信用機(jī)制和商法保護(hù)

1、信用機(jī)制和商法保護(hù) 市場經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì),隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化,誠信問題已成為一個國際性問題,無論是在初建市場經(jīng)濟(jì)體制的國家,還是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家,都面臨著如何重塑信用制度的問題。本文從信用與市場經(jīng)濟(jì)和商法的關(guān)系著手,分析了目前我國社會信用缺失的原因,闡述了商法對建立信用機(jī)制和完善信用制度的保護(hù)作用。 市場經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì),隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化,誠信問題已成為一個國際性問題,無論是初建市場經(jīng)濟(jì)體制的國家,還是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家,都面臨著如何重塑信用制度的問題。信用制度的建設(shè)光靠道德的約束是不夠的,商法作為直接調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)的法律,在我國推進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)程中,對建立和健全市場信用體系,有效發(fā)揮信用機(jī)

2、制的作用具有重要意義。 一、市場經(jīng)濟(jì)是建立在信用基礎(chǔ)上的法治經(jīng)濟(jì) (一)市場經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì)現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)是信息經(jīng)濟(jì)與信用經(jīng)濟(jì)的有機(jī)統(tǒng)一 信息經(jīng)濟(jì)的主要功能是提高經(jīng)濟(jì)信息的傳遞速度和質(zhì)量,從而在加速資源流動的過程中降低交易成本;信用經(jīng)濟(jì)的主要作用是建立社會誠信機(jī)制,以便使財產(chǎn)的互換和資源的流動有一個可靠的制度保障。信息與信用的有機(jī)統(tǒng)一與交互作用,可以大大提高社會經(jīng)濟(jì)運行的有序性和有效性,同時也會直接或間接地提高整個社會經(jīng)濟(jì)的運行效率。信息經(jīng)濟(jì)的高效更需要信用的安全保障機(jī)制。信用是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的生命,誠信是商業(yè)活動的必備要素,正是從這一意義上講市場經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì)。然而只有在法治經(jīng)濟(jì)的條件下信用機(jī)制才

3、能發(fā)揮其應(yīng)有的作用。 (二)市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì) 信用是一種有條件的信任,是以償還為條件的付出。一方面沒有法律的保障、沒有制度的保障,沒有制約措施,信用機(jī)制就建立不起來;另一方面信用作為一種自律機(jī)制其作用的有效發(fā)揮需要法律的強(qiáng)制性保障。 在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)成為經(jīng)濟(jì)活動中最普遍、最基本的財產(chǎn)關(guān)系,債務(wù)的履行和債權(quán)的實現(xiàn)也就成為衡量市場主體是否具有信用的基本尺度和標(biāo)準(zhǔn),信用制度的作用在基本的層面上看也是要保障債權(quán)的實現(xiàn)和債務(wù)的履行,可以說債權(quán)債務(wù)關(guān)系是建立在債務(wù)人信用基礎(chǔ)上的法律關(guān)系。 在一個市場經(jīng)濟(jì)的社會中,如果一個經(jīng)濟(jì)主體失去信用,它往往會以較小的成本獲取較大的短期利益,但這種違背

4、信用而獲得的短期利益經(jīng)濟(jì)主體將在未來付出更大的代價,最終喪失信用的企業(yè)破產(chǎn)、喪失信用的中介機(jī)構(gòu)崩塌。信用作為一種自律機(jī)制的作用需要通過他律加以保障,同時失信行為本身對社會、對經(jīng)濟(jì)的危害,對由此產(chǎn)生的后果的救濟(jì)和對危害行為的治理,需要法律的規(guī)制。市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì),而商法是直接調(diào)整市場經(jīng)濟(jì)的法律。 二、信用缺失的原因 (一)產(chǎn)權(quán)歸屬不明析導(dǎo)致信用關(guān)系缺乏必要的利益約束機(jī)制 信用是一種長期利益約束,沒有長期利益就沒有信用約束。生產(chǎn)資料屬于不同的所有者之所以是信用制度存在的前提,是因為它是所有者長期利益、根本利益之所在。明晰產(chǎn)權(quán)歸屬是建立信用自我約束機(jī)制的必要前提。目前我國的產(chǎn)權(quán)制度的缺陷就是產(chǎn)權(quán)的

5、歸屬不明,讓人們產(chǎn)生博弈的沖動。 企業(yè)信用最終表現(xiàn)為個人信用,一個企業(yè)的經(jīng)營效益如果與經(jīng)營者的個人收益不具有直接的聯(lián)系,企業(yè)的效益不是或不一定是經(jīng)營者的利益,必然造成經(jīng)營者的短期行為,造成企業(yè)更注重對眼前利益和近期利益的追求。 (二)市場關(guān)系的不完全競爭導(dǎo)致信用機(jī)制缺乏其作用的基礎(chǔ) 競爭和信用是市場經(jīng)濟(jì)兩個最有力的杠桿,企業(yè)的生存與發(fā)展是競爭的結(jié)果,而競爭是建立在信用的基礎(chǔ)之上的。信用是體現(xiàn)競爭力的重要因素,甚至是一種最好的競爭手段,立信才能立業(yè)。但現(xiàn)實生活的實際情況并非如此,我國在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型過程中缺乏必要的市場競爭機(jī)制,權(quán)利分配、資源分配、利益分配在很多情況下是逆客觀規(guī)律而動的。在不完全競爭的

