖紙， 采用新的施工圖紙， 雙方又重新約定工程造價(jià)的， 按新約 定確定；沒(méi)有新約定或者新約定不明確的， 則按實(shí)際工程量和原合同確定的單項(xiàng)價(jià)格確定工 程造價(jià)； 如果新的施工圖紙所涉及施工內(nèi)容原施工合同沒(méi)有規(guī)定， 雙方又未重新約定工程造價(jià)或 約定不明確，則按實(shí)際工程量，參照簽訂建設(shè)工程合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門(mén)發(fā)布的計(jì)價(jià) 方法和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算。深圳中

41、院的指導(dǎo)意見(jiàn) （3 3） 、合同已約定工程價(jià)款或雙方已經(jīng)委托中介機(jī)構(gòu)審價(jià)并確認(rèn)的價(jià)款， 與政府行政審計(jì)確 定的價(jià)款不一致的，應(yīng)以雙方確認(rèn)的為結(jié)算依據(jù)。 但在合同明確約定以審計(jì)結(jié)論作為結(jié)算依 據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無(wú)效的情況下，可以將審計(jì)結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)。 深圳中 院的指導(dǎo)意見(jiàn) （4 4） 承包人在施工過(guò)程中不按圖紙施工， 擅自改變約定的建筑材料、構(gòu)配件、設(shè)備的品種、 規(guī)格等情形，發(fā)包人要求核減原材料差價(jià)的，應(yīng)予支持。 深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) （5 5 ）當(dāng)事人約定工程款實(shí)行固定價(jià)，而實(shí)際施工的工程量比約定的工程范圍有所增減的， 可在確認(rèn)固定價(jià)的基礎(chǔ)上，參照合同約定對(duì)增減部分進(jìn)行結(jié)算，再根據(jù)

42、結(jié)算結(jié)果相應(yīng)增減總 價(jià)款。不應(yīng)撇開(kāi)合同約定，對(duì)整個(gè)工程造價(jià)進(jìn)行重新結(jié)算。 廣東高院的意見(jiàn) （6 6 ）當(dāng)事人已對(duì)政府投資項(xiàng)目進(jìn)行結(jié)算的，應(yīng)確認(rèn)其效力。財(cái)政部門(mén)事審計(jì)部門(mén)對(duì)工程款 的審核，是監(jiān)控財(cái)政撥款與使用的行政措施， 對(duì)民事合同當(dāng)事人不具有法律的約束力。 發(fā)包 人以財(cái)政部門(mén)或?qū)徲?jì)部門(mén)未完成竣工決算審核、審計(jì)為由拒絕支付工程款或要求以財(cái)政部 門(mén)、審計(jì)部門(mén)的審核、審計(jì)結(jié)果作為工程款結(jié)算依據(jù)的， 不予支持。但雙方當(dāng)事人明確約定 以財(cái)政部門(mén)、 審計(jì)部門(mén)的審核、 審計(jì)結(jié)果作為工程款結(jié)算依據(jù)或雙方當(dāng)事人惡意串通損害國(guó) 家利益的除外。 廣東高院的意見(jiàn) 第七條經(jīng)過(guò)招標(biāo)投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同， 工程雖經(jīng)驗(yàn)

43、收合格，但因合同約定的工程 價(jià)款低于成本價(jià)而導(dǎo)致合同無(wú)效， 發(fā)包人要求參照合同約定的價(jià)款結(jié)算的， 人民法院應(yīng)予支 持。江蘇咼院 建設(shè)工程合同約定為固定總價(jià)的，承包人以工程量增加為由要求調(diào)整合同價(jià)款的，應(yīng) 按照以下方式處理： （1 1 ）、在固定總價(jià)若干范圍（“若干范圍”如何來(lái)界定，是在合同中約定嗎？）以外增加 的工程量，應(yīng)計(jì)入合同價(jià)款。 （2 2）、固定總價(jià)包干范圍約定不明，如發(fā)包人不能證明該增加的工程量已包括在包干范圍 內(nèi)的，應(yīng)計(jì)入合同價(jià)款。（舉證責(zé)任在發(fā)包人。） （3 3 ）、發(fā)包人以固定單價(jià)包干形式招標(biāo)而簽訂固定總價(jià)包干合同后，發(fā)生工程量爭(zhēng)議的, 以實(shí)際工程量計(jì)算包干總價(jià)。 （4 4）、

