第十一章不正當(dāng)交易的法律管制

1、第十一章第十一章 不正當(dāng)交易的法律管制不正當(dāng)交易的法律管制 關(guān)鍵術(shù)語(yǔ) 不正當(dāng)交易 內(nèi)幕交易 內(nèi)幕信息 操縱市場(chǎng) 欺詐客戶 沖洗買賣 連續(xù)買賣第一節(jié) 不正當(dāng)交易概述 一、不正當(dāng)交易的交易性 不正當(dāng)交易，是行為人為了獲得收益或減少損失而實(shí)施的行為，它在本質(zhì)上是交易行為，從而區(qū)別于虛假陳述。在認(rèn)定虛假陳述時(shí)，無(wú)須考慮行為人是否進(jìn)行交易，也無(wú)須考慮行為人是否獲得利益。在認(rèn)定不正當(dāng)交易時(shí)，必須考慮行為人是否基于交易而獲得利益或者可能獲得利益，至于這種利益是獲得收益還是減少損失，不影響對(duì)不正當(dāng)交易的認(rèn)定。 1.證券交易活動(dòng) 2.交易之準(zhǔn)備活動(dòng) 3.交易之影響活動(dòng) 二、不正當(dāng)交易的不正當(dāng)性 不正當(dāng)性不同于違

2、法性 與證券違法行為相比，不正當(dāng)交易之外延更寬泛 三、不正當(dāng)交易的交錯(cuò)性和復(fù)雜性第二節(jié) 內(nèi)幕交易的法律責(zé)任 一、內(nèi)幕交易概述 內(nèi)幕交易，也稱為“內(nèi)部人交易”、“內(nèi)線交易”、“內(nèi)情者交易”，有廣義和狹義之分。在廣義上，凡是內(nèi)幕人士從事的交易，皆為內(nèi)幕交易；在狹義上，內(nèi)幕交易僅指內(nèi)幕人員利用掌握的、尚未公開(kāi)的內(nèi)部信息從事證券交易，或者其他人員利用違法獲得的內(nèi)幕信息從事證券交易。知情人、內(nèi)幕信息和內(nèi)幕交易行為，是內(nèi)幕交易的三個(gè)核心構(gòu)成要素。 （一）內(nèi)幕交易的本質(zhì) 內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息從事證券交易，獲得額外利益或者避免損失，是內(nèi)幕交易的本質(zhì)。 （二）內(nèi)幕交易的規(guī)范模式 內(nèi)幕信息內(nèi)幕信息 證券信息證券信

3、息 內(nèi)幕人員內(nèi)幕人員 先知曉先知曉 正常交易正常交易 內(nèi)幕交易內(nèi)幕交易 非正常交易非正常交易未披露未披露披露披露 （三）內(nèi)幕交易與短線交易 1.立法觀念不同 2.法律性質(zhì)不同 3.構(gòu)成要件不同 4.行為結(jié)構(gòu)不同 5.法律后果不同 二、內(nèi)幕信息的范圍 （一）內(nèi)幕信息的概念和特征 1.內(nèi)幕信息主要是價(jià)格信息 2.內(nèi)幕信息是企業(yè)信息 3.內(nèi)幕信息是未公開(kāi)信息 4.內(nèi)幕信息是重大信息 （二）內(nèi)幕信息的法定范圍 1.具有重大事件性質(zhì)的內(nèi)幕信息 2.其他內(nèi)幕信息 （三）內(nèi)幕信息的界定方法 三、知情人的范圍 （一） 知情人的基本形態(tài) 1.合法知情人 合法知情人，是指依其職務(wù)獲得內(nèi)幕信息的人。 2.非法知情人

