6rl[法學(xué)]公司法備課教案

1、公司法備課教案 第一編 導(dǎo)論 關(guān)于導(dǎo)學(xué)：1、導(dǎo)學(xué)不是“倒”學(xué)；導(dǎo)者，引導(dǎo)，指導(dǎo)也，導(dǎo)游也。 2、對(duì)學(xué)生的要求：加強(qiáng)自己讀書(shū)的興趣和實(shí)踐，有問(wèn)題可以拿來(lái)探討。 3、上課時(shí)所講，有些在課本之外，但是本學(xué)科應(yīng)了解的知識(shí)背景或者就是重要的學(xué)科知識(shí)而教材忽略了。其為“導(dǎo)”也。 4、學(xué)習(xí)方法方面的建議，希望同學(xué)們提出來(lái)。下面進(jìn)入課程內(nèi)容學(xué)習(xí)：一、關(guān)于本課程適合講什么的問(wèn)題？ 1、公司法是電大開(kāi)放教育法律專(zhuān)業(yè)（本科）的選修課程。4學(xué)分。 2、公司法是商法學(xué)科中的核心內(nèi)容，也是商法學(xué)的分支學(xué)科。無(wú)論是商法，還是公司法，均是我國(guó)高等教育發(fā)展中新設(shè)立的學(xué)科。隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立，人們對(duì)這些學(xué)科的需求顯得

2、越來(lái)越迫切和突出。 3、公司法學(xué)是研究公司法律的科學(xué)，是從法律的角度研究公司如何設(shè)立、如何組織與管理、如何規(guī)范運(yùn)行的科學(xué)。公司是從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)的組織形式。也是資本和人力資源有效利用的組織形式。公司在我國(guó)的出現(xiàn)會(huì)對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的每一個(gè)方面產(chǎn)生巨大的、深刻的影響，會(huì)改變社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活方式和人們習(xí)以為常的價(jià)值觀念。然而，公司的操作又是非常嚴(yán)格的。離開(kāi)法制的軌道，公司也會(huì)給社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的秩序制造混亂。學(xué)習(xí)公司法，可以使我們學(xué)會(huì)掌握公司組織的規(guī)律；學(xué)會(huì)運(yùn)用法律，指導(dǎo)國(guó)有企業(yè)實(shí)行公司制改建；學(xué)會(huì)對(duì)公司依法進(jìn)行管理，讓公司組織最大限度地在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮應(yīng)有的作用。 設(shè)置本課程的具體目的和要求是。 （1）了

3、解和掌握公司法的基本概念、基本知識(shí)、基本理論，熟悉有關(guān)的公司法律、法規(guī)。 （2）增強(qiáng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法制觀念，自覺(jué)地運(yùn)用公司法等法律參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，嚴(yán)格依法辦事。 （3）訓(xùn)練自己應(yīng)用公司法知識(shí)解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的能力。 （4）通過(guò)公司法課程的考試，取得規(guī)定的學(xué)分。 教材評(píng)價(jià)：我們所用的課本過(guò)于簡(jiǎn)略，理論方面探討得少一點(diǎn)，也沒(méi)有涵蓋最近的公司法修改，建議有興趣的同學(xué)可以參閱別的教材、專(zhuān)著促進(jìn)學(xué)習(xí)。（如自考教材，華東政法的顧功耘主編，北大出版社。葉林的公司法 等） 二、我們今天的課講兩個(gè)問(wèn)題：概括的來(lái)看：1關(guān)于公司 2、關(guān)于公司法。 （一）關(guān)于公司： 1、公司的概念： 法律的概念往往是動(dòng)態(tài)的，沒(méi)有絕對(duì)真理，只是

4、對(duì)研究對(duì)象的一個(gè)把握，是“與時(shí)俱進(jìn)”的。各國(guó)出于立法傳統(tǒng)、法律體系的差異等原因，對(duì)公司的概念使用并不相同。大體可分為兩種：（1） 以概括的方式作出定義，如日本：“本法所謂公司是指以從事商行為為目的而設(shè)立的社團(tuán)。”美國(guó)：“公司是指受本法令管轄之營(yíng)利公司?！笨傊爬ǖ膶⒁韵乱刈鳛楣径x應(yīng)包括的方面：依法定程序設(shè)立、以營(yíng)利為目的、為社團(tuán)法人。（分別略加以解釋?zhuān)?） 沒(méi)有規(guī)定公司的總的定義，只是規(guī)定每種公司的定義或特征。如德國(guó)、我國(guó)。下面介紹我國(guó)的公司定義：（1）公司法上的定義：（采取第二種方式）“本法所稱(chēng)公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！逼渲?，“有限責(zé)任公司，股東

