國際貿易貨物買賣合同

1、國際貿易貨物買賣合同第3章莁莂薁羂芇莁蚃膇膃莁螆羀聿莀羈螃蒈荿蚈肈莄莈螀袁芀莇袂肆膆莆薂衿肂蒅蚄肅莀蒅螇袈芆蒄衿肅節(jié)蒃蠆袆膈蒂螁膁肄蒁袃羄莃蒀薃膀艿葿蚅羂膅蕿螈膈肁薈袀羈荿薇蕿螄蒞薆螂罿芁薅襖袂膇薄薄肇肅薃蚆袀莂薃螈肆羋螞袁袈膄蟻薀肄肀蝕蚃袇葿蠆裊膂蒞蚈羇羅芀蚇蚇膀膆芄蝿羃肂芃袂腿莁莂薁羂芇莁蚃膇膃莁螆羀聿莀羈螃蒈荿蚈肈莄莈螀袁芀莇袂肆膆莆薂衿肂蒅蚄肅莀蒅螇袈芆蒄衿肅節(jié)蒃蠆袆膈蒂螁膁肄蒁袃羄莃蒀薃膀艿葿蚅羂膅蕿螈膈肁薈袀羈荿薇蕿螄蒞薆螂罿芁薅襖袂膇薄薄肇肅薃蚆袀莂薃螈肆羋螞袁袈膄蟻薀肄肀蝕蚃袇葿蠆裊膂蒞蚈羇羅芀蚇蚇膀膆芄蝿羃肂芃袂腿莁莂薁羂芇莁蚃膇膃莁螆羀聿莀羈螃蒈荿蚈肈莄莈螀袁芀莇袂肆膆莆薂

2、衿肂蒅蚄肅莀蒅螇袈芆蒄衿肅節(jié)蒃蠆袆膈蒂螁膁肄蒁袃羄莃蒀薃膀艿葿蚅羂膅蕿螈膈肁薈袀羈荿薇蕿螄蒞薆螂罿芁薅襖袂膇薄薄肇肅薃蚆袀莂薃螈肆羋螞袁袈膄蟻薀肄肀蝕蚃袇葿蠆裊膂蒞蚈羇羅芀蚇蚇膀膆芄蝿羃肂芃袂腿莁莂薁羂芇莁蚃膇膃莁螆羀聿莀羈 蒄薅羃肁薆螀衿肀芆薃螅聿莈蝿肄肈蒀薁羀膈薃螇袆膇節(jié)薀螂膆蒅螅螈膅薇蚈肇膄芇袃羃膃荿蚆衿膂蒁袂螅膂薄 第3章 國際貿易貨物買賣合同通過本章學習，了解有關國際貿易貨物買賣合同的特點及形式；熟悉訂立國際貿易貨物買賣合同應遵循的原則、地位和作用和合同的形式；掌握構成合同的3部分內容；掌握并正確理解國際貿易合同有效成立的條件。知識要點能力要求相關知識國際貿易貨物買賣合同的含義(1)

3、 了解有關國際貿易貨物買賣合同的特點及形式(2) 能夠正確認識訂立國際貿易貨物買賣合同應遵循的原則(1) 國際貿易貨物買賣合同的特點(2) 訂立國際貿易貨物買賣合同應遵循的原則(3) 國際貿易買賣合同的形式國際貿易買賣合同的基本內容(1) 能夠識記書面合同的形式(2) 能夠掌握構成合同的3部分內容(1) 合同、確認書(2) 約首、基本條款和約尾國際貿易合同有效成立的條件能夠掌握并正確理解國際貿易合同有效成立的條件(1) 當事人必須具備簽訂合同的行為能力(2) 合同必須有對價和約因(3) 合同內容必須合法(4) 合同必須符合法律規(guī)定的形式(5) 合同當事人意思表示真實國際貿易貨物買賣合同、對價、

4、約因、自然人、法人、國際性引例國際貨物買賣合同的認定【案情簡介】法國的甲公司委托該公司駐我國的乙辦事處與我國丙進出口公司簽訂了一項貨物買賣合同，由我國丙公司向甲公司購買法國制造的氣墊船2只。合同約定：如果當事人因合同而發(fā)生糾紛的，應當提請中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。事后，雙方因合同執(zhí)行問題發(fā)生了糾紛，經協(xié)商不成，丙公司遂提請仲裁，并要求適用聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約。中國國際經濟貿易仲裁委員會受理案件后，經審查，認為不適用聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約，而根據中國國際私法的有關規(guī)定適用了其他的法律?！景盖榉治觥?1) 甲公司委托其在中國的辦事處與中國公司簽訂的合同是國際貨物買賣合同嗎？因為國際