4、 非法知情人，是指故意且非法地獲取內(nèi)幕信息的人，包括采取盜竊等非法方式取得內(nèi)幕信息的人員。 3.正當(dāng)知情人 正當(dāng)知情人，是指因其他原因獲知內(nèi)幕信息的人。 （二）知情人員的特殊形態(tài) 1.關(guān)于董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員問(wèn)題。 2.關(guān)于保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)的問(wèn)題。 3.上市公司收購(gòu)人。 （三）知情人的法定義務(wù) 四、知情人的法律責(zé)任 （一）知情人的民事責(zé)任 1.當(dāng)事人的確定 2.因果關(guān)系的推定 3.損失的計(jì)算 4.賠償損失與歸入權(quán)利益 一是，投資者直接起訴內(nèi)幕交易之行為人，并請(qǐng)求賠償。 二是，授權(quán)投資者保護(hù)基金起訴內(nèi)幕交易之行為人，所得賠償納入投資者保護(hù)基金

5、。 三是，賦予公司以“準(zhǔn)歸入權(quán)”，即將內(nèi)幕交易行為人之所得利益收歸公司所有。 （二）知情人的行政責(zé)任 （三）知情人的刑事責(zé)任 1.犯罪主體 2.犯罪的主觀方面 3.刑罰 ( (一一) )黃光裕作為北京中關(guān)村科技發(fā)展黃光裕作為北京中關(guān)村科技發(fā)展( (控股控股) )股份有限股份有限公司公司( (以下簡(jiǎn)稱中關(guān)村上市公司以下簡(jiǎn)稱中關(guān)村上市公司) )的實(shí)際控制人、董的實(shí)際控制人、董事，于事，于20072007年年4 4月至月至20072007年年6 6月月2828日間，日間，利用職務(wù)便利用職務(wù)便利利，在擬將中關(guān)村上市公司與黃光裕經(jīng)營(yíng)管理的北，在擬將中關(guān)村上市公司與黃光裕經(jīng)營(yíng)管理的北京鵬泰投資有限公司京鵬

6、泰投資有限公司( (以下簡(jiǎn)稱鵬泰公司以下簡(jiǎn)稱鵬泰公司) )進(jìn)行資產(chǎn)進(jìn)行資產(chǎn)置換事項(xiàng)中，決定并指令他人于置換事項(xiàng)中，決定并指令他人于20072007年年4 4月月2727日至日至6 6月月2727日間，使用其實(shí)際控制交易的龍某、王某等日間，使用其實(shí)際控制交易的龍某、王某等6 6人的股票賬戶，累計(jì)購(gòu)入人的股票賬戶，累計(jì)購(gòu)入“中關(guān)村股票中關(guān)村股票( (股票代碼股票代碼000931)976000931)976萬(wàn)余股，成交額共計(jì)人民幣萬(wàn)余股，成交額共計(jì)人民幣93109310萬(wàn)余元萬(wàn)余元，至，至6 6月月2828日公告日時(shí)，日公告日時(shí)，6 6個(gè)股票賬戶的賬面收益額個(gè)股票賬戶的賬面收益額為人民幣為人民幣34

7、8348萬(wàn)余元。萬(wàn)余元。 ( (二二) )黃光裕于黃光裕于20072007年年7 7、8 8月至月至20082008年年5 5月月7 7日間，在擬日間，在擬以中關(guān)村上市公司收購(gòu)北京鵬潤(rùn)地產(chǎn)控股有限公司以中關(guān)村上市公司收購(gòu)北京鵬潤(rùn)地產(chǎn)控股有限公司( (以以下簡(jiǎn)稱鵬潤(rùn)控股公司下簡(jiǎn)稱鵬潤(rùn)控股公司) )全部股權(quán)進(jìn)行重組事項(xiàng)中，決定全部股權(quán)進(jìn)行重組事項(xiàng)中，決定并指令他人于并指令他人于20072007年年8 8月月1313日至日至9 9月月2828日間，使用其實(shí)日間，使用其實(shí)際控制交易的曹楚娟、林家鋒等際控制交易的曹楚娟、林家鋒等7979人的股票賬戶，累人的股票賬戶，累計(jì)購(gòu)入計(jì)購(gòu)入“中關(guān)村中關(guān)村”股票股票

