德國不當?shù)美贫群喗?1)

1、德國不當?shù)美贫群喗橐?、德國民法典不當?shù)美贫雀攀龅聡牟划數(shù)美贫劝▋纱蟛糠?，即德國民法?第二編“債法”第七章第二十四節(jié)與第一編“總則”中的有 關(guān)條款。其中第二編第七章第二十四節(jié)是其核心部分，這一一 部分體例上相對獨立地處于合同與侵權(quán)行為之間。該部分共 11個條文，即第812條至第822條。從內(nèi)容上看，第二十四 節(jié)又可分為兩部分，第 812條至第817條為第一部分，規(guī)定 不當?shù)美某闪?；余下部分則規(guī)定不當?shù)美姆尚Ч?。第一部分的主要?nèi)容是：如果一方有意識地、基于一定目的而增加他方財產(chǎn)，但無法律上的原因，根據(jù)第812條第1款第1項，受領(lǐng)方負返還不當?shù)美x務(wù)。但若有下列情 形之一者，受領(lǐng)

2、人得抗辯該不當?shù)美埱髾?quán)：因清償債務(wù)而 為給付，于給付時明知無給付義務(wù)者。給付系道德上之義務(wù) 者。給付目的之訂立，如使受領(lǐng)人因受領(lǐng)而違反法律禁止性 規(guī)定或善良風(fēng)俗的，且給付人就該項違反亦應(yīng)負責(zé)者。另外，如果收益因給付外事由而產(chǎn)生，則受損人得依第812條第1款第2項主張非給付不當?shù)美埱髾?quán)。第二部分的主要內(nèi)容是：不當?shù)美埱髾?quán)的客體為所受 利益及基于該利益更有所得者。返還的方法，以原物返還為 原則，以價額償還為例外。返還利益的范圍“受所得利益不存在”的限制，但其并不能當然地消滅債務(wù)人的返還責(zé)任二、不當?shù)美姆N類德國民法典區(qū)分因給付而受利益和因給付外事由而 受利益兩種情形，將不當?shù)美譃榻o付不當?shù)?/p>

3、利與非給付不 當?shù)美麅煞N類型。給付不當?shù)美?. 給付不當?shù)美某闪⒁o付不當?shù)美?，指無法律上原因，因他人之給付而受有 利益者，應(yīng)負返還義務(wù)。其構(gòu)成要件有三：因給付而受有利益；致他人受到損害；無法律上的原因。1分述如下：因給付而受有利益給付，指有意識地、基于一定目的而增加他人的財產(chǎn)。所謂“有意識地”，是指給付須基于給付者的意思，若受領(lǐng) 人得利非基于給付者的意思，則不成立給付不當?shù)美??！盎?于一定目的”，指給付者在給付時須有明確的目的性。給付 概念所強調(diào)的“有意識地”和“基于一定目的”這兩點，在 學(xué)理上稱為“雙重目的性”，其功能有二：可依此決定給付 不當?shù)美埱髾?quán)的當事人；以當事人所欲實現(xiàn)目的是

4、否達 成，來認定法律上原因之有無，并由此劃分給付不當?shù)美?類型。2所謂受有利益，通說認為以財產(chǎn)上利益為限，即須以客 觀的、經(jīng)濟的標準予以衡量。財產(chǎn)上的增加，包括積極和消極兩個方面。就積極而言，指財產(chǎn)總額增加而生之積極的得利；消極乃指財產(chǎn)總額應(yīng)減少而未減少所生之消極的得利。致他人受到損害如前所述，給付是一方有意識地、基于一定目的而增加 他方的財產(chǎn)。在這種情況下，給付方必然會在財產(chǎn)上、勞務(wù) 上，或其他方面有所損失。 換言之，因給付而生之不當?shù)美?受領(lǐng)人所得之利益即為給付人所受之損害。3無法律上的原因德國民法典第812條明確以“無法律上原因”作為不當?shù)美囊瑩Q言之，如果有法律上的原因，原則上

5、不 構(gòu)成不當?shù)美?。判斷當事人之間的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移是否正當，無須 再借助“正義”等抽象概念，而由其他部門法，尤其是合同 法來確定。所以，在給付不當?shù)美愋蛢?nèi)，如果給付方根據(jù) 合同法，無給付義務(wù)而為給付，則可基于不當?shù)美?，請求?領(lǐng)人返還其所得利益。2. 基于給付的幾種具體返還請求權(quán)在基本條款之外，德國民法典還規(guī)定了幾種基于給付的具體返還請求權(quán)，即：目的不達之返還訴權(quán)、目的嗣后消失之返還訴權(quán)、因給付原因不法之訴權(quán)和污染行為之訴 權(quán)?！澳康牟贿_之返還訴權(quán)”規(guī)定在德國民法典第 812 條第1款：依律行為之內(nèi)容，給付所欲達成之結(jié)果，不為發(fā)生者，亦應(yīng)負返還之義務(wù)?！澳康牟贿_之返還訴權(quán)”僅適用 于以下這種情況，即