5、以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！薄肮煞萦邢薰荆淙抠Y本分為等額股份，股東以其所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！辈⑶抑赋?，“有限責(zé)任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！?評(píng)價(jià)：雖然不夠盡興，沒(méi)看到關(guān)于“公司”的總的定義，但說(shuō)得很明確：我國(guó)的公司就有兩種；每一種是什么樣的，其權(quán)利義務(wù)關(guān)系如何。（2）課本上給出了一個(gè)學(xué)理定義，“我國(guó)公司是指全部資本由股東出資構(gòu)成，股東以其出資額或所持股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依公司法成立的企業(yè)法人。” 評(píng)價(jià)：投機(jī)取巧，是將法條的定義歸納而成的，沒(méi)有進(jìn)一步的抽象，

6、概括。不過(guò)也算是準(zhǔn)確。但是我們考試的答案。2、公司的歷史 僅僅從概念，我們還不能感性的、全面的理解公司這個(gè)事物。英國(guó)公司法權(quán)威高維爾教授在現(xiàn)代公司法原理中指出：“歷史背景知識(shí)的匱乏，將導(dǎo)致不能夠理會(huì)有關(guān)公司法的精髓。”因此，我們也來(lái)看一下公司法的歷史，以便從更廣闊的背景中更清晰地把握公司的概念。（下面要求學(xué)生自讀書(shū)上的p13-p17。在讀之前，解釋幾個(gè)概念。注意帶著問(wèn)題讀：公司出現(xiàn)的必然性，或說(shuō)公司相對(duì)于歷史已有的企業(yè)形式有何“過(guò)人之處”。）在讀之前，解釋幾個(gè)概念：（1） 無(wú)限公司：p8 “是指全體股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任的公司。（2） 兩合公司：p8 （略）（3） 合伙和隱名合伙： 從歷

7、史來(lái)看，企業(yè)的發(fā)展，大體走了這樣一個(gè)道路：個(gè)人合伙無(wú)限公司法人有限公司法人。中間交叉著資金需求的擴(kuò)大和債權(quán)人保護(hù)的矛盾發(fā)展問(wèn)題、企業(yè)的持久性和穩(wěn)定性問(wèn)題，那種組織機(jī)構(gòu)更利于營(yíng)利性問(wèn)題等等。那么公司到底好在哪里呢？從東印度公司的發(fā)展歷史來(lái)看：l600年，東印度公司經(jīng)英國(guó)女王特許成立，嗣后, 于1601年2月按合股原則組織了遠(yuǎn)征隊(duì)，開(kāi)始其印度之行。共募集資本68373英鎊，參加的商人有100人。從1600年至1617年，東印度公司從英國(guó)到印度共進(jìn)行了12次貿(mào)易航行。每次都攫取高額利潤(rùn)，到1617年，入股者已達(dá)954人,股本達(dá)1620040英鎊。亞當(dāng)斯密敏銳覺(jué)察到了其中的變革。他在（國(guó)富論）中寫(xiě)道；

8、“（初始）只有船舶是共有的，貿(mào)易資本還是各個(gè)人的、仿佛是一種組合公司的形式進(jìn)行貿(mào)易。在1612年，各個(gè)人的資本才合并為共同資本。”所以：3、公司的特點(diǎn)（優(yōu)越性） 教材p1-p5自己看一看。我只強(qiáng)調(diào)公司的有限責(zé)任這個(gè)特點(diǎn)：“責(zé)任有限”既是公司的一個(gè)顯著特點(diǎn)，又是公司法的一個(gè)首要原則有限責(zé)任的含義我國(guó)公司法確認(rèn)了公司的兩種形式：股份有限公司、有限責(zé)任公司（其中包括國(guó)有獨(dú)資公司）。這兩種形式的公司，其股東均是以自已的出資或持有股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，現(xiàn)有不少人將有限責(zé)任理解為公司在其注冊(cè)資本范圍內(nèi)承擔(dān)有限責(zé)任，這是很錯(cuò)誤的。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司是以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，是無(wú)限的。而股東的責(zé)任

