涉外侵權(quán)的法律適用(doc 26頁)

1、涉外侵權(quán)的法律適用(doc 26頁)涉外侵權(quán)的法律適用(doc 26頁)第十四章涉外侵權(quán)的法律適用債權(quán)法律關(guān)系是民事法律關(guān)系的主要內(nèi)容和組成局部。債的法律關(guān)系以債發(fā)生的依據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)，可分為合同之債和非合同之債。本章主要討論涉外非合同之債，包括一般侵權(quán)之債、特別領(lǐng)域的侵權(quán)之債、無因管理之債和不當(dāng)?shù)美畟牡姆蛇m用。第一節(jié)一般侵權(quán)行為的法律適用一、侵權(quán)行為之債的法律沖突一侵權(quán)行為概述、侵權(quán)行為之債是加害人的不法行為損害了受害人的財產(chǎn)權(quán)或人身權(quán)使受害人患病物質(zhì)利益上的損害，因此在加害人和受害人之間發(fā)生的一種債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。在這一債權(quán)法律關(guān)系中，受害人有懇求加害人賠償損害的權(quán)利，加害人負(fù)有賠償?shù)姆?/p>

2、義務(wù)，受害人成為該債權(quán)關(guān)系的債權(quán)人，加害人即成為債務(wù)人。另外，當(dāng)事人的有些行為并無過錯也無違法行為，只要客觀上致別人患病到某種財產(chǎn)損失，法律也規(guī)定行為人應(yīng)擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任。例如，我國1986年民法通那么第106條規(guī)定：“公民、法人由于過錯損害國家的、集體的財產(chǎn)、損害別人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任。沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任。依據(jù)各國的法律規(guī)定，一般認(rèn)為，當(dāng)事人對自己的行為擔(dān)當(dāng)民事侵權(quán)法律責(zé)任，必需符合以下條件：第一，當(dāng)事人的確施行了某種侵權(quán)行為。即當(dāng)事人主動的作為，其行為給別人造成損害，或者當(dāng)事人有某種責(zé)任而消極的不作為給別人造成的損害；其次，受害人的人身權(quán)或者財

3、產(chǎn)權(quán)遭到損害并依法應(yīng)得到物質(zhì)上的補(bǔ)償。即無論是人身權(quán)或者是財產(chǎn)權(quán)遭到損害，都必需是依法從物質(zhì)上賜予補(bǔ)償?shù)模坏谌?，加害行為和損害事實之間存在因果關(guān)系。因果關(guān)系的存在是加害行為人擔(dān)當(dāng)民事賠償責(zé)任的根底和前提；第四，依據(jù)法律規(guī)定，侵權(quán)賠償責(zé)任就賠償范圍而言，一般可分為三種主見：其一是充分賠償原那么；其二是完全賠償原那么；其三是照看當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)情況的賠償原那么。興旺國家大多數(shù)要求侵權(quán)責(zé)任人擔(dān)當(dāng)充分的賠償，不僅賠償受害人的挺直財產(chǎn)損失，甚至要求其擔(dān)當(dāng)可預(yù)見的間接財產(chǎn)損失。而進(jìn)展中國家一般規(guī)定侵權(quán)責(zé)任人要賜予受害人完全的賠償，同時要參照當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)情況來確定賠償數(shù)額。此外，各國民商事法律在侵權(quán)損害的對象、侵

4、權(quán)之債賠償?shù)姆椒ê陀嬎銟?biāo)準(zhǔn)等方面存在不同規(guī)定，也會產(chǎn)生法律沖突?？偠灾?，侵權(quán)民商事關(guān)系的法律沖突是特別普遍的，隨著國際民商事關(guān)系的日益加強(qiáng)，侵權(quán)的種類和范圍將不斷增多和擴(kuò)大。為了加強(qiáng)國際合作，侵權(quán)法律沖突的解決已成為國際私法討論的重要內(nèi)容。二、侵權(quán)行為的法律適用一一般侵權(quán)行為的法律適用一般侵權(quán)行為是侵權(quán)的根本形式，其國際民事侵權(quán)領(lǐng)域的法律適用原那么，自巴托魯斯的“法那么區(qū)分說以來，普遍依據(jù)“場所支配行為的習(xí)慣規(guī)章，傳統(tǒng)上始終采納侵權(quán)行為地法這一沖突規(guī)章解決侵權(quán)之債的法律沖突，在長期的國際理論中，這一原那么發(fā)揮了特別重要的作用。隨著自然人流淌的頻繁發(fā)生和以國際貿(mào)易為主的多種國際經(jīng)濟(jì)活動的增多，