5、貨物買賣合同的法律特征之一是合同主體的國際性采用的原則為營業(yè)地原則，根據營業(yè)地原則可判斷出上述甲公司委托其在中國的辦事處與中國公司簽訂的合同屬于國際貨物買賣合同。(2) 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約為什么不能適用于本案？上述案例雖為國際貨物買賣合同的范疇，但聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約對貨物的要求有一定的規(guī)定范圍，氣墊船不在此范圍之中?！景咐c評】要想理解對上述案例的裁決結果，我們必須清楚國際貿易買賣合同的定義及其法律特征。3.1 國際貿易貨物買賣合同的含義國際貿易以合同為運轉手段，但屬于國際貿易的合同種類很多，如國際技術開發(fā)與轉運、承包合同、期貨交易等多種商事活動都是通過合同而進行的。在這之中，

6、國際貿易貨物買賣是國際經濟交往的主要內容，是國際貿易的核心，因此國際貿易合同以國際貿易貨物買賣合同最為重要。國際貿易貨物買賣合同是指營業(yè)地處于不同的國家或地區(qū)的當事人之間為了一定的經濟目的而達成的，規(guī)定雙方當事人的權利與義務，具有法律約束力的貨物買賣協(xié)議。又稱國際貨物銷售合同。其中，出售貨物，接受貨款的一方稱為賣方，取得貨物并支付價款的一方稱為買方，買方和賣方是國際貨物買賣合同的主要當事人。3.1.1 國際貿易貨物買賣合同的特點國際貿易貨物買賣合同作為連接具有跨國因素的當事人之間經濟交往的基本形式，在具有合同共同特征的基礎上，又在內容和表現(xiàn)形式上反映出與一個國家國內的買賣合同有明顯的差異。1.

7、 合同主體的國際性國際貿易貨物買賣合同的主體是地處不同的國家或地區(qū)的自然人或法人，國家或國際組織在一定條件下也可以成為國際貿易貨物買賣合同的主體。對國際貨物買賣合同主體的“國際性”可以采用不同的標準。例如英國法是以“當事人營業(yè)地位于不同的國家”即“營業(yè)地標準”作為認定銷售合同“國際性”的基本標準，同時還要符合“貨物跨國運輸標準”、“締約行為發(fā)生地標準”“合同履行地標準”這3個標準中的任何一個標準，即英國法認定貨物銷售合同的“國際性”起碼是兩個標準，只符合營業(yè)地標準還不足以構成國際貨物買賣。就世界范圍內影響較大的聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約和大部分國家的立法現(xiàn)狀而言，排除了以當事人的國籍這個相當復

8、雜的因素作為認定國際貿易貨物買賣合同“國際性”的標準，而以“營業(yè)地標準”作為認定國際貿易貨物合同“國際性”的唯一標準。所謂營業(yè)地，是指永久性的，經常從事一般商業(yè)交易的場所，不包括那些臨時性的或者為某一特定交易而進行談判或聯(lián)絡的地方。因此，外商在我國各飯店或寫字樓設立的臨時辦事處不應被視為某外國公司在中國的營業(yè)地，它們是代表其本國公司進行活動的，在法律關系上實際上是一種代理關系，因此，我國當事人和外國公司駐我國的常駐代表簽訂的貨物買賣合同，仍然具有國際性。上述案例中，甲公司設在我國的乙辦事處與我國丙公司簽訂的合同就屬于國際貨物買賣合同。另外，如果當事人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為標準，只要當事

9、人的慣常居住地在不同國家，那么他們之間訂立的貨物買賣合同就具有國際性。2. 合同的標的是貨物國際貿易貨物買賣合同的標的是進出口貨物，即有形的、看得見的、摸得著的動產，而不是股票、債券、流通的票據和其他財產，也不包括不動產和提供勞務的交易。國際貨物買賣合同的標的物是貨物，這是無疑的，但是對于貨物的含義及其包含的內容，各國的法律規(guī)定仍有很大的差別。如英國貨物買賣法對貨物下的定義是：“貨物包括除訴權財產和金錢以外的一切動產，以及附著于土地或作為土地組成部分但約定在出售之前或依照買賣合同將與土地相分離的物品”。按此定義，貨物是指動產，包括訴權財產、金錢以外的動產和可以與不動產相分離的物品。美國商法典對

