《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)分析

1、目錄 一.概述 二.示范文本-1999的基本框架與核心思想 三.示范文本-1999與其他合同條件的比較 四.示范文本-1999的不足之處 五.案例討論 六.附錄一.概述 1.相關定義 1.1 建設工程：涵蓋各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、交通設施及線路管道和設備安裝工程、裝修工程等建設工程。 1.2 施工合同：是發(fā)包人（建設單位、業(yè)主或總包單位）與承包人（施工單位）之間為完成約定的建設工程項目，明確雙方權利義務而簽訂的承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。 1.3示范文本：是住建部（原名建設部）與國家工商行政管理局為規(guī)范指導我國建設工程施工承發(fā)包活動而頒布的非強制性使用文本。2.各類合同

2、條件名稱ICE合同條件FIDIC合同條件NEC合同條件AIA合同條件頒布英國土木工程師學會聯(lián)合會國際咨詢工程師聯(lián)合會英國土木工程師學會美國建筑師學會版本1945第一版 1955第四版1973 19911957 1969 1977 1988 19991993 1995 1911建筑師業(yè)務 手冊適用范圍與影響力及特點英國及英聯(lián)邦國家 國際特別是世行及亞洲開發(fā)銀行等 以咨詢工程師為核心無限制招標 單價合同英國及其他國家6種計價模式 獨立第三方的準仲裁人美國及美洲 地區(qū) 房屋建筑 工程項目 總價合同 成本補償 合同 3.建設工程施工合同（示范文本） 1991版（GF-1991-0201） 1999版（

3、GF-1999-0201） 2013版（GF-2013-0201） （2005年修訂稿、2011年征求意見搞均非正式版本）4.建設階段劃分5.“三方管理”模式（“三元管理”）發(fā)包人現(xiàn)場代表建設工程承包人項目經理監(jiān)理人（總監(jiān)理工程師）管理施工監(jiān)理政府主管部門監(jiān)管二. 示范文本-1999的基本框架與核心思想 1.基本框架協(xié)議書通用條款專用條款附件工程概況工程承包范圍合同工期質量標準合同價款組成合同的文件詞語定義承包人承諾發(fā)包人承諾合同生效共十項詞語定義及合同文件雙方一般權利和義務施工組織設計和工期質量與檢驗安全施工合同價款與支付材料設備供應工程變更竣工驗收違約、索賠和爭議其他共十一項47條詞語定義

4、及合同文件雙方一般權利和義務施工組織設計和工期質量與驗收安全施工合同價款與支付材料設備供應工程變更竣工驗收與結算違約、索賠和爭議其他承包人承攬工程項目一覽表發(fā)包人供應材料設備一覽表房屋建筑工程質量保修書 2.核心思想 2.1 三大控制成本控制進度控制質量控制建設項目2.2 制度設計工程擔保工程保險調解仲裁訴訟總監(jiān)理工程師制度完善風險管理與風險分擔制度建設項目監(jiān)理制爭端解決與雙向索賠機制 2.3 與法俱進，權責對等，兼收并蓄 1981年經濟合同法 1991年示范文本-1991 1995年9月仲裁法 1995年保險法 1995年10月?lián)７?1998年3月建筑法 1999年10月合同法 1999年

5、12月示范文本-1999 2000年1月招投標法 2003年清單計價規(guī)范關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋三.示范文本-1999與其他合同條件的比較 1.示范文本-1991基本框架合同條件協(xié)議條款詞語涵義及合同文件 雙方一般責任施工組織設計和工期質量與驗收 合同價款與支付 材料設備供應 設計變更竣工與結算 爭議、違約和索賠其他共10項41條工程概況合同文件及解釋順序合同文件使用的語言文字、標準和適用法律 圖紙 甲方駐工地代表 乙方駐工地代表甲方工作 乙方工作 等共41條 2.FIDIC施工合同條件-1999 2.1基本框架通用條件專用條件附件共20條247款20條主要條款爭端裁