6、一方當事人向他人給付，并非為得到對 方的對待給付，而是出于其他目的，且該目的不能作為債的標的?！澳康乃煤笙е颠€訴權(quán)”規(guī)定于第812條第1款有規(guī)定，法律上之原因，嗣后歸于消失者，亦應(yīng)負返還義 務(wù)。這幾種基于給付的具體返還請求權(quán)在德國民法典中的作用非常有限，很少有適用機會。3. 給付不當?shù)美埱髾?quán)的排除德國民法典設(shè)有數(shù)款例外規(guī)定排除給付不當?shù)美?求權(quán)的適用。其一，因清償而為給付，在給付時明知無給付 之義務(wù)者，不得請求返還；其二，給付所欲達成之結(jié)果如自 始不能發(fā)生，且為給付人所明知，或給付人違反誠信原則妨 礙結(jié)果發(fā)生者不得請求返還； 其三，給付系履行道德上義務(wù)， 或基于禮儀上原因者，不得請求返

7、還。此外，第817條還設(shè)有一條倍受爭議的規(guī)定，以抗辯“因給付原因不法之訴權(quán)” 和“污染行為之訴權(quán)”，即給付人與受領(lǐng)人都對違反法律之 禁止性規(guī)定或善良風(fēng)俗應(yīng)負責(zé)者，不得請求返還。非給付不當?shù)美墙o付不當?shù)美敢蚪o付外事由所生之財產(chǎn)變動，即 當事人之間的財產(chǎn)變動并非出于受損方有意識的、基于一定 目的的行為。非給付不當?shù)美傻聡穹ǖ涞?12條第1款后半部概括規(guī)定：以其他方式致他人受損害而獲利益者， 負返還義務(wù)。非給付不當?shù)美煞譃槿N基本類型，即權(quán)益 侵害不當?shù)美?、支出費用不當?shù)美妥匪餍筒划數(shù)美?。在這三種非給付不當?shù)美?，以?quán)益侵害不當?shù)美顬?重要。當事人之間財產(chǎn)發(fā)生變動， 有的系直接基于法

8、律規(guī)定。 按不當?shù)美囊话憷碚摚敭a(chǎn)轉(zhuǎn)移有法律依據(jù)的，不應(yīng)成立 不當?shù)美５袝r當事人之間發(fā)生財產(chǎn)變動，法律規(guī)定的目 的乃在于保護交易安全，或謀求法律技術(shù)上的方便，不過形 式上使該權(quán)利先歸屬于受益人，而實質(zhì)上并非使其終局性地 受益。在這種情形下，受益人獲益雖基于法律規(guī)定，但若保 有利益，仍不具有法律上的原因， 應(yīng)構(gòu)成權(quán)益侵害不當?shù)美?這主要包括因添附而生不當?shù)美鸵驘o權(quán)處分而生不當?shù)?利。值得注意的是，此三種基本類型并沒有窮盡所有類型的 非給付不當?shù)美?。隨著相關(guān)部門法尤其是侵權(quán)法的發(fā)展，必 然會不斷出現(xiàn)新的非給付不當?shù)美愋?。給付不當?shù)美埱髾?quán)與非給付不當?shù)美埱髾?quán)的關(guān)系在二人關(guān)系的不當?shù)?/p>

9、利，若認定當事人之間有給付關(guān) 系，就構(gòu)成要件而言，當然排除非給付關(guān)系；只有在當事人 間沒有給付關(guān)系時，才可能發(fā)生非給付不當?shù)美埱髾?quán)。但 在第三人介入損益變動過程而與受益人或受損人具有給付 關(guān)系的時候，就涉及到如何處理給付不當?shù)美埱髾?quán)與非給 付不當?shù)美埱髾?quán)的關(guān)系，以及由此如何判斷當事人的問 題。對此問題，德國實務(wù)界合理論界一致認為，應(yīng)優(yōu)先適用 給付不當?shù)美瓌t。該原則被稱為“非給付不當?shù)美o助性 理論”。三、不當?shù)美男ЯΣ划數(shù)美埱髾?quán)的客體一般認為，德國民法典關(guān)于不當?shù)美尚Ч囊?guī)定，統(tǒng)一地適用于給付與非給付這兩種類型的不當?shù)美?。根?jù)第818條，返還不當?shù)美目腕w，包括所受利益及本于該