10、貨物下的定義是：貨物指除了作為支付貨款的金錢、投資證券和訴權物之外的，在特定合同項下能夠移動的一切物品(包括特別制造的貨物)，貨物還包括尚未出生的動物幼仔、生長中的農作物以及雖附著于不動產，但已經特定化并行將與不動產分離的其他物品。由于貨物具體內容和界限較難界定，聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約采用了“排除法”來確定貨物買賣的范圍，即把某些種類的貨物買賣合同排除在公約的適用范圍之外。(1) 供私人、家人或家庭使用的貨物的買賣，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供這種使用。(2) 經由拍賣的買賣。(3) 根據法律執(zhí)行令狀或其他令狀的買賣。(4) 公債、股票、投資

11、證券、流通票據或貨幣的買賣。(5) 船舶、船只、氣墊船或飛機的買賣。(6) 電力的買賣。在以上6種被排除適用公約的買賣合同的標的物中，有的是不屬于貨物的范疇，如公債、股票、投資證券、流通票據等，電力在許多國家也不被列為貨物的范疇；有的是屬于特殊貿易的標的物，這些特殊買賣要統(tǒng)一起來比較困難，如供私人、家人或家庭使用而購買的貨物，屬于消費品買賣。大多數(shù)國家都注意保護消費者的利益，制訂有關保護消費者的法律，而且都是強制性法律，為了避免沖突，公約將其排除在外；拍賣情況比較復雜，各國對拍賣也都制定有自己的專門法律，拍賣一般要受拍賣發(fā)生地國家法律的約束，因此，公約將拍賣留待拍賣發(fā)生地國家的法律去管轄；對于

12、依執(zhí)行令狀或法律授權的買賣，與一般國際貨物買賣有根本的差別，當事人之間無法洽談合同的條款，而且買賣的方式和效力要受有關國家的特殊法律規(guī)則的支配；船舶、飛機等買賣也要受各國國內法的約束，同樣難以統(tǒng)一。因此都被排除在公約的適用范圍之外。在上述案例中，雙方當事人進行交易的標的物是氣墊船，明確列于公約的調整范圍之外，自然無法適用公約。3. 合同內容具有涉外因素由于當事人的營業(yè)地處于不同的國家或地區(qū)，合同關系的產生、變更或消滅的法律行為可能在不同的國家或地區(qū)的境內完成。同時由于合同標的物的跨國或跨地區(qū)移動，帶來了國內買賣合同未涉及的各種進出口海關的手續(xù)、許可證和國際收支以及工業(yè)產權的國際保護等問題。4.

13、 法律適用范圍廣泛由于國際買賣貨物合同主體的國際性和標的物的跨國或地區(qū)性，合同所適用的法律涉及雙方當事人的國內法、當事人選擇的第三國法律，以及相關的國際條約和國際經貿慣例。3.1.2 國際貿易貨物買賣合同的形式合同的形式是合同當事人內在意思的外在表現(xiàn)形式。在國際貿易中，合同的形式一般有書面合同、口頭合同和行為表示合同3種形式。(1) 書面合同。書面合同包括合同書、信件以及數(shù)據電文(如電報、電傳、傳真、電子數(shù)據交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。(2) 口頭合同?？陬^合同又稱對話合同，是指當事人之間通過當面談判或通過電話方式達成協(xié)議而訂立的合同。采用口頭合同，有利于節(jié)省時間、簡便行事

14、，對加速成交起著重要作用。但是，因無文字依據，空口無憑，一旦發(fā)生爭議，往往造成舉證困難，不易分清責任。這是導致一些國家的法律、行政法規(guī)強調必須采取書面合同的最主要的原因。(3) 行為表示合同。行為表示合同是指以行為方式表示接受而訂立的合同。如，根據當事人之間長期交往中形成的習慣做法，或發(fā)盤人在發(fā)盤中已經表明受盤人無需發(fā)出接受通知，可直接以行為做出接受而訂立的合同，均屬于此種行為表示合同。合同主體的國際性：不同國家的法律規(guī)定的“國際性”標準不同，英國法認定貨物銷售合同的“國際性”起碼是兩個標準，而就聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約和大部分國家的立法現(xiàn)狀而言，排出了以當事人的國籍這個相當復雜的因素作為認

15、定國際貿易貨物合同“國際性”的標準，而以“營業(yè)地標準”作為認定國際貿易貨物合同“國際性”的唯一標準。3.2 國際貿易貨物買賣合同的基本內容根據國際貿易的一般習慣做法，交易雙方通過口頭和書面形式達成協(xié)議后，多數(shù)情況下還需簽訂一定格式的書面合同，以利于合同的履行。我國法律規(guī)定，涉外合同必須以書面合同來簽訂。1. 書面合同的形式關于書面合同的形式，并無統(tǒng)一的規(guī)定，其格式的繁簡也不一致。在我國進出口貿易實踐中，書面合同的形式包括合同(contract)、確認書(confirmation)和協(xié)議書(agreement)等。其中以采用“合同”和“確認書”兩種形式的居多。從法律效力來看，這兩種形式的書面合同