6、市場中企業(yè)生產(chǎn)一個高質(zhì)量的產(chǎn)品可能取得的利潤只有幾十元,但得到一個政府的批文可以財源不斷,市場主體的注意力主要不是面向市場而是面向政府,企業(yè)的利益不完全是通過市場競爭取得,而是通過政府授予。缺乏市場競爭,人們也就沒有信用的需要,也就沒有信用機(jī)制。政府職能的轉(zhuǎn)換,市場機(jī)制的建立,是信用體系建立,并發(fā)揮作用的基礎(chǔ)。 (三)對權(quán)利保護(hù)不力導(dǎo)致信用監(jiān)控體系的不完善 在市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系中權(quán)利人是推動信用機(jī)制作用的重要力量,法律對權(quán)利人權(quán)利的有效保護(hù)是實現(xiàn)利益平衡的重要保障。在現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)生活中,缺乏有效的失信懲罰機(jī)制,失信的行為不能受到應(yīng)有的懲罰,債權(quán)人的債權(quán)得不到有效的保護(hù)。有的國有企業(yè)欠貸款不還,銀行通過訴

7、訟途徑維護(hù)自身權(quán)益,但由于法院判決得不到執(zhí)行而使雙方的債權(quán)債務(wù)不了了之,使權(quán)利難以實現(xiàn)且維權(quán)成本加大。上市公司造假一旦東窗事發(fā),股價下跌使股東利益在二級市場受損,事后有關(guān)部門再對上市公司罰款,等于又罰了股東的錢,因為公司資本來源股東投資,而犯錯的董事、經(jīng)理沒有受罰。這種不力的或錯位的懲罰機(jī)制使市場的利益平衡、力量平衡失調(diào)。同時這種狀況還由于造成失信者有利可圖,而產(chǎn)生不良誘導(dǎo)的作用。另外,破產(chǎn)制度及其與之相配套的其他法律制度不完善使市場缺乏必要的淘汰機(jī)制,使制假、造假、售假者沒有后果之憂,這也是造成目前市場信用關(guān)系脆弱的一個很重要原因。 (四)中介機(jī)構(gòu)尤其是會計師事務(wù)所作為“經(jīng)濟(jì)警察”名不副實制

8、約信用機(jī)制作用的發(fā)揮 市場經(jīng)濟(jì)的利益鏈條中中介機(jī)構(gòu)的誠信是最重要的一環(huán),其中會計業(yè)的誠信首當(dāng)其沖。市場經(jīng)濟(jì)是信用經(jīng)濟(jì),市場主體只能“誠信入市”,靠誠信在市場經(jīng)濟(jì)活動中獲得自己應(yīng)得的利益。而企業(yè)不能自己宣布自己是誠信可靠的,需要通過中介機(jī)構(gòu)作為其“誠信代言人”,才能取得進(jìn)入市場的社會公眾對其誠信度的認(rèn)可,因此,企業(yè)對中介機(jī)構(gòu)的委托,實質(zhì)上是一種誠信委托責(zé)任;中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)著溝通企業(yè)與社會公眾之間經(jīng)濟(jì)利益的橋梁作用。但是在市場經(jīng)濟(jì)條件下,中介機(jī)構(gòu)的獨立性是以其商業(yè)性為基礎(chǔ)的,中介機(jī)構(gòu)是誠信代言人,也是商業(yè)社會中的“經(jīng)濟(jì)人”,有它自身追求的經(jīng)濟(jì)利益,其獨立和公正時時刻刻與其利益在博弈,一旦遇到利益大于

9、誠信的時候,就會產(chǎn)生舞弊作假等 行為。因為中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)的社會責(zé)任和其所享受的利益來源是不一致的,其服務(wù)的對象企業(yè)既是其經(jīng)濟(jì)利益的來源,又是其經(jīng)濟(jì)監(jiān)督的對象,而中介機(jī)構(gòu)所承擔(dān)的社會責(zé)任是廣大投資人的投資利益,當(dāng)企業(yè)經(jīng)營存在問題的時候,企業(yè)的利益與投資者的利益是矛盾的,而中介機(jī)構(gòu)的利益來源于其服務(wù)的問題企業(yè),這種利益矛盾也就可能轉(zhuǎn)化為中介機(jī)構(gòu)與投資者的矛盾,產(chǎn)生中介機(jī)構(gòu)與企業(yè)聯(lián)合作假,欺騙投資者。 三、信用制度的商法保障 (一)完善產(chǎn)權(quán)制度,建立信用激勵機(jī)制 一個企業(yè)只有產(chǎn)權(quán)明確,才能使其長期利益得到保障,使其短期利益與長期利益一致,甚至長期利益更優(yōu)于短期利益,從而使信用缺失失去原動力和基礎(chǔ)。因此