10、利益更有所得者。根據(jù)德國民法典第100條，收益是指物的或者權(quán)利的果實以及依物的或者權(quán)利的使用方 法所取得的利益。返還不當?shù)美姆椒?，以返還所受利益的 原狀為原則，以價額償還為例外。1. 原物返還依德國民法典，原物返還是返還不當?shù)美闹饕绞?。只有在所受利益依其性質(zhì)，或受領(lǐng)人基于其他情形，不能返還者，才能以價額償還。具體而言，原物返還的方式， 因受領(lǐng)人所受領(lǐng)之物或權(quán)利的不同而有所不同。對于可轉(zhuǎn)移 之權(quán)利，如所有權(quán)、專利權(quán)、讓于之債權(quán)等，為其返還，應(yīng) 為轉(zhuǎn)移行為；經(jīng)設(shè)定之物上權(quán)利， 應(yīng)廢止之，經(jīng)成立之債權(quán)， 應(yīng)免除之；經(jīng)廢止之物上負擔(dān)，應(yīng)回復(fù)之；經(jīng)轉(zhuǎn)移之占有， 應(yīng)交還之。4若原得利之標的物已不存在

11、時，如權(quán)利已行 使、因原物損毀而對第三人有求償權(quán)或自第三人受領(lǐng)有賠償 物，可以以替代給付為返還標的。2. 價額償還得利之標的物或其替代給付，及本于該利益所得之收 益，如果依其性質(zhì)不能返還，或受領(lǐng)人基于其他事由，不能 返還者，應(yīng)償還其價額。所謂依其性質(zhì)不能返還，多指所受 利益為勞務(wù)、物的適用或消費、免除他人的債務(wù)等；所謂其 他事由，諸如：因滅失、被盜或遺失；受領(lǐng)人將受領(lǐng)標的物 出售、贈予或與他人之物互易而轉(zhuǎn)移其所有權(quán)等。5不當?shù)美颠€的范圍如前所述，德國民法典概括規(guī)定了不當?shù)美颠€請 求權(quán)的客體，但對受領(lǐng)人應(yīng)返還義務(wù)的“范圍”，則依受領(lǐng) 人為善意或惡意而設(shè)定了不同的規(guī)定，并因此影響第三人的 返還

12、義務(wù)。分述如下：1. 善意受領(lǐng)人的返還責(zé)任德國民法典第818條第3款規(guī)定，若“所受利益已 不存在”，受益人免負返還或償還價額的責(zé)任?？梢姡埔?受領(lǐng)人僅負返還其現(xiàn)存利益的責(zé)任，若所受利益已不存在， 則不必返還或償還價額。該項規(guī)定凸顯了不當?shù)美ǖ墓δ?與目的，即在于取除受領(lǐng)人無法律上原因而得利益。因此， 返還責(zé)任的底線應(yīng)當是保證善意受領(lǐng)人的財產(chǎn)，不致因不當?shù)美颠€請求權(quán)而有所減少。6顯然，此規(guī)定有利于受領(lǐng)人，而對受損人不利。2. 加重返還責(zé)任德國民法典第818條第3款將不當?shù)美颠€的范圍 限于現(xiàn)存利益，其主要目的在于保護受領(lǐng)人對所受利益具有 合法性的信賴。7但此種信賴并非全值保護，在以下情形，

13、 法律課予不當?shù)美麄鶆?wù)人以較重責(zé)任：自訴訟系屬8發(fā)生之時起依德國民法典第818條第4款，訴訟系屬一經(jīng)發(fā)生， 即當要求返還不當?shù)美脑V訟開始后，收益人不得再主張所 受利益不存在，而應(yīng)根據(jù)一般規(guī)定負其責(zé)任。而所謂一般責(zé) 任，須參引第291條和292條的規(guī)定。根據(jù)這兩個條文，不 當?shù)美麄鶆?wù)人即使未延遲返還，亦應(yīng)自發(fā)生訴訟系屬之時起 支付利息；此外，自發(fā)生訴訟系屬之時起， 若所受利益損毀、 滅失或其他原因致返還不能的，不當?shù)美麄鶛?quán)人得提起損害 賠償請求權(quán)。有惡意或者違反法律或善良風(fēng)俗依德國民法典第 819條，受領(lǐng)人于受領(lǐng)時知無法律 上原因或其后知之者，自受領(lǐng)時或知無原因時起；以及受領(lǐng) 人因受領(lǐng)給付而違反法律或善良風(fēng)俗時，自受領(lǐng)時起，適用 第818條第4款規(guī)定的加重責(zé)任。3. 第三人的返還義務(wù)根據(jù)第818條第3款，受領(lǐng)人得主張所受利益不存在， 而受益人免負返還或償還價額的責(zé)任。但如果受領(lǐng)人因?qū)⑵?所受領(lǐng)標的物無償贈予第三人，而致所受利益不存在時，該 第三人是否應(yīng)負返還責(zé)任呢德國民法典第822條規(guī)定，受領(lǐng)人以其所得利益無償讓與第三人的，如果受領(lǐng)人因此而 免除返還義務(wù)時，該第三人所負返還義務(wù)與無法律上原因而 從債權(quán)人處所受利益相同。注釋：1參見黃立著：民法債編總論，中國政法大學(xué)出版社20XX年版，第530-531頁。2參見王澤鑒著：債法原理 oooo不當?shù)美?，?國政法