8、1.041.04億余股，成交額共計(jì)人民億余股，成交額共計(jì)人民幣幣13.2213.22億余元，至億余元，至20082008年年5 5月月7 7日公告日時(shí)，日公告日時(shí)，7979個(gè)股票個(gè)股票賬戶的賬面收益額為人民幣賬戶的賬面收益額為人民幣3.063.06億余元。億余元。 基于以上事實(shí)，北京第二中級(jí)人民法院判處黃光裕基于以上事實(shí)，北京第二中級(jí)人民法院判處黃光裕內(nèi)幕交易罪，有期徒刑九年，并處罰金人民幣六億元內(nèi)幕交易罪，有期徒刑九年，并處罰金人民幣六億元。北京高級(jí)人民法院維持原判。北京高級(jí)人民法院維持原判。第三節(jié) 操縱市場(chǎng)的法律責(zé)任 一、操縱市場(chǎng)的概念和特征 操縱市場(chǎng)，是指利用資金優(yōu)勢(shì)、信息優(yōu)勢(shì)或者濫用職

9、權(quán)，影響證券市場(chǎng)價(jià)格，誘使投資者買賣證券，擾亂證券市場(chǎng)秩序的行為。 （一）操縱市場(chǎng)的特征 1.操縱市場(chǎng)是證券交易行為 2.操縱市場(chǎng)是影響價(jià)格或者成交量的行為 3.操縱市場(chǎng)是不正當(dāng)交易行為證券信息干擾證券信息干擾 人為擾市人為擾市資金資金/持股持股/信息信息優(yōu)勢(shì)操縱優(yōu)勢(shì)操縱串通操縱串通操縱自買自賣自買自賣 市場(chǎng)操縱行為市場(chǎng)操縱行為 市場(chǎng)異常市場(chǎng)異常 （二）操縱市場(chǎng)與相關(guān)概念的比較 1.操縱市場(chǎng)與虛假申報(bào) 虛假申報(bào)，是指行為人非以證券成交為目的而發(fā)出買賣指令的行為。 2.操縱市場(chǎng)與安定操作 安定操作，是為便于證券發(fā)行或者募集資金，通過(guò)連續(xù)買賣或者委托買賣某種證券，以維持證券價(jià)格的穩(wěn)定。 （1）在表

10、現(xiàn)形式上，安定操作是為了穩(wěn)定證券價(jià)格，操縱市場(chǎng)是為了引起證券價(jià)格波動(dòng)，即所謂“一靜一動(dòng)”。 （2）在目的上，安定操作是為了穩(wěn)定證券價(jià)格而便利籌集資金；操縱市場(chǎng)是為了獲得不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。 二、操縱市場(chǎng)的行為類型 （一）單獨(dú)與聯(lián)合連續(xù)買賣 連續(xù)買賣，是指為了抬高、壓低或者維持交易價(jià)格，行為人連續(xù)高價(jià)買入或者持續(xù)低價(jià)賣出某種證券的市場(chǎng)行為。 1.利用優(yōu)勢(shì) 2.連續(xù)交易 3.價(jià)格幅度 4.成交數(shù)量 （二）串通相互買賣 傳統(tǒng)相互買賣的典型做法是，兩個(gè)以上的行為人事先達(dá)成約定，一方按照約定時(shí)間和價(jià)格等賣出某種證券，他方在該時(shí)間內(nèi)以對(duì)應(yīng)價(jià)格買入該種證券。如果合并計(jì)算各方買賣該種證券數(shù)量時(shí)，買賣數(shù)量趨