44、簽訂固定總價(jià)合同后，工程發(fā)生重大變化或固定總價(jià)所依據(jù)的設(shè)計(jì)圖紙發(fā)生重大變更 的，按照雙方確定的工程量清單單價(jià)據(jù)實(shí)計(jì)價(jià)。 深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) 第十二條 建設(shè)工程價(jià)款進(jìn)行鑒定的，承包人出具的 工程簽證單等工程施工資料有瑕 疵， 鑒定機(jī)構(gòu)未予認(rèn)定， 承包人要求按照工程簽證單等工程施工資料給付相應(yīng)工程價(jià)款的， 人民法院不予支持，但當(dāng)事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完 成的除外。江蘇高院 第十三條 由國(guó)家財(cái)政投資的建設(shè)工程， 當(dāng)事人未在合同中約定以國(guó)家財(cái)政部門(mén)或國(guó)家審計(jì) 部門(mén)的審核、審計(jì)結(jié)果作為工程價(jià)款結(jié)算依據(jù)的， 承包人要求按照合同約定結(jié)算工程價(jià)款的， 人民法院應(yīng)予支持。江蘇高

45、院 1515、固定價(jià)合同的結(jié)算。 建設(shè)工程合同中當(dāng)事人約定按固定價(jià)結(jié)算，或者總價(jià)包干，或 者單價(jià)包干的，承包人按照合同約定范圍完工后， 應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照合同約定的固定價(jià)結(jié)算工程 款。如果承包人中途退出，工程未完工， 承包人主張按定額計(jì)算工程款，而發(fā)包人要求按定 額計(jì)算工程款后比照包干價(jià)下浮一定比例的，應(yīng)予支持。 重慶高原的意見(jiàn) 1717、建設(shè)工程合同對(duì)工程款結(jié)算沒(méi)有約定或雖有約定 ，但發(fā)包人與承包人自行結(jié)算達(dá)成 的結(jié)算協(xié)議有效。屬國(guó)家投資建設(shè)的重大工程 ，并由國(guó)家對(duì)工程款結(jié)算依法進(jìn)行管理的除外。 廣東高院的暫行規(guī)定 （1 1、建設(shè)工程合同無(wú)效或解除的，承包人主張工程款，發(fā)包人提出對(duì)已完成工程進(jìn)行質(zhì)

46、量 鑒定的，應(yīng)予支持。深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) （1 1 ）、當(dāng)事人約定工程款于工程竣工驗(yàn)收并交付后支付的， 建設(shè)工程已竣工驗(yàn)收， 發(fā)包人已 實(shí)際控制工程，承包人已移交施工現(xiàn)場(chǎng)的， 視為工程已交付使用， 發(fā)包人以未簽訂工程移交 協(xié)議為由不支付工程款的，不予支持。 深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) （2 2） 當(dāng)事人約定工程價(jià)款以工程結(jié)算完畢作為支付條件，發(fā)包人拖延工程結(jié)算，合同對(duì)拖 延結(jié)算有約定的，按照約定處理；沒(méi)有約定的，按照中國(guó)人民銀行同期同類(lèi)貸款利率自拖延 之日起計(jì)息。（如何界定拖延？）深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) （3 3） 發(fā)包人拖欠工程款，應(yīng)從工程驗(yàn)收后或合同約定的付款期限屆滿之次日起計(jì)付滯納金 發(fā)包人拒絕或拖

47、延驗(yàn)收的，應(yīng)從合同約定的工程驗(yàn)收期限屆滿之次日起計(jì)付滯納金 ，沒(méi)有約定 工程驗(yàn)收期限的，則從工程竣工或施工人要求發(fā)包人驗(yàn)收的期限屆滿之次日起計(jì)付滯納金。 廣東高院的暫行規(guī)定 第十四條 承包人根據(jù)建設(shè)工程施工合同要求發(fā)包人支付工程款， 發(fā)包人要求對(duì)已經(jīng)向 實(shí)際施工人支付的部分進(jìn)行抵扣的， 人民法院應(yīng)予支持，但承包人有證據(jù)證明發(fā)包人與實(shí)際 施工人惡意串通的除外。江蘇咼院 第十六條 建設(shè)工程竣工并經(jīng)驗(yàn)收合格后， 承包人要求發(fā)包人支付工程價(jià)款， 發(fā)包人對(duì) 工程質(zhì)量提出異議并要求對(duì)工程進(jìn)行鑒定的，人民法院不予支持。 建設(shè)工程竣工但未經(jīng)驗(yàn)收， 承包人要求發(fā)包人支付工程價(jià)款， 發(fā)包人對(duì)工程質(zhì)量提出異 議并要