10、公司法等企業(yè)組織法必須進(jìn)一步明確企業(yè)所有者的財產(chǎn)歸屬,改變國有資產(chǎn)、集體資產(chǎn)真正所有權(quán)不明的現(xiàn)狀。同時憲法中也需要規(guī)定,私有財產(chǎn)不可侵犯。從產(chǎn)權(quán)上建立起信用大廈的基礎(chǔ)。 目前我國國有企業(yè)改制已基本完成,國有企業(yè)已經(jīng)成為股份制企業(yè),但并未建立股份制企業(yè)應(yīng)有的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)之間的制衡關(guān)系,國有股一股獨大,使公司股東會、董事會、監(jiān)事會三者關(guān)系失衡,監(jiān)事會難以承擔(dān)監(jiān)督的職能。從公司財產(chǎn)制度看,首先分散公司股權(quán),建立有效所有者對經(jīng)營者的監(jiān)督機(jī)制,其次通過獨立董事制度加強(qiáng)經(jīng)營者內(nèi)部的監(jiān)督,從而建立有效的法人治理結(jié)構(gòu),使公司的經(jīng)營在遵循誠實信用原則的基礎(chǔ)上朝市場化的方向發(fā)展。 另外應(yīng)當(dāng)通過期股期權(quán),建立對董

11、事、經(jīng)理的激勵機(jī)制,并完善責(zé)任體系,貫徹權(quán)責(zé)利相結(jié)合的原則,讓董事會成員和其他經(jīng)營者自身的利益與其經(jīng)營業(yè)績直接掛鉤,杜絕經(jīng)營者短期行為,讓董事會成員和其他經(jīng)營者對經(jīng)營虧損中的違法行為承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)營責(zé)任,并罰當(dāng)其罪。 (二)強(qiáng)化對失信行為的法律制裁,維護(hù)公平競爭的信用基礎(chǔ) 信用關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系是一個問題的兩個方面。信用缺失的實質(zhì),是失信的一方只想擁有權(quán)利而不愿履行義務(wù),這就必然直接或間接地挑戰(zhàn)財產(chǎn)關(guān)系和財產(chǎn)規(guī)則。因此必須讓失信的人,失信的企業(yè)付出沉重代價,只有令其得不償失,才能規(guī)范其經(jīng)濟(jì)行為,承擔(dān)其應(yīng)有的法律責(zé)任。目前我國合同法和相關(guān)其他法律中都規(guī)定了“補償性責(zé)任原則”,而且即使是補償性責(zé)任也由于

12、眾所周知的“執(zhí)行難”最終流于形式。在這個問題上,我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)引進(jìn)英美法系的“懲罰性責(zé)任原則”,對利用合同進(jìn)行經(jīng)濟(jì)欺詐行為,除令其向受害人承擔(dān)損失賠償責(zé)任外,另行承擔(dān)經(jīng)濟(jì)欺詐行為的懲罰性責(zé)任。這對凈化市場環(huán)境,制約債務(wù)人誠實守信意義非凡。 對惡意欺詐的行為應(yīng)當(dāng)建立宣布交易無效及追究刑事責(zé)任制度。一般的刑事法律中規(guī)定欺詐,往往是財產(chǎn)的詐騙,而在商品交易中的欺詐,刑事法律的追究程序還不太健全。商法上在立法時經(jīng)常采用的方法是在商法的部門法中直接規(guī)定交易無效和違反法律的刑事責(zé)任制度。 主體平等是市場經(jīng)濟(jì)中的基本原則,也是公平競爭的基本前提。商法是商人的法律,地位平等不能僅僅看作是法律性質(zhì)上的地位平等,還需

13、要將主體平等的意識和觀念深入到每一個具體的領(lǐng)域中和每一個商品交易的細(xì)節(jié)上。有必要對商品交易的優(yōu)勢地位產(chǎn)生的不公平交易現(xiàn)象進(jìn)行必要的法律規(guī)范,削弱優(yōu)勢者利用其優(yōu)勢損害另一方當(dāng)事人的可能,以維護(hù)公平競爭的市場經(jīng)濟(jì)秩序。 (三)建立中介機(jī)構(gòu)的職業(yè)懲戒制度,提高誠信的公信度 中介機(jī)構(gòu)是進(jìn)行市場化管理的重要力量,但是要提高中介機(jī)構(gòu)行為的可信度,取決于中介機(jī)構(gòu)市場服務(wù)的客觀、真實、公正、合法,這就要求中介機(jī)構(gòu)加強(qiáng)自律的同時,政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)中介機(jī)構(gòu)的行業(yè)特點加強(qiáng)管理。 在市場經(jīng)濟(jì)條件下中介機(jī)構(gòu)是十分重要的公眾信用工具,但我國商法中除涉及企業(yè)驗資及國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中的評估外基本上未涉及中介機(jī)構(gòu)的作用。為了彌補我國商法有關(guān)發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)作用上的缺陷,需要在商法中增加中介機(jī)構(gòu)的法律規(guī)定,充分發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)在信用制度建設(shè)中的作用。 中介機(jī)構(gòu)也需要加強(qiáng)自己業(yè)務(wù)修練和職業(yè)道德訓(xùn)練,以不斷提高自身的抵御信用風(fēng)險的能力;同時加強(qiáng)