16、的內容沒有區(qū)別，所不同的只是格式和內容的繁簡有所差異。合同按照擬定主體的不同又可分為銷售合同(sales contract)和購買合同(purchase contract)。前者是指賣方草擬提出的合同；后者是指買方草擬提出的合同。確認書是合同的簡化形式，它根據出具方的不同也可分為銷售確認書(sale confirmation)和購買確認書(purchase confirmation)。前者是賣方出具的確認書；后者是買方出具的確認書。在我國對外貿易業(yè)務中，合同和確認書通常是一式兩份，由雙方合法代表分別簽字后各持一份，作為合同訂立的證據和履行合同的依據。2. 書面合同的基本內容書面合同的內容一般包

17、括約首、基本條款和約尾3部分。(1) 約首。一般包括合同名稱、編號、雙方名稱、地址、電話和電傳等基本內容。(2) 基本條款。這是國際貿易貨物合同的主體，包括品名、品質、數(shù)量、包裝、價格、運輸、付款、保險、商檢、索賠、仲裁和不可抗力等各項交易條件。(3) 約尾。一般包括訂約時間、地點、雙方簽字等內容。3.3 國際貿易貨物買賣合同有效成立的條件買賣雙方即便簽訂了合同或協(xié)議，也并不意味著合同就一定有效。根據各國法律規(guī)定，一個有約束力的合同需要具備以下條件。1. 當事人必須具備簽訂合同的行為能力簽訂買賣合同的當事人包括自然人和法人。自然人簽訂合同的行為能力是指精神正常的成年人才能訂立合同，這就排除了未

18、成年人、精神病人、禁治產人訂立合同的可能性。法人簽訂合同的行為能力是指法人應具備對外貿易經營權，如無對外貿易經營權，則必須通過有對外貿易經營權的企業(yè)作為代理人來完成合同簽訂，同時要在法人的核準經營范圍內簽訂合同，越權合同無效。2. 合同必須有對價和約因英美法認為，對價(consideration)是指當事人為了取得合同利益所付出的代價。法國法認為，約因(cause)是指當事人簽訂合同所追求的直接目的。按照英美法和法國法的規(guī)定，合同只要在具備對價和約因時，才是法律上有效的合同。無對價和約因的合同無效。3. 合同內容必須合法合同內容合法是指，合同內容不得違反法律、不得違反公共秩序或公共政策、不得違

19、反善良風俗或道德。4. 合同必須符合法律規(guī)定的形式世界上大多數(shù)國家和地區(qū)只對少數(shù)合同才要求必須按照法律規(guī)定的特定形式成立，對大多數(shù)合同，一般沒有法律形式要求。我國在參加聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約時做了保留，我國對外訂立、修改或終止合同，必須采取書面形式，其中包括電報、電傳等。5. 合同當事人的意思表示真實合同當事人的意思必須是真實的意思，否則合同無效。 應用案例3-1買賣合同是否成立爭議案【案情簡介】2000年6月5日，瑞士某公司(買方)與湖南某公司(賣方)簽訂買賣菜籽粕合約，合約規(guī)定：質量標準為油蛋白在38%以上，水分在12.5%以下，單價為fob中國張家港78美元/噸。2000年6月7日，

20、買方接受賣方的發(fā)盤，并要求賣方將合同和信用證條款傳真給買方，賣方于2000年6月9日將蓋有公章的sf0610號售貨合同傳真給買方。買方收到賣方傳真的售貨合同后，刪除了原合約中“不接受超過20年船齡的船舶”的要求，并將“運費已付”修改成“運費按租船合同支付”，委托意大利米蘭公司簽字蓋章后與當天立即傳真給賣方。后雙方對合同的成立和履行產生爭議，經協(xié)商未果，買方遂依約向中國國際經濟貿易仲裁委員會提出仲裁，要求賣方承擔因其違約而給買方造成的各種損失。在庭審過程中，作為申請人的買方訴稱，2000年6月9日，買方對合同中關于船齡及運費支付問題的修改與賣方無關，也不構成對合同條款的實質變更，且當時賣方也未立