48、求進(jìn)行鑒定的，人民法院應(yīng)予支持。 江蘇高院 十一、關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)的問(wèn)題 最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問(wèn)題的批復(fù) (20022002 年 6 6 月 1111 日最高人民法院審判委員會(huì)第 12251225 次會(huì)議通過(guò)，20022002 年 6 6 月 2 2 0 0 日最高人民法院公布，自 20022002 年 6 6 月 2727 日起施行。) 法釋200220021616 號(hào) 上海市高級(jí)人民法院： 你院滬高法200120011414 號(hào)關(guān)于合同法第 286286 條理解與適用問(wèn)題的請(qǐng)示收悉。 經(jīng)研究，答復(fù)如下： 一、 人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照中華人民共

49、和 國(guó)合同法第二百八十六條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和 其他債權(quán)。 二、 消費(fèi)者交付購(gòu)買(mǎi)商品房的全部或者大部分款項(xiàng)后，承包人就該商品房享有的工 程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不得對(duì)抗買(mǎi)受人。 三、 建筑工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際 支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。 四、 建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工 程合同約定的竣工之日起計(jì)算。 五、 本批復(fù)第一條至第三條自公布之日起施行， 第四條自公布之日起六個(gè)月后施行。 (1 1)發(fā)包人已按約定支付工程價(jià)款或辦理結(jié)算，但在建設(shè)工程竣工之日或建設(shè)工程合同約

50、 定的竣工之日起六個(gè)月內(nèi)，承包人請(qǐng)求確認(rèn)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，應(yīng)予支持。 (什么 意思？)深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) (2 2 )在工程竣工驗(yàn)收合格前，建設(shè)工程合同被解除的，承包人對(duì)已完工程享有建設(shè)工程價(jià) 款優(yōu)先受償權(quán)，承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程合同解除之日起計(jì)算。 深 圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) (3 3)建設(shè)工程合同無(wú)效， 承包人主張建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持。 深圳中院的 指導(dǎo)意見(jiàn) (4 4 )承包人將其對(duì)發(fā)包人的工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不能隨 之轉(zhuǎn)讓。深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) (5 5 )建設(shè)單位直接發(fā)包的基礎(chǔ)工程，享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)單位直接發(fā)包的

51、消防 工程、玻璃幕墻工程、裝修裝飾工程，在該工程增加價(jià)值的范圍內(nèi)享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。 總承包人分包的專(zhuān)業(yè)工程， 專(zhuān)業(yè)工程分包人不享有工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)。 深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) 第十九條 建設(shè)工程已經(jīng)竣工的，承包人的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限自建設(shè)工程 竣工之日起六個(gè)月；建設(shè)工程未竣工的，承包人的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限自建設(shè)工 程合同約定的竣工之日起六個(gè)月。 江蘇高院 第二十條承包人將建設(shè)工程價(jià)款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。 江蘇咼院 第二十一條 承包人的優(yōu)先受償權(quán)范圍限于建設(shè)工程合同約定的工程價(jià)款， 包括承包人 應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款、用于建設(shè)工程的墊資等實(shí)際支

52、出的費(fèi)用。 未用于建設(shè)工 程的借款以及發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因?yàn)榘l(fā)包人違約所造成的損失不屬于建設(shè)工程 價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。江蘇高院 第三十七條裝飾裝修工程承包人主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，可予以支 持；工程勘察人或設(shè)計(jì)人就工程勘察或設(shè)計(jì)費(fèi)主張優(yōu)先受償權(quán)的， 不予支持。浙 江咼院 第三十八條 建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人主張 工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，可予支持。浙江高院 第三十九條 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、 社會(huì)團(tuán)體的 教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施工程的承包人主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán) 的，一般不予支持。不改變使用功能、不影響公益事業(yè)性質(zhì)的，可以