6、決決議書、各類擔保、投標函、合同協(xié)議書等標準格式。2.2 工程師權限比較 2.3 糾紛處理流程2.4 業(yè)主風險責任/不可抗力（FIDIC施工合同條件） 戰(zhàn)爭、敵對行動(不論宣戰(zhàn)與 否)、入侵和外敵行動; 工程所在國內的叛亂、恐 怖活動、革命、暴動、軍事政變或篡奪政權或內戰(zhàn); 暴亂、騷亂或混亂,完全局限于承包商的人員以及承 包商和分包商的其他雇用人員中間的事件除外; 工程所在國的軍火、爆炸性物質、離子輻射或放射性 污染,但由承包商使用此類軍火、爆炸性物質、輻射 或放射性活動的情況除外; 以音速或超音速飛行的飛機或其他飛行裝置產生的壓力波; 業(yè)主使用或占用永久工程的任何部分,但合同中另有規(guī)定的除外

7、; 因工程任何部分設計不當而造成的風險,而此類設計是由業(yè)主的人員提供的,或由業(yè)主所負責的其他人員提供的; 一個有經驗的承包商不可預見或無法合理防范的自然力的作用2.5 不可抗力（示范文本-1999）39.1 不可抗力包括因戰(zhàn)爭、動亂、空中飛行物體墜落或其他非 發(fā)包人承包人責任造成的爆炸、火災，以及專用條款約定風、雨、雪、洪、震等自然災害。39.3因不可抗力事件導致的費用及延誤的工期由雙方按以下方法分別承擔：（1）工程本身的損害、因工程損害導致第三人人員傷亡和財產損失以及運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設備的損害，由發(fā)包人承擔；（2）發(fā)包人承包人人員傷亡由其所在單位負責，并承擔相應費用；（3

8、）承包人機械設備損壞及停工損失，由承包人承擔；（4）停工期間，承包人應工程師要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包人承擔；（5）工程所需清理、修復費用，由發(fā)包人承擔；（6）延誤的工期相應順延。3.NEC工程施工合同-19953.1 基本框架核心條款主要選項條款次要選項成本組成表總則承包商的主要責任工期、測試和缺陷付款補償事件所有權風險和保險爭端和合同終止共9個部分含工程量表的標價合同含工程量清單的標價合同含分項工程量的目標合同含工程量清單的目標合同成本償付合同管理合同共6種計價方式選1種保函擔保等15項條款任選0-15條定義成本組成項目可不選合同資料合同生效日起的有效資料含招投

9、標文件等3.2 主要特點 (1)確立了雇主、項目經理、監(jiān)理工程師、承包商、分包商和裁決人的項目組織模式 (2)允許業(yè)主確定最佳的計價方式 (3)明確分攤風險 (4)早期警告程序,承包商和項目經理有責任互 相警告和合作 (5)補償事件的評估程序是基于對實際成本和 工期的預測結果,從而選擇最有效的解決途徑四. 示范文本-1999的不足之處(1).未能全面體現(xiàn)清單計價模式的思想(2).監(jiān)理工程師的權利責任地位作用不明確(3).工程量計量及工程進度確認、工程變更、價款調整事項、工程價款核算支付不夠全面具體(4).風險管理分擔中工程保險與工程擔保制度缺乏可操作性(5).規(guī)避了對墊資、帶資承包，掛靠經營，

10、出借資質，工程分包，聯(lián)合承包，黑白合同以及不合格工程處理、在建工程抵押等情況的具體考慮五.案例討論 1.某施工單位(乙方)于某年某月某日與某建設單位(甲方)簽訂了建造2000平方米的兩層廠房的固定價格施工合同。該合同工期為8個月。甲方在乙方進入施工現(xiàn)場后,因資金緊缺,口頭要求乙方暫停施工一個月。乙方亦口頭答應。工程按合同規(guī)定期限驗收時,甲方發(fā)現(xiàn)工程質量有問題,要求返工。兩個月后,返工完畢。結算時甲方認為乙方遲延交付工程,應按合同約定償付逾期違約金15000元。乙方認為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工期,加快施工進度才出現(xiàn)了質量問題,因此遲延交付的責任不在乙方。甲方則認為臨時停工和不順延工期是當