9、是有限的，以其出資為限。早期的企業(yè)投資者均是承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。投資者負(fù)無(wú)限責(zé)任的企業(yè)規(guī)模小，抗風(fēng)險(xiǎn)的能力也小，它適合初期商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。人們?cè)谏a(chǎn)勞動(dòng)實(shí)踐中逐漸體會(huì)到，企業(yè)規(guī)模影響效益，規(guī)模越大則成本越低，效益越好、但舉辦大規(guī)模的企業(yè)，其風(fēng)險(xiǎn)也相應(yīng)增大。這對(duì)投資者來(lái)講，壓力很大，因而希望有一種新的組織形式出現(xiàn)，它既能廣泛集中資金。又能分散風(fēng)險(xiǎn)。于是股份公司演化出來(lái)了，法律上承認(rèn)投資者（即股東）僅就其股份出資負(fù)擔(dān)有限責(zé)任。股份公司的出現(xiàn)和發(fā)展是近現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)史上的一件大事。公司構(gòu)成的機(jī)理在于經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的三次分散。第一次分散給股東，股東的投資是股東根據(jù)對(duì)自己實(shí)力的估計(jì)及風(fēng)險(xiǎn)的選擇確定的。沒(méi)有股東的投資，

10、公司就無(wú)法存在，更談不上承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。第二次分散給公司，股東在承擔(dān)了它們所投資金風(fēng)險(xiǎn)以后，其余風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給公司。公司除用股東投資承受風(fēng)險(xiǎn)外，還用資本衍生的利益、負(fù)債形成的資產(chǎn)以及其他途徑而獲得的資產(chǎn)承受經(jīng)營(yíng)中的風(fēng)險(xiǎn)。第三次分散給公司的債權(quán)人，當(dāng)公司的全部資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的時(shí)候，公司即不能存續(xù)，債權(quán)人未得到清償?shù)牟糠种挥杏勺约撼袚?dān)，它不能要求公司的投資人即股東償還。正是這樣的制度設(shè)計(jì)，股東投資降低了風(fēng)險(xiǎn)，提高了投資的熱情，是公司成為了有效地集資方式，規(guī)模之大，富可敵國(guó)。公司在市場(chǎng)大潮中經(jīng)受著各種風(fēng)險(xiǎn)的考驗(yàn)。有限責(zé)任不是絕對(duì)的根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，股東行使的是股東權(quán)，公司行使的是法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，兩權(quán)實(shí)行分

11、離。股東負(fù)有限責(zé)任，需要有兩個(gè)前提條件：（1）公司應(yīng)是獨(dú)立的主體；（2）股東的行為是規(guī)范的。理論上認(rèn)為，如果不具備這兩個(gè)條件，公司法人的“面紗”就要被揭開(kāi)，也就是說(shuō)，股東的責(zé)任就不是有限責(zé)任，而是無(wú)限責(zé)任了。（參見(jiàn) 教材p29 “揭開(kāi)公司面紗”）為了防止股東規(guī)避法律責(zé)任，損害社會(huì)利益，西方國(guó)家公司法在確立有限責(zé)任原則的同時(shí)，都逐漸明確了有限責(zé)任的例外情況。這些例外情況大體包括：（1）股東與公司之間的財(cái)產(chǎn)混淆不清（2）股東抽回注冊(cè)資本；（3）股東不以公司法規(guī)定，超比例分取股利；（4）公司實(shí)際是股東的代理人；（5）股東與公司的財(cái)務(wù)未分開(kāi)；（6）公司的利潤(rùn)通過(guò)不合法手段轉(zhuǎn)移給股東；（7）股東不負(fù)責(zé)任