5、國際侵權(quán)的形式和種類也越來越多，單一采納侵權(quán)行為地法原那么，已經(jīng)不能公正、合理的解決業(yè)已冗雜的侵權(quán)法律沖突。因此，產(chǎn)生出現(xiàn)了一些新的解決國際侵權(quán)法律沖突的學(xué)說和立法。如，英國莫里斯1951年提出的“侵權(quán)自體法就是該領(lǐng)域的成果之一。目前，各國的立法和司法理論對涉外侵權(quán)的法律沖突，主要采納以下沖突法規(guī)章確定準(zhǔn)據(jù)法：1、適用侵權(quán)行為地法。自意大利巴托魯斯在十三世紀(jì)提出“法那么區(qū)分說以來，無論是歐洲大陸法系，還是英美一般法系，該沖突原那么為各國普遍采納。即使在現(xiàn)代各國侵權(quán)沖突法規(guī)章相繼采納多項規(guī)章的狀況下，侵權(quán)行為地法仍舊是解決侵權(quán)法律沖突的根本原那么或者一般原那么。例如，1964年的捷克斯洛伐克國際

6、私法及國際民事訴訟法第十五條規(guī)定：“損害賠償懇求權(quán)，除因違背契約及其他法律行為而規(guī)定的義務(wù)外，依損害發(fā)生地或賠償懇求緣由事實發(fā)生地法。盡管侵權(quán)行為地法在確定侵權(quán)行為之債準(zhǔn)據(jù)法領(lǐng)域具有普遍原那么的地位，但為何而適用該原那么，不同的國家和學(xué)者提出了各種主見。法那么區(qū)分說時期的法律依據(jù)是“場所支配行為的習(xí)慣規(guī)章，由于侵權(quán)之債的發(fā)生是基于法律的規(guī)定，而侵權(quán)行為事實所在地的法律具有屬地適用的優(yōu)先地位，因此，應(yīng)依侵權(quán)行為地作為確定侵權(quán)之債準(zhǔn)據(jù)法的連接點(diǎn)。近代日本學(xué)者認(rèn)為適用侵權(quán)行為地法主要基于兩大緣由：一是損害發(fā)生地國因此種行為而蒙受的損失最大；二是認(rèn)為侵權(quán)法屬于社會愛護(hù)法，為了加重加害人對其行為的危害性

7、的預(yù)報和評價的責(zé)任，唯依行為地法最為恰當(dāng)。英美學(xué)者那么以“既得權(quán)理論作為侵權(quán)行為地法原那么的理由。此外，還有美國的政府利益分析說、債務(wù)生成說等從不同的角度來說明適用侵權(quán)行為地法的理由。雖然各國都依侵權(quán)行為地法作為解決侵權(quán)行為之債法律沖突的一般原那么，但由于各種緣由，國際上對于侵權(quán)行為地的規(guī)定不盡始終，也就是對侵權(quán)行為地的識別標(biāo)準(zhǔn)不同。從各國的立法和司法理論來看，主要有以下主見和法律規(guī)定：第一，依加害行為完成地為侵權(quán)行為地。采納該作法的有法國、日本、奧地利、秘魯、希臘、泰國等。例如1979年的奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)第四十八條1規(guī)定：“非契約損害求償權(quán)，依造成此種損害的行為發(fā)生地國家的法律。但如所