53、支持。 浙 江咼院 第四十條 承包人的優(yōu)先受償權(quán)范圍限于建設(shè)工程的工程價(jià)款， 包括承包人 應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款、用于建設(shè)工程的墊資款、履約保證金等實(shí)際 支出的費(fèi)用。 發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因?yàn)榘l(fā)包人違約所造成的損失不屬于建設(shè)工 程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。浙江高院 第四十一條建設(shè)工程已經(jīng)竣工的，承包人的工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期 限自建設(shè)工程竣工結(jié)算之日起六個(gè)月； 建設(shè)工程未竣工的，承包人的工程價(jià)款優(yōu) 先受償權(quán)的行使期限自建設(shè)工程施工合同約定的竣工之日起六個(gè)月； 建設(shè)工程施 工合同在合同約定的竣工之日前已經(jīng)解除的，為合同約定的竣工之日起六個(gè)月。 浙江咼院 十二、關(guān)于履約保證金、質(zhì)

54、量保證金、罰款的有關(guān)問(wèn)題 (1 1)建設(shè)工程合同約定履約保證金、質(zhì)量保證金在工程質(zhì)量不符合約定或未按 期竣工時(shí)罰沒(méi)，但實(shí)際損失少，保證金數(shù)額大，承包人認(rèn)為全部罰沒(méi)過(guò)高的，應(yīng) 當(dāng)按照公平合理原則并參照合同法第一百一十四條關(guān)于調(diào)整過(guò)告違約金的規(guī)定 處理。深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) （2 2）建設(shè)工程合同對(duì)工期、質(zhì)量、違法分包或非法轉(zhuǎn)包等的罰款約定，視為違 約條款，合同雖約定可直接從工程款中抵扣， 但罰款未經(jīng)承包人同意的，抵扣行 為無(wú)效。深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) 十三、關(guān)于保修金問(wèn)題 （1 1）當(dāng)事人約定保修金在保修期屆滿后支付的，地基基礎(chǔ)工程及主體結(jié)構(gòu)工程的保修金應(yīng) 在工程竣工驗(yàn)收 2 2年后返還。深圳中院的指

55、導(dǎo)意見(jiàn) 十四、關(guān)于訴訟時(shí)效的問(wèn)題 （1 1 ）建設(shè)工程的工程款訴訟時(shí)效以合同約定最后一期工程款的支付期限為起算時(shí)間，工程 質(zhì)量保修款的訴訟時(shí)效以保修款返還日起算。 深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) （2 2 ）建設(shè)工程質(zhì)量訴訟時(shí)效，以知道或應(yīng)當(dāng)知道發(fā)生質(zhì)量問(wèn)題之日起起算。發(fā)包人請(qǐng)求 總包人、分包人承擔(dān)質(zhì)量違約責(zé)任的，訴訟時(shí)效為兩年；發(fā)包人、所有權(quán)人、實(shí)際使用人、 受損害人請(qǐng)求總包人、分包人、實(shí)際施工人或保修義務(wù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的， 訴訟時(shí)效為一年。 深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) （3 3 ）承包人要求結(jié)算工程價(jià)款的訴訟時(shí)效為二年，自工程竣工或承包人移交完畢竣工檔案 資料或施工合同解除之日起計(jì)算。 深圳中院的指導(dǎo)意見(jiàn) 1

56、313、訴訟時(shí)效。承包人起訴請(qǐng)求發(fā)包人支付工程款， 發(fā)包人以承包人主張權(quán)利已超過(guò)訴 訟時(shí)效作為抗辯事由的，要注意保護(hù)承包人的合法權(quán)益。 對(duì)于雙方未就工程款決算達(dá)成一致， 或者工程款數(shù)額未確定，或者承包人提出結(jié)算書(shū)后發(fā)包人不及時(shí)審核和簽字， 發(fā)包人以超過(guò) 訴訟時(shí)效為由拒付工程款的，不予支持。 重慶高院意見(jiàn) 十五、關(guān)于違約金和墊資款利息 （1 1）沒(méi)有證據(jù)證明當(dāng)事人已同意不計(jì)算結(jié)算前的違約金和墊資款利息，一方當(dāng) 事人在結(jié)算完畢后再主張結(jié)算前的違約金和墊資款利息的，可予支持。 但如果當(dāng)事人對(duì)違約金和墊資款利息的支付時(shí)間有約定的， 應(yīng)從約定支付之 日起計(jì)算訴訟時(shí)效期間； 如果當(dāng)事人對(duì)違約金和墊資款利息

