承德某鋼鐵集團非居民企業(yè)預提稅爭議案例

1、承德某鋼鐵集團非居民企業(yè)預提稅爭議案例 這個案例是在2009年度y市國稅開展的加強非居民企業(yè)稅收專項管理中形成的，在非居民企業(yè)稅收管理中有一定的代表性。 一、案例背量 200t年2月12曰，承德某鋼鐵集團委托其進出口公司與羅馬尼亞8公司簽訂了熱帶軋鋼進口合同。該合同有效期至2009年。合同總造價為898萬歐元。合同的主要內(nèi)容如下： 1、  1780mm自動化系統(tǒng)合同，合同內(nèi)容為設備價格336萬歐元： 2、工程自動化軟件系統(tǒng)合同書，合同總價款562萬歐元，由下面幾部分組成：(-1)工程、軟件及技術(shù)文件價格為336萬歐元，其中工程境外價格299萬歐元：計算機軟件價格2t萬歐元：與專有技術(shù)

2、相關(guān)的技術(shù)文件價格l0萬歐元。(2)培訓費5萬歐元，其中發(fā)生在境內(nèi)不包含專有技術(shù)的培訓費3萬歐元，發(fā)生在境外羅馬尼亞不包含專有技術(shù)的培訓費2萬歐元。(3)現(xiàn)場供應的服務費221萬歐元。(4)全部發(fā)生在中方的費用如差旅費、住宿、餐飲等行政和一般管理費用，合計20萬歐元，由中方擔當。 二、中方對案例的分析 1、對于1780mm自動化系統(tǒng)合同，因供應的設備在國外設計、生產(chǎn)，設備的全部權(quán)在境外轉(zhuǎn)移到國內(nèi)用戶，這部分收益屬境外貨物銷售所得，根據(jù)中羅兩國避免重復征稅的雙邊稅收協(xié)定及國內(nèi)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，設備總價336萬歐元不需要在中國繳納企業(yè)所得稅。 2、對于工程自動化軟件系統(tǒng)合同書，合同總價款562萬歐

3、元，中方認為此合同為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同，適用20%企業(yè)所得稅稅率，應就合同全額減按l0%稅率征收企業(yè)所得稅。發(fā)生在中方并由中方擔當?shù)馁M用20萬歐元，按價外費用并入到特許權(quán)使用費中一并征收稅款。 三、外方對案例的分析 外方在與進出口公司簽訂合同時，己將各部分價款在合同中明確，應就各組成部分適用不同的稅法規(guī)定 1、對設備不予征稅，中外方意見全都。 2、對與技術(shù)有關(guān)的工程境外收入299萬歐元及境外培訓費收入2萬歐元，合計301萬歐元，此項消極所得屬于勞務費用，且發(fā)生在國外，根據(jù)企業(yè)所得稅法和雙邊稅收協(xié)定，這部分收入屬于在境外發(fā)生的勞務費用不需在中國繳納企業(yè)所得稅，并己經(jīng)在主管地稅機關(guān)申請開具了企業(yè)所得稅不

4、予征稅證明。 3、對于計算機軟件27萬歐元及與專有技術(shù)文件10萬歐元收入，合計37萬歐元，屬于特許權(quán)使用費范圍，應按收入的l0徼納企業(yè)所得稅，并根據(jù)兩國協(xié)定申請享受t0蜘稅的協(xié)定待遇。 4、境內(nèi)培訓費3萬歐元和現(xiàn)場服務費221萬歐元不涉及任何技術(shù)轉(zhuǎn)讓，且持續(xù)時間超過6個月，滿意兩國稅收協(xié)定構(gòu)成常設機構(gòu)的條件，應根據(jù)常設機構(gòu)的標準進行征稅，由于成本費用不易核算，根據(jù)中國相關(guān)文件規(guī)定，企業(yè)接受按此部分收入的10鋤核定利潤率繳納企業(yè)所得稅。 四、雙方對案例的進一步磋商 在這起案例中，雙方爭辯的焦點是境外工程設計屬于特許權(quán)使用費還是境外勞務費用：現(xiàn)場服務費應并入特許權(quán)使用費征稅，還是按常設機構(gòu)征稅，雙

5、方各執(zhí)己見。2009年5月16曰，應外方要求，中方和羅馬尼亞b公司進行了談判磋商，外方代表認為： 1、應對相關(guān)內(nèi)容進行劃分。理由如下：其一，該合同包含技術(shù)轉(zhuǎn)讓成分，但不能全部認定為技術(shù)轉(zhuǎn)讓。他們在合同中進行了明確劃分，假如稅務機關(guān)認為技術(shù)部分劃分比例過小，可重新再進行合理劃分：其二，他們從x省某鋼鐵公司的技術(shù)人員中取得了資料，證明他們的合同不全是技術(shù)轉(zhuǎn)讓，不應當根據(jù)全額征稅。 2、對于現(xiàn)場服務部分，根據(jù)常設機構(gòu)l0鋤核定利潤率的標準進行征稅。理由是：其一，現(xiàn)場服務不涉及技術(shù)問題，只是對設備的安裝調(diào)試，在中國己構(gòu)成常設機構(gòu)；其二，他們在中國的其他工程在稅收方面也是這樣處理的，并沒有引起當?shù)囟悇諜C