8、涉及的人均與另外同一國家的法律有更親密聯(lián)絡(luò)時，適用該國家的法律。其次，依損害結(jié)果發(fā)生地為侵權(quán)行為地。采納該種作法的的國家主要有美國、土爾其、加蓬等。例如，1982年的土爾其國際私法和國際訴訟程序法其次十五條規(guī)定：“非合同性的侵權(quán)行為之債，適用侵權(quán)行為施行地法律。當(dāng)侵權(quán)行為的施行與損害結(jié)果位于不同國家時，適用損害結(jié)果發(fā)生地法律。第三，依侵權(quán)行為過程中的任一地點(diǎn)作為侵權(quán)行為地，包括加害行為地、損害結(jié)果發(fā)生地、及與侵權(quán)行為有聯(lián)絡(luò)的任一地點(diǎn)。采納該作法的國家主要有南斯拉夫、捷克斯洛伐克、我國的司法理論等。例如，1982年的南斯拉夫法律沖突法其次十八條規(guī)定：“對非合同的損害責(zé)任，假如對某些狀況沒有其他規(guī)

9、定，那么依行為施行地法律或后果發(fā)生地法律，擇該兩個法律中對受害人較為有利者而適用之。，對行為之不法性，依行為施行地或后果發(fā)生地法律，假如行為在幾個地方施行或后果在幾個地方發(fā)生的，按上述任一地方的法律該行為是不法的，即為不法行為。2、選擇適用法院地法或者當(dāng)事人的共同屬人法。侵權(quán)行為地法是侵權(quán)領(lǐng)域的一個古老的原那么，也是各國確定侵權(quán)之債的一般原那么，在早期它甚至被作為一般國際民事侵權(quán)法律適用的唯一規(guī)章，但后來很快就發(fā)覺在侵權(quán)之債當(dāng)事人雙方國籍一樣或者有共同住宅的狀況下，有時適用侵權(quán)行為地法是很不恰當(dāng)?shù)?，而適用其共同的國籍國法或住宅地法更為合理，因此，有些國家在立法或司法理論中，選擇適用法院地法或者

10、當(dāng)事人的共同屬人法。在選擇適用當(dāng)事人共同屬人法時是有條件的，只有這種侵權(quán)行為沒有損害侵權(quán)行為地國家的利益或給別人造成損害為前提條件。例如，我國1986年民法通那么第146條規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍一樣或者在同一國家有住宅的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住宅地法律。3、重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法。現(xiàn)代各國的國際私法立法或者司法理論大多在肯定條件下采納或適用這一規(guī)章，理論中有兩種重疊適用的作法：1在重疊適用時，主要適用侵權(quán)行為地法，幫助適用法院地法，這是大多數(shù)國家的法律規(guī)定或司法理論。適用侵權(quán)行為地法，是國際民商事侵權(quán)行為的法律性質(zhì)所打算的；另一方面，當(dāng)事

11、人的賠償懇求也涉及到法院地國的法律原那么和秩序，因此，很多國家都將重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法作為本國侵權(quán)法律適用的原那么之一。各國在司法理論中，適用這一原那么主要有以下要求：侵權(quán)行為發(fā)生在法院地國家以外；確定不法侵權(quán)行為成立的效力，主要依侵權(quán)行為地法；外國當(dāng)事人不行僅依法院地法的規(guī)定而懇求賠償。例如，1898年的日本法例第11條規(guī)定：“一因無因管理、不當(dāng)?shù)美虿环ㄐ袨槎a(chǎn)生的債權(quán)成立及效力，依其緣由事實發(fā)生地法。二不法事實發(fā)生在國外，及依日本法不認(rèn)為不法時，不適用前款規(guī)定。三在國外發(fā)生的事實，雖依日本法認(rèn)為是不法的，但被害人無依日本法律所成認(rèn)的損害賠償及其他處分時，不得懇求。2“雙重可起訴原那么。即在確定侵權(quán)行為之債的準(zhǔn)據(jù)法時，重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法，并主見主要適用法院地法，幫助適用侵權(quán)行為地法。這是英國在侵權(quán)之債法律適用上的一項原那么，它把侵權(quán)行為地法和法院地法倒轉(zhuǎn)過來適用，即一個在外國發(fā)生的侵權(quán)行為，在英國法院起訴，法院首先依自己的法律規(guī)定可