資產(chǎn)經(jīng)營與重組的法律規(guī)范

1、資產(chǎn)經(jīng)營與重組的法律規(guī)范 隨著 現(xiàn)代 企業(yè) 制度試點的進一步推廣，資產(chǎn)經(jīng)營與資產(chǎn)重組作為一種經(jīng)營和改革方式，已成為市場參與各方的共同話題，而且也引起了 法律 界的廣泛關(guān)注。資產(chǎn)經(jīng)營與重組首先要理順法律關(guān)系企業(yè)的 發(fā)展 有多種途徑和方式。有靠自我積累，循序漸進的；也有將所有的資源當做資本，并充分利用資本市場的力量來壯大自己、優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)。后者的經(jīng)營思路主要是通過資產(chǎn)經(jīng)營和重組的方式來實現(xiàn)企業(yè)的發(fā)展。資產(chǎn)經(jīng)營是指資產(chǎn)經(jīng)營主體為實現(xiàn)資產(chǎn)的最佳價值而進行的資產(chǎn)購買、出售、轉(zhuǎn)讓、兼并、重組等合法活動。資產(chǎn)經(jīng)營的目的是為了實現(xiàn)資產(chǎn)的最佳價值。在資產(chǎn)經(jīng)營活動中，資本市場上流動的是資產(chǎn)所有權(quán)，流動的目的是為了

2、實現(xiàn)價值的最大化，實現(xiàn)資源的最佳配置。 目前 我國的國有資產(chǎn)中，存在著土地、廠房、設備、人員的大量閑置，還有一些企業(yè)的產(chǎn)品滯銷、管理不善等原因，虧損嚴重。但是在另一方面，一些 經(jīng)濟 效益好、產(chǎn)品有市場的廠家，又迫切需要擴大規(guī)模，提高產(chǎn)量。通過資產(chǎn)經(jīng)營的重組，兼并收購一些虧損企業(yè)，既可以充分利用閑置的廠房和機器設備，安置部分人員，還可以加快投資周期。從法律層面上看，資產(chǎn)經(jīng)營和重組的主體，即市場的參與者、組織者和推動者，可以是個人或者企業(yè)。資產(chǎn)經(jīng)營和重組的主體，必須按照民法上平等自愿、等價有償?shù)脑瓌t進行運作。資產(chǎn)經(jīng)營和重組能順利運作的前提是資產(chǎn)經(jīng)營和重組主體應享有法律所賦予的獨立地支配其所屬企業(yè)中

3、的資產(chǎn)權(quán)利和享有一定部分的資產(chǎn)收益；同時資產(chǎn)經(jīng)營和重組的客體也必須明確，即資產(chǎn)經(jīng)營和重組基本單位（企業(yè)）應該明確哪些資產(chǎn)屬于企業(yè)，哪些不屬于企業(yè)。此外，資產(chǎn)經(jīng)營和重組還必須明確企業(yè)的投資者和所有者（股東）及其所應承擔的法律義務和所享有的權(quán)利。由于產(chǎn)權(quán)交易涉及到資產(chǎn)的權(quán)屬、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移、債務的重新安排、職工的安置和勞動關(guān)系的變更等一系列復雜的法律 問題 ，因此在資產(chǎn)經(jīng)營和重組中，應確保出讓人、受讓人以及其他相關(guān)當事人在內(nèi)的交易主體的權(quán)利和合法權(quán)益不受損害。上市公司進行資產(chǎn)經(jīng)營和重組的法律模式許多首先涉足資產(chǎn)經(jīng)營和重組，敢于先吃“螃蟹”的企業(yè)，在資產(chǎn)經(jīng)營和重組中獲得了巨大的經(jīng)濟利益。1996年全年滬深

4、兩市共計發(fā)生了60余起資產(chǎn)經(jīng)營和重組案，也就是說平均不到一個交易周就有一例該類事件發(fā)生。一些嘗到甜頭的上市公司甚至欲罷不能，開始接二連三地大口地“吞吃”其他企業(yè)。近來年，上市公司資產(chǎn)經(jīng)營與重組的法律模式正趨于多樣化。企業(yè)產(chǎn)權(quán)的全額轉(zhuǎn)讓，是一些上市公司在資產(chǎn)經(jīng)營與重組中所采用的一種有效方式，如大眾出租出資1810萬元買斷浦東麗華出租汽車公司所有動產(chǎn)，巴士股份出資4104.55萬元收購新新汽車公司等18家企業(yè)的凈資產(chǎn)等。采用這一模式雖然資金需求量大，但其有著擴大企業(yè)市場占有率和競爭力、迅速推動企業(yè)擴大規(guī)模并降低風險等優(yōu)勢，因而為上市公司廣泛采用。出資控股，以相對多數(shù)的持股份額獲得對目標公司決策和經(jīng)