6、關(guān)的爭議。 3、屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓的部分，按規(guī)定進行納稅。 對于外方的要求，中方賜予了充分的考慮，中方認為 1、對工程設計、技術(shù)文件價格及其境內(nèi)外培訓費合計為341萬歐元，按特許權(quán)使用費征稅。理由如下： 其一，依據(jù)中國與羅馬尼亞稅收協(xié)定第十二條規(guī)定，特許權(quán)使用費是指使用或有權(quán)使用文學、藝術(shù)或科學著作，包括電影影片、無線電或電視廣播使用的膠片、磁帶的版權(quán)、專利、商標、設計、模型或樣式、圖紙、隱秘配方或隱秘程序所支付的作為報酬的各種款項：也包括使用或有權(quán)使用工業(yè)、商業(yè)、科學設備或有關(guān)工業(yè)、商業(yè)、科學經(jīng)驗的情報所支付的作為報酬的各種款項，即特許權(quán)使用包括有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的使用。承德某鋼鐵集團公司利用羅馬

7、尼亞b公司的境外工程設計的使用功能達到預期的目的就是特許權(quán)使用。境外工程設計這項業(yè)務本著實質(zhì)重于形式的原則，實質(zhì)上就是自動化軟件系統(tǒng)的設計和培訓； 其二、依據(jù)海關(guān)總署第l48號令關(guān)于中華人民共和國海關(guān)審定進出口貨物的完稅價格中定義的特許權(quán)使用費的界定，軟件產(chǎn)品屬于該范疇； 其三，合同相關(guān)內(nèi)容中對境外工程設計具有嚴格保密性和明確限制性條款的商定； 其四，中方也通過互聯(lián)網(wǎng)及到該鋼鐵公司與大量高端技術(shù)人員調(diào)研得知，其境外工程設計實質(zhì)上是軟件系統(tǒng)的設計，編程為專有技術(shù)，其技術(shù)在國際上也處于領先地位。這也為中方判定該項業(yè)務為特許權(quán)使用費供應了佐證。而我國和羅馬尼亞都是以特許權(quán)使用地為特許權(quán)使用費來源地，

8、所以應在中國納稅。 依據(jù)中國與羅馬尼亞簽訂的稅收協(xié)定規(guī)定，對特許權(quán)使用費征收10%預提稅。 2、對現(xiàn)場服務費221萬歐元，中方依據(jù)中國與國簽訂的稅收協(xié)定第七條規(guī)定，對現(xiàn)場服務己經(jīng)構(gòu)成常設機構(gòu)，確認根據(jù)常設機構(gòu)征稅。中方對此予以認可，但核定利潤率必需定為30主要理由如下： 其一是因為現(xiàn)場服務費按合同商定每人每天在10001100歐元，全部發(fā)生在中方的費用如差旅費、住宿、餐飲等行政和一般管理費用，都由中方擔當，外方只負責繳納個人所得稅； 其二是利用功能分析方法確定該常設機構(gòu)利潤確定為30%核定利潤率比較科學合理； 其三，假如企業(yè)不認可，可以預備同期成本費用資料，中方據(jù)以核實征收。 3、發(fā)生在中方并

9、由中方擔當?shù)馁M用20萬歐元，按價外費用并入到特許權(quán)使用費中一并征收稅款。 五、稅務機關(guān)的最終處理 中方認為他們對羅馬尼亞b公司涉稅處理符合國際稅收協(xié)定與國內(nèi)法的規(guī)定。于是堅決通知該公司主管稅務機關(guān)y市某某區(qū)國家稅務局對羅馬尼亞8公司下達了稅務事項通知書(xxx國稅通50號)規(guī)定，在中國己經(jīng)構(gòu)成常設機構(gòu)的非居民企業(yè)應由國稅主管，主管國稅機關(guān)對其稅收重新賜予確定，并協(xié)調(diào)主管地稅機關(guān)按法律規(guī)定應退部分稅款，操作起來很繁瑣，也給納稅人增加了額外負擔。 3、引導督促非居民企業(yè)建賬建制。我國關(guān)于常設機構(gòu)利潤率確定的文件規(guī)定，納稅人如不能供應精確的成本費用、賬冊、憑證等，稅務機關(guān)可以采用核定利潤率的方式征收。然而，由于大多數(shù)常設機構(gòu)來源于中國境內(nèi)的收入能夠精確得到，而其費用、成本資料由于大多發(fā)生在境外、難以精確歸集等原因不能報送給稅務機關(guān)，導致稅務機關(guān)不能精確計算出常設機構(gòu)的應納稅所得額，不得不采取核定利潤率的方法，以至造成非居民企業(yè)稅收的大量流失。因此，現(xiàn)在有必要出臺法律要求常設機構(gòu)向主管稅務機關(guān)供應具體成本費用資料，以便于稅務機關(guān)精確計算其應納稅額，而盡量避免采取核定利潤率等估算的方法，防止稅款流失。納稅人如不能供應精