11、時乙方答應的。乙方應履行承諾,承擔違約責任。 問：該施工合同的變更形式是否妥當? 此合同爭議依據(jù)相關合同法律規(guī)范應如何處理? 2. 2012 年 9 月 13 日下午 13 時許，武漢市“東湖景園”建筑工地的一臺施工升降機在升至 100 米處時發(fā)生墜落，造成梯籠內 19 名工人隨梯墜下，全部當場死亡。13 日晚 22 時，武漢市要求在建工地立即停工，進行拉網式安全檢查，確保工程施工安全。 問：若市內其他工地受停工影響造成工期延誤和費用損失的承包商向業(yè)主索賠，其索賠理由是否成立？試就不同合同條件分別進行分析。六.附錄 1.大陸法系與海洋法系大陸法系海洋法系 (1)以英國為中心,英國普通法為基礎;

12、 (2)以判例法為主要表現(xiàn)形式,遵循先例; (3)有”向后看”的思維習慣;具有保守性 (4)在訴訟中,法官具有突出作用; (5)訴訟體系龐雜,缺乏系統(tǒng)性; (6)注重程序的“訴訟中心主義”。ICE合同條件JCT合同條件FIDIC合同條件AGC AIA(1)全面繼承羅馬法;(2)實行法典化,法律規(guī)范的抽象化概括化;(3)明確立法與司法的分工,強調制定法的權威性,一般不承認法官 的造法功能。 歐洲大陸 拉丁美洲 多數(shù)亞洲國家示范文本 EDF合同條件2.工程風險(1) 不可抗力：民法通則合同法不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況 a 自然災害如地震、火災、水災等；b 政府行為如新的法律、政策等 c

13、 社會異常事件如罷工、戰(zhàn)爭、革命、政治運動等 (2) 情勢變更：民法草案合同有效成立后,因不可歸責于雙方當事人的原因發(fā)生情勢變更,致使合同基礎動搖或喪失,若繼續(xù)維持合同原有效力會導致顯失公平,因而允許變更合同內容或解除合同的一項制度(3) 商業(yè)風險：非法律概念 交易人在商品經營活動中因經營失利所應承擔的正常損失 (4) 意外事件：刑法行為雖然造成了損害結果,但行為人不是出于故意或者過失,而是由于不能預見的原因造成的。我國刑法規(guī)定,無過錯的意外事件,不構成犯罪,不承擔刑事責任。 (5) 工程變更 a. 情勢指的是合同當事人在實施合同行為時,形成自主意識的基本生存環(huán)境和利益追求可能,包括社會制度、

14、法律制度、經濟態(tài)勢、作為當事人履約擔保的財產性質、價值等。這些情勢應當以持續(xù)、一般的狀態(tài)而存在,不僅為合同當事人,且為一切普通個人所能共同認可,如果僅僅為具體合同當事人的特定交易條件,則不屬于情勢變更所指向的情勢范圍。情勢變更,是指上述客觀情況發(fā)生了異常變動,這種異常變動是訂立合同所依賴的客觀基礎發(fā)生了根本性的變化,致合同訂立和存在的基礎喪失。 b. 建設工程施工合同中常見的情勢變更的情形有: 1)國家法律、經濟政策的重大改變,包括地方各級政府在權限范圍內依法制定的規(guī)章,諸如投資結構的調整、項目的壓縮、工程預算定額的調整。2)人工單價、建筑材料價格的大幅漲落。3)外國貨幣的大幅度貶值或升值。4)國際市場發(fā)生的重大變化,如現(xiàn)階段暴發(fā)的全球性金融危機等。這些情勢均為建設工