21、即表示反對，而是拖到2006年6月14日才表示不予確認。2006年6月22日，賣方又致函買方稱，雙方已達成的合同為無效合同，買方開出的信用證作廢。在賣方違約的情況下，買方為了履行其與下家意大利買方所簽訂的轉售協(xié)議，不得不以每噸98.50美元的價格從新加坡某公司處購買替代貨物。這些替代貨物的品質與原合同約定的品質相同，而購買價格也低于當時國際市場同類貨物的價格，買方所采取的這項措施完全合理。而作為被申請人的賣方答辯稱：這筆業(yè)務是被申請人代理岳陽某公司出口的。被申請人委托岳陽某公司與申請人簽約，并負責組織貨源和安排裝運。被申請人只是代理，與申請人之間沒有發(fā)生過任何聯(lián)系，申請人應該直接與岳陽某公司聯(lián)

22、系，由該公司出面處理此糾紛?！景盖榉治觥勘景负贤p方當事人營業(yè)地所在國都是聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約締約國，故解決本案爭議適用該公約。根據該公約的有關規(guī)定，本案合同已經成立并生效，這是因為，申請人收到被申請人的發(fā)盤后，已表示接受，并將接受通知立即傳真給被申請人。接受通知送達發(fā)盤人時，接受生效。接受生效，即表明合同成立。申請人作為fob條件下的買方，在表示接受的同時雖提到船齡和運費的修改問題，但按國際商會2000年制定的國際貿易術語解釋通則(incoterms 2000)的規(guī)定，這一修改并不影響被申請人的權利和義務，也不構成對發(fā)盤內容的實質性變更，何況被申請人收到接受通知時，并未立即表示反對。本

23、案被申請人在其答辯中聲稱自己只是岳陽某公司的代理，而不承認自己是本案合同當事人。這種主張顯然不能成立。鑒于被申請人以自己的名義在本案合同上簽字，而且被申請人并未舉證證明曾向申請人披露過他與岳陽某公司之間的關系。因此，仲裁庭對被申請人與岳陽某公司之間的關系不予審理，而認定被申請人是本案合同當事人，是有事實和合同依據的。作為本案合同當事人的被申請人理應受合同約束，并承擔相應的違約責任。根據聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第75條規(guī)定：“如果合同被宣告無效，而在宣告無效后一段合理時間內，買方已以合理方式購買替代貨物，或者賣方以合理方式把貨物轉賣，則要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r格和替代貨物交易價格之間的

24、差額以及按照第74條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。”因此，仲裁庭依法裁定被申請人賠償申請人購買替代貨物的損失和利息損失，是公正合理的。通過本案爭議的發(fā)生和對爭議的處理，不僅暴露出國內某些企業(yè)在經營管理體制方面存在有待改進的問題，也說明內地外貿企業(yè)的某些從業(yè)人員的法律知識、專業(yè)水平和業(yè)務素質均亟待提高，各有關單位和主管人員，都應從中吸取深刻的教訓。聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的適用范圍本公約各締約國，銘記聯(lián)合國大會第六屆特別會議通過的關于建立新的國際經濟秩序的各項決議的廣泛目標，考慮到在平等互利基礎上發(fā)展國際貿易是促進各國間友好關系的一個重要因素，認為采用照顧到不同的社會、經濟和法律制度的國際貨

25、物銷售合同統(tǒng)一規(guī)則，將有助于減少國際貿易的法律障礙，促進國際貿易的發(fā)展，茲協(xié)議的適用范圍如下。第一條(1) 本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同：(a)如果這些國家是締約國；或(b)如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國的法律。(2) 當事人營業(yè)地在不同國家的事實，如果從合同或從訂立合同前任何時候或訂立合同時，當事人之間的任何交易或當事人透露的情報均看不出，應不予考慮。(3) 在確定本公約的適用時，當事人的國籍和當事人或合同的民事或商業(yè)性質，應不予考慮。第二條本公約不適用于以下的銷售：(a)購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道

26、而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用；(b)經由拍賣的銷售；(c)根據法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；(d)公債、股票、投資證券、流通票據或貨幣的銷售；(e)船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售；(f)電力的銷售。第三條(1) 供應尚待制造或生產的貨物的合同應視為銷售合同，除非訂購貨物的當事人保證供應這種制造或生產所需的大部分重要材料。(2) 本公約不適用于供應貨物一方的絕大部分義務在于供應勞力或其他服務的合同。本公約只適用于銷售合同的訂立和賣方和買方因此種合同而產生的權利和義務。特別是，本公約除非另有明文規(guī)定，與以下事項無關：(a)合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力；(b)合同對所售貨物所有權可能產生的影響。第四條本公約不適用于賣方