5、營管理的控制權(quán)，也是一些企業(yè)經(jīng)常采取的一種模式。延中實業(yè)以不到5的持股量，就獲得了愛使股份的經(jīng)營管理權(quán)；君安投資連續(xù)數(shù)次對申華實業(yè)舉牌，其入主申華實業(yè)的決心由此可見一斑。通過出資控股的方式，利用“杠桿”原理，可以起“四兩撥千金”的作用。上市公司根據(jù)企業(yè)發(fā)展的總體規(guī)劃和戰(zhàn)略，對同行業(yè)的非上市公司的產(chǎn)權(quán)進行全面購買或受讓，是近階段資產(chǎn)經(jīng)營與重組中新形成的一個法律模式。典型的案例有金陵股份購買上海微型電機廠等兩家企業(yè)的全部產(chǎn)權(quán)；工縫股份受讓上海電氣二廠的產(chǎn)權(quán)，膠帶股份受讓上海天華橡膠廠的產(chǎn)權(quán)，巴士股份受讓新新汽車服務公司和10多家 交通 運輸公司的全部產(chǎn)權(quán)等。武漢國資公司向海南賽格協(xié)議轉(zhuǎn)讓2613萬

6、股國家股股權(quán)而使后者成為雙虎涂料的最大股東，這種打破地域和行業(yè)界限以實現(xiàn)國有資產(chǎn)存量重組和結(jié)構(gòu)優(yōu)化的做法，充分顯示出通過產(chǎn)權(quán)機制的導入，以推進國有企業(yè)改革的深層次發(fā)展已成為全國各地政府的共識。鞍山一工在幾乎未花任何代價的情況下即取得了三家新成立合資公司的生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)的托管模式，在企業(yè)資產(chǎn)經(jīng)營與重組領(lǐng)域也具有創(chuàng)新意義。鼓勵改革的法律規(guī)范為資產(chǎn)重組提供實惠與便利為了支持企業(yè)，尤其是上市公司比較順利地實施資產(chǎn)經(jīng)營與重組，最近中央和各地政府出臺了一系列配套的 金融 財稅政策。1996年8月，上海市政府通過地方規(guī)章和條例的方式，將所有的本地上市公司都列為現(xiàn)代企業(yè)制度試點企業(yè)，給予上市公司在所得稅、信貸等方

7、面的優(yōu)惠政策，同時在企業(yè)的資產(chǎn)重組、人員分流等方面也給予極大的支持。這些優(yōu)惠政策和法規(guī)的出臺，為企業(yè)進行資產(chǎn)經(jīng)營與重組提供了極大的便利和操作依據(jù)。對企業(yè)經(jīng)濟效益好，資信程度高，實際資產(chǎn)負債率不高于70的優(yōu)勢企業(yè)，兼并實際上連續(xù)3年的虧損、貸款逾期2年、本息確實難以歸還的劣勢企業(yè)，經(jīng)銀行等部門檢查同意后，可免收被兼并企業(yè)原欠銀行利息；對兼并企業(yè)在財務清查和資產(chǎn)評估中，如清理過程出現(xiàn)各項資產(chǎn)盤盈、盤虧、毀損、報廢等，可計入企業(yè)當期損失，經(jīng)批準還可以沖減盈余公積金和資本公積金，不足部分可沖銷資本金；如果被兼并企業(yè)屬于政策性虧損的，其產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓成交后，兼并企業(yè)在被兼并企業(yè)原核定的政策性虧損補貼范圍內(nèi)，可

8、以繼續(xù)享受一定期限的補貼；被兼并企業(yè)原有的特殊政策伴隨產(chǎn)品和項目，經(jīng)批準可以由兼并企業(yè)繼續(xù)享受。上市公司通過收購兼并控股等資產(chǎn)經(jīng)營與重組舉措，盤活存量資產(chǎn)，組建大的 企業(yè) 集團，這是 現(xiàn)代 企業(yè)制度 發(fā)展 的必然要求，也是今年中央 經(jīng)濟 工作的重點，而許多上市公司利用這個大好時機，在以資產(chǎn)經(jīng)營為核心的現(xiàn)代企業(yè)制度試點中，進行了積極的嘗試和探索。延中股份、愛使股份、飛樂音響、申華股份等購并板塊繼續(xù)成為國內(nèi)外企業(yè)收購控股的對象，輕工、申達、龍頭等資產(chǎn)經(jīng)營也給公司增添了后勁。眾多的上海小盤股會在1997年可能成為其他公司資產(chǎn)經(jīng)營、重組與借殼上市的對象。預計今年政府在推動現(xiàn)代化企業(yè)制度建設方面一定會有