12、地隨意撤換董事、監(jiān)事、經(jīng)營(yíng)人員，造成公司管理混亂；（8）股東不適當(dāng)?shù)馗深A(yù)公司的正?；顒?dòng)等，遇上述情況之一，致公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失，資不抵債，股東就必須承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。有限責(zé)任的例外，實(shí)際是有限責(zé)任原則的補(bǔ)充和完善。要求股東例外地承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，對(duì)于約束大股東尤其是控股股東的行為是非常必要的。我國(guó)公司法確立了有限責(zé)任原則，但對(duì)例外情況未作明確規(guī)定。從法律對(duì)公司、對(duì)股東行為的要求來(lái)看，如果不能滿(mǎn)足負(fù)有限責(zé)任的條件、法人的“面紗”是不能不揭開(kāi)的。（其他的特點(diǎn)可以帶著看一下）4、公司的功能（作用） 了解了公司的特點(diǎn)，尤其是公司的股東有限責(zé)任，公司的功能就易于理解了：參教材p19p20 5、公司的分類(lèi)p8 大陸

13、法系：法律分類(lèi) 法理分類(lèi) 人合公司（如無(wú)限公司，合伙是一種典型人合企業(yè)） 資合公司（我國(guó)的有限責(zé)任公司、股份有限公司，有限公司又具有人合因素）英美法系：封閉式公司 開(kāi)放式公司其他分類(lèi)：p11 （ 注意母公司和子公司 本公司和分公司的區(qū)別） 6、與其它企業(yè)的區(qū)別p5 （二）關(guān)于公司法p20 1、 公司法的概念：公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)、解散及其內(nèi)部、外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。公司法的特征：見(jiàn)教材。除了第一條之外，其余的可以概括成：（1） 公司法兼具組織法和活動(dòng)法的雙重性質(zhì)。（2） 公司法兼具實(shí)體法和程序法的雙重性質(zhì)。（3） 公司法兼具強(qiáng)制法和任意法的雙重性質(zhì)。（以強(qiáng)制性的為主。私法的公

14、法化）（4） 公司法兼具國(guó)內(nèi)法和涉外法的雙重性質(zhì)。2、 公司法的體例和結(jié)構(gòu) 第一、公司法的體例 從公司法發(fā)展的歷史分析，世界各國(guó)公司法大致可分為法國(guó)法系、德國(guó)法系和英美法系等。各法系各具特色，但也相互借鑒和融合。德國(guó)法系以條文嚴(yán)謹(jǐn)、論理滇密見(jiàn)長(zhǎng)，英美法系則以切合實(shí)際為特點(diǎn)以豐富的判例法為背景，而法國(guó)法系則立于兩者之間。從立法形式來(lái)看，各國(guó)也不完全一致。有的將公司法列為商法之一部分，如德國(guó)、日本等；有的作為民法的一部分，如俄羅斯、瑞士等；有的頒布單行法如英美、舊中國(guó)等。有商法典的國(guó)家也多將有限公司法列為單行法，如日本、德國(guó)、法國(guó)等，而德國(guó)又將股份法從商法典中獨(dú)立出來(lái)。 新中國(guó)的公司立法剛剛起步它

15、一方面要大膽借鑒國(guó)外的立法經(jīng)驗(yàn)，另一方面又需從本國(guó)的實(shí)際情況出發(fā)。從我國(guó)新頒布的（公司法）來(lái)看，公司法體系已見(jiàn)雛形。這一體系的特點(diǎn)是：形式上，（公司法）作為單行法公司種類(lèi)暫選擇股份有限公司和有限責(zé)任公司兩種；所有公司以股東的有限責(zé)任為原則；以（公司法）為基本法，再針對(duì)特種類(lèi)型的公司制定特別法。 第二、公司法的結(jié)構(gòu) 我國(guó)（公司法）的基本結(jié)構(gòu)是： （一）總則 規(guī)定公司立法的宗旨、基本原則，確立公司的法律地位、權(quán)利能力和行為能力等。 （二）有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 規(guī)定有限責(zé)任公司設(shè)立的條件和程序，股東的出資及其轉(zhuǎn)讓?zhuān)M織機(jī)構(gòu)的設(shè)置、職權(quán)和活動(dòng)程序，同時(shí)，規(guī)定國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)。 （三