11、于平衡。 1.必須存在相互串通的兩方以上的行為人。 2.必須是同種證券的相互買賣。 3.必須有時(shí)限相互買賣的可能性。 （三）沖洗買賣或者自買自賣 沖洗買賣，是以自己為交易對(duì)象，進(jìn)行不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的自買自賣，影響證券交易價(jià)格或者證券交易量，實(shí)踐中又稱為洗售、洗籌、對(duì)倒、對(duì)敲、虛售。沖洗買賣的核心，是某一行為人為影響證券交易價(jià)格或證券交易量，自己同時(shí)充當(dāng)證券買賣的雙方。 1.沖洗買賣的核心是對(duì)證券賬戶的實(shí)際控制權(quán)。 2.沖洗買賣引起了證券權(quán)利的變動(dòng)，但未引起證券權(quán)利的實(shí)施轉(zhuǎn)讓。 （四）其他操縱市場(chǎng)的行為 三、操縱市場(chǎng)的法律責(zé)任 （一）法律責(zé)任的構(gòu)成 1.責(zé)任主體 2.行為要件 3.主觀要件 （二）法

12、律責(zé)任的種類 1.民事責(zé)任 2.行政責(zé)任 3.刑事責(zé)任刑法的相關(guān)規(guī)定刑法的相關(guān)規(guī)定 第一百八十二條第一百八十二條 【操縱證券交易價(jià)格罪】【操縱證券交易價(jià)格罪】“有下有下列情形之一，操縱證券、期貨市場(chǎng)，情節(jié)嚴(yán)重的列情形之一，操縱證券、期貨市場(chǎng)，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：期徒刑，并處罰金： （一）單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股或者（一）單獨(dú)或者合謀，集中資金優(yōu)勢(shì)、持股或者持倉(cāng)優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，持倉(cāng)優(yōu)勢(shì)或者利用

13、信息優(yōu)勢(shì)聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量操縱證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的；的； （二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和（二）與他人串通，以事先約定的時(shí)間、價(jià)格和方式相互進(jìn)行證券、期貨交易，影響證券、期貨方式相互進(jìn)行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的；交易價(jià)格或者證券、期貨交易量的； （三）在自己實(shí)際控制的帳戶之間進(jìn)行證券交易（三）在自己實(shí)際控制的帳戶之間進(jìn)行證券交易，或者以自己為交易對(duì)象，自買自賣期貨合約，或者以自己為交易對(duì)象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交易量影響證券、期貨交易價(jià)格或者證券、期貨交

14、易量的；的； （四）以其他方法操縱證券、期貨市場(chǎng)的。（四）以其他方法操縱證券、期貨市場(chǎng)的。 單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰的規(guī)定處罰。” 27汪建中薦股案 公訴機(jī)關(guān)指控稱，汪建中在擔(dān)任北公訴機(jī)關(guān)指控稱，汪建中在擔(dān)任北京首放投資顧問(wèn)有限公司負(fù)責(zé)人期京首放投資顧問(wèn)有限公司負(fù)責(zé)人期間，于間，于2006年年7月至月至2008年年5月間，月間，使用本人及他人名義，開(kāi)立多個(gè)證使用本人及他人名義，開(kāi)立多個(gè)證券賬戶，采取先行買入券賬戶，采取先行買入“工商銀行工商銀

15、行”、“中國(guó)聯(lián)通中國(guó)聯(lián)通”等等38只證券，后只證券，后利用公司名義通過(guò)媒介對(duì)外推薦該利用公司名義通過(guò)媒介對(duì)外推薦該證券，人為影響證券交易價(jià)格，并證券，人為影響證券交易價(jià)格，并于上述信息公開(kāi)后馬上賣出相關(guān)證于上述信息公開(kāi)后馬上賣出相關(guān)證券，非法獲利。券，非法獲利。 28 行政處罰：北京首放的證券投資咨詢業(yè)務(wù)資格被行政處罰：北京首放的證券投資咨詢業(yè)務(wù)資格被撤銷，對(duì)汪建中沒(méi)收違法所得逾撤銷，對(duì)汪建中沒(méi)收違法所得逾1.25億元，并處億元，并處以以1.25億元罰款。汪建中終身禁止進(jìn)入證券市場(chǎng)億元罰款。汪建中終身禁止進(jìn)入證券市場(chǎng)。 刑事責(zé)任：操縱市場(chǎng)罪，判處有期徒刑年，罰金人民幣億多元。依據(jù)：證券市場(chǎng)操縱