9、一系列重大舉措，力度也將進一步增強，企業(yè)資產(chǎn)經(jīng)營、重組和兼并將掀起新的熱潮，以非上市公司控股上市公司的事例將會進一步增加，競爭也將日趨激烈。其中一些結(jié)構(gòu)特殊的無國家股、無法人股和無外資股的所謂“三無概念”上市公司股票，在1997年的資產(chǎn)經(jīng)營、重組和購并熱潮中，將成為首選目標。合同成為實現(xiàn)資產(chǎn)重組的重要 法律 手段在資產(chǎn)經(jīng)營與重組中，人們越來越重視采用法律手段來規(guī)范有關(guān)的活動。如上海華誼（集團）公司在進行資產(chǎn)重組時，以合同方式，與本行業(yè)的13家國有全資子公司和廠家簽訂了一攬子資產(chǎn)經(jīng)營協(xié)議書，其中包括主要產(chǎn)品的市場占有、適度利潤的取得、必要的投入、可持續(xù)發(fā)展等幾個方面的16項指標。按照公司法的基本

10、原理，在現(xiàn)代企業(yè)制度試點中應著力建立和健全控股公司（母公司）與各子公司的法律關(guān)系?？毓晒局饕獜氖挛惺跈?quán)的國有資產(chǎn)的管理和運作，并實現(xiàn)保值增值。本案中，上海華誼（集團）公司與各子公司簽訂資產(chǎn)經(jīng)營協(xié)議書，是上海華誼（集團）公司運用法律手段，將這一思路和戰(zhàn)略付諸實施的具體體現(xiàn)。國有企業(yè)在資產(chǎn)經(jīng)營與重組過程中，充分認識到法律的重要性，開始通過合同方式來確保國有資產(chǎn)的保值增值，可見其中的行政因素逐漸變化，而法律因素大為增強。以資產(chǎn)為紐帶，以經(jīng)濟合同為形式的資產(chǎn)經(jīng)營與重組思路正在逐步形成之中，這說明我國企業(yè)家的法律意識正在逐漸增強，依法治理企業(yè)的觀念在企業(yè)管理層的操作思路日益得到具體的體現(xiàn)。企業(yè)產(chǎn)權(quán)市

11、場得到迅速發(fā)展資產(chǎn)經(jīng)營與重組要實現(xiàn)資產(chǎn)流動，通過交易來實現(xiàn)資源的最佳配置，必須要有發(fā)達的資產(chǎn)經(jīng)營市場。我國產(chǎn)權(quán)市場發(fā)展在過去的一年進入了一個新的階段。通過穩(wěn)步推進和積極規(guī)范，使產(chǎn)權(quán)市場的發(fā)展更趨于健康，各地的產(chǎn)權(quán)中介機構(gòu)交易量都有不同程度的提高。到1996年底全國已有10余個省市頒布了產(chǎn)權(quán)市場管理的法規(guī)。由省級政府批準設立專門從事產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中介服務的機構(gòu)有15家，地市級以上政府批準設立的機構(gòu)有100多家。上海產(chǎn)權(quán)交易所在1996年的業(yè)務取得了重大進展，全年成交的企業(yè)產(chǎn)權(quán)累計384戶，實現(xiàn)交易總額近40億元。28家國有破產(chǎn)企業(yè)上市交易，成交總額達17.8億元。在1996年的一年中，外商和外商投資企業(yè)在產(chǎn)權(quán)交易所收購的企業(yè)產(chǎn)權(quán)總額達到1.19億元。我國一些地方產(chǎn)權(quán)交易市場，從組建初期的以集體企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易為主，現(xiàn)在已經(jīng)逐步發(fā)展成為規(guī)范的產(chǎn)權(quán)交易場所。通過產(chǎn)權(quán)市場規(guī)范有序的交易，使以資產(chǎn)經(jīng)營與重組為核心的資產(chǎn)經(jīng)營得以順利進行。如東方國際集團所屬的上海絲綢進出口公司，以及上海電器股份有限公司等通過產(chǎn)權(quán)交易市場，收購了上海的同行企業(yè)，為企業(yè)擴大生產(chǎn)經(jīng)營能力，為更多的名牌產(chǎn)品走向世界創(chuàng)造了條件。當然，我們也應該看到，由于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)政