57、的支付時(shí)間沒(méi)有約定的， 應(yīng)從工程結(jié)算之 日起計(jì)算訴訟時(shí)效期間。如雙方未自行結(jié)算需委托中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行造價(jià)鑒定的， 從 收到中介機(jī)構(gòu)的鑒定報(bào)告之日起計(jì)算訴訟時(shí)效期間。 廣東高院的意見(jiàn) 第二十七條建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人可以因工期、質(zhì)量、轉(zhuǎn)包或違法 分包等情形對(duì)承包人處以罰款的，該約定應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)事人在合同中約定的違約金 條款，當(dāng)事人要求按照中華人民共和國(guó)合同法 第一百一十四條的規(guī)定予以調(diào) 整的，人民法院應(yīng)予支持。 江蘇高院 十六、關(guān)于訴訟主體的問(wèn)題、承發(fā)包雙方責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題： 第二十五條 因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭(zhēng)議的， 發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實(shí)際施工人 為共同被告提起訴訟。最高院司法解釋 第 二

58、十 六 條 實(shí) 際 施 工 人 以 轉(zhuǎn) 包 人 、 違 法 分 包 人 為 被 告 起 訴 的 ， 人 民 法 院 應(yīng) 當(dāng) 依 法 受 理 。 實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以 追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本 案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。 最高院司法解釋 1 1、因轉(zhuǎn)包、分包建設(shè)工程發(fā)生糾紛，實(shí)際施工人起訴承包人索要工程款的，一般不追 加發(fā)包人為案件當(dāng)事人，但為查明案件事實(shí)需要，人民法院可追加發(fā)包人為第三人。 因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生糾紛， 發(fā)包人僅起訴承包人或僅起訴實(shí)際施工人的， 人民法院可依 當(dāng)事人申請(qǐng)，將實(shí)際施工人或承包人追加為共同被告。 安徽高原

59、的意見(jiàn) （1 1 ）、兩個(gè)以上的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人合作建設(shè)工程，并對(duì)合作建設(shè)工程享有共同 權(quán)益的，其中合作一方因與工程的承包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的、其他合作建設(shè) 方應(yīng)與簽訂建設(shè)工程合同的合作方共同對(duì)建設(shè)工程合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。 深圳中院 的指導(dǎo)意見(jiàn) （2 2）、建設(shè)工程合同的發(fā)包人非建設(shè)工程項(xiàng)目的所有人，發(fā)包人以自已的名義實(shí)際履行合 同的，建設(shè)工程的所有人與發(fā)包人共同對(duì)建設(shè)工程合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。 工程代建合同的委托人與受托人共同對(duì)建設(shè)工程合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任，但建設(shè)工 程合同明確約定僅由受托人、委托人或發(fā)包人承擔(dān)合同約定義務(wù)的除外。 深圳中院的指 導(dǎo)意見(jiàn) （3 3 ）

60、建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但按照解釋第二條的規(guī)定可參照合同約定計(jì)算工程價(jià)款 的，如承包人存在延期完工或者發(fā)包人存在延期支付工程款的情形， 當(dāng)事人應(yīng)參照合同約定 賠償對(duì)方因此造成的損失。廣東省高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干 問(wèn)題的意見(jiàn) （1 1） 因拖欠工程款引起的糾紛，承包人將承包的建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包而由實(shí)際施工人起訴承包 人的，可不將發(fā)包人列為案件的當(dāng)事人，承包人提出將發(fā)包人列為第三人 ，并對(duì)其主張權(quán)利而 發(fā)包人對(duì)承包人又負(fù)有義務(wù)的，可將發(fā)包人列為第三人，當(dāng)事人根據(jù)不同的法律關(guān)系承擔(dān)相應(yīng) 的法律責(zé)任；如轉(zhuǎn)包經(jīng)發(fā)包人同意，即屬合同轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)直接列發(fā)包人為被告。廣東高院關(guān)于審 理建設(shè)工