16、）股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 規(guī)定股份有限公司設(shè)立的條件和程序，規(guī)定股東大會(huì)、董事會(huì)s經(jīng)理。監(jiān)事會(huì)等機(jī)構(gòu)的設(shè)置、職權(quán)和活動(dòng)程序。 （四）股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 規(guī)定股份有限公司股份發(fā)行的原則、條件和程序，股份轉(zhuǎn)讓的程序和限制。另外，規(guī)定上市公司股票上市的條件、程序、公示制度等。 （五）公司債券 規(guī)定公司發(fā)行債券的條件、程序以及債券的轉(zhuǎn)讓。 （六）公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì) 規(guī)定公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)的一般原則報(bào)告的種類(lèi)，公司利潤(rùn)的分配以及法定公積金、公益金的使用等。 （六）公司合并、分立 規(guī)定公司合并的程序、分立的程序，公司的增資、減資，公司的變更登記等。 （八）公司破產(chǎn)、解散和清算 規(guī)定公司破產(chǎn)的一般原

17、則公司解散，規(guī)定清算組織、清算程序。 （九）外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu) 規(guī)定外國(guó)公司來(lái)境內(nèi)經(jīng)營(yíng)的原則、登記的程序及其權(quán)利和義務(wù)。 （十）法律責(zé)任 規(guī)定各種違反公司法的行為，違法主體及其法律責(zé)任。 （十一）附則規(guī)定本法施行的具體問(wèn)題及生效日期等。3、公司法與相關(guān)法律部門(mén)的關(guān)系： 我國(guó)公司法是在新、舊體制轉(zhuǎn)換時(shí)期頒布的，與各種法的關(guān)系并未完全理順，處理好它與各種相關(guān)法的關(guān)系顯得十分重要。（一）民法 民法是商品經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本法。我國(guó)（民法通則）有關(guān)于企業(yè)法人的規(guī)定，因而，它是制定公司法最直接也是最主要的依據(jù)。由于我國(guó)沒(méi)有商法典，公司法實(shí)際上成了民法的特別法。民法的一般原則均適用于公司法。當(dāng)然，公司法具有更多

18、的國(guó)家干預(yù)色彩，體現(xiàn)保障社會(huì)公眾利益的原則，這點(diǎn)又與民法有所區(qū)別。因此，在適用公司法時(shí)，既要注意符合民法原則，又要注意其自身的特殊性。（二）證券法證券法是關(guān)于資本證券的募集、發(fā)行、交易、服務(wù)及對(duì)證券市場(chǎng)進(jìn)行管理監(jiān)督的法律規(guī)范的總和。資本證券發(fā)行的主體除政府外，主要是公司企業(yè)。證券法有關(guān)證券發(fā)行的規(guī)范與公司法中有關(guān)股票、債券的發(fā)行的規(guī)范形成交叉關(guān)系。表面看來(lái)，有重復(fù)之處，但兩者規(guī)范的原則和重點(diǎn)不同。證券法是從規(guī)范證券（客體）活動(dòng)著手的它的任務(wù)是引導(dǎo)社會(huì)資金合理配置，保障證券市場(chǎng)的參與者各方的權(quán)益，促進(jìn)證券市場(chǎng)的繁榮和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。公司法是從規(guī)范公司（主體）行為著手的，它的任務(wù)是引導(dǎo)公司依法獨(dú)立經(jīng)營(yíng)。保障公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。公司法與證券法是姊妹法，性質(zhì)有許多相似之處。無(wú)論是立法，還是執(zhí)法，都應(yīng)適當(dāng)分工，注意協(xié)調(diào)。即使同樣涉及股票、債券的內(nèi)容，公司法重心在發(fā)行市場(chǎng)的關(guān)系調(diào)整，證券法重心在交易市場(chǎng)的關(guān)系調(diào)整。（三）破產(chǎn)法 破產(chǎn)法是調(diào)整基于破產(chǎn)事件而發(fā)生的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。我國(guó)破產(chǎn)法適用的對(duì)象是企業(yè)法人。就這個(gè)意義上說(shuō)破產(chǎn)法所規(guī)范的主體與公司法基本上是一致的。但由于我國(guó)破產(chǎn)法的規(guī)定并不