16、行為認(rèn)定指引（試行）第四節(jié) 欺詐客戶的法律責(zé)任 一、客戶法律關(guān)系 （一）客戶法律關(guān)系的性質(zhì) （二）客戶法律關(guān)系的特點(diǎn) 1.信任度高 2.對(duì)稱性差 3.保密性強(qiáng) 二、證券公司欺詐客戶的特點(diǎn) （一）主觀態(tài)度不同 （二）構(gòu)成條件不同 （三）適用條件不同 三、欺詐客戶的行為類型 1.違背客戶的委托為其買賣證券。 2.不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件。 3.挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金。 4.未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券。 5.為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣。 6.利用傳播媒介或通過(guò)其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息。 7

17、.其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為。 四、欺詐客戶的法律責(zé)任（一）民事責(zé)任（二）行政責(zé)任和刑事責(zé)任第五節(jié) 其他不正當(dāng)行為 一、禁止國(guó)家機(jī)關(guān)和傳播媒介的人員編造、傳播虛假信息 二、禁止證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和服務(wù)機(jī)構(gòu)人員虛假陳述、信息誤導(dǎo) 三、禁止非法利用和出借賬戶 1.證券法第證券法第80條規(guī)定條規(guī)定 2.證券法第證券法第208條第條第1款規(guī)定款規(guī)定 3.證券法第證券法第208條第條第2款規(guī)定款規(guī)定 1、不正當(dāng)交易的主要特征。 2、簡(jiǎn)述內(nèi)幕交易的構(gòu)成要件。 3、試簡(jiǎn)要對(duì)比內(nèi)幕交易與短線交易。 4、簡(jiǎn)述證券法規(guī)定的操縱市場(chǎng)行為的主要類型。 5、內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)之民事賠償責(zé)任的異同。 6、試析

18、投資者與證券公司之間法律關(guān)系的性質(zhì)。 7、2012年5月22日，最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布內(nèi)幕交易解釋，并公布了黃光裕等內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息犯罪的案例。 2007年4月，中關(guān)村上市公司（股票代碼000931)擬與鵬泰公司進(jìn)行資產(chǎn)置換，黃光裕參與了該重大資產(chǎn)置換的運(yùn)作和決策。在該信息公告前，黃光裕決定并指令他人借用他人身份證，開(kāi)立個(gè)人股票賬戶并由其直接控制。2007年4月27日至6月27日間，黃光裕累計(jì)購(gòu)入中關(guān)村股票976萬(wàn)余股，成交額共計(jì)人民幣9 310萬(wàn)余元，賬面收益348萬(wàn)余元。2007年7、8月，中關(guān)村上市公司擬收購(gòu)鵬潤(rùn)控股公司全部股權(quán)進(jìn)行重組。 在該信息公告前，黃光裕指使他人以曹楚娟等79人的身份證開(kāi)立相關(guān)個(gè)人股票賬戶，并安排其妻杜鵑協(xié)助管理以上股票賬戶。2007年8月13日至9月28日間，黃光裕指使杜薇等人使用上述賬戶累計(jì)購(gòu)入中關(guān)村股票1.04億余股，成交額共計(jì)13.22億余元，賬面收益3.06億余元。 期間，原北京中關(guān)村科技發(fā)展（控股）股份有限公司董事長(zhǎng)、總裁許鐘民明知黃光裕利用上述內(nèi)幕信息進(jìn)行中關(guān)村股票交易，仍接受黃光裕的指令，指使許偉銘在廣東借用他人身份證開(kāi)立個(gè)人股票賬戶或直接借用他人股票賬戶，于同年8月13日至9月28日間，累計(jì)購(gòu)入中關(guān)村股票3 166萬(wàn)余股，成交額共計(jì)4.14億余元，賬面收益9 0