風(fēng)奧銷售培訓(xùn)-合同簽訂的要點(diǎn)

1、LOGO 一、合同磋商過程中的法律實(shí)務(wù)一、合同磋商過程中的法律實(shí)務(wù) 二、合同訂立二、合同訂立 三、合同執(zhí)行三、合同執(zhí)行 一、合同磋商過程中的法律實(shí)務(wù)一、合同磋商過程中的法律實(shí)務(wù) 雙方在接洽、談判過程中形成的文件雙方在接洽、談判過程中形成的文件 1、初步協(xié)議、初步協(xié)議 * 在交易比較復(fù)雜的情況下，如：國外成套設(shè)備引進(jìn)、全國性大型集 成項(xiàng)目等，經(jīng)過一段時間的談判，商定了一部分條件，還有一部分條 件等待磋商；在這種情況下，雙方可以先簽訂一個“初步協(xié)議”，把雙 方已經(jīng)商定的條件確定下來，其余條件以后再談，或先把大的原則確 定下來，具體細(xì)節(jié)條件以后再協(xié)商。 * 一般情況下，在這種協(xié)議中應(yīng)訂明：本協(xié)議屬初

2、步約定，對雙方不本協(xié)議屬初步約定，對雙方不 具有法律約束力，正式合同有待進(jìn)一步協(xié)商后簽訂，具有法律約束力，正式合同有待進(jìn)一步協(xié)商后簽訂，或作出類似意義 的聲明，以明確該協(xié)議不屬于合同性質(zhì)。 2、意向書、意向書備忘錄備忘錄 意向書備忘錄的效力可由雙方協(xié)商確定，如： * 雙方可以協(xié)商同意，就意向書中所約定的若干條款，如保密條雙方可以協(xié)商同意，就意向書中所約定的若干條款，如保密條 款、不準(zhǔn)再與其他人洽商同類業(yè)務(wù)條款（獨(dú)家談判條款）等，對款、不準(zhǔn)再與其他人洽商同類業(yè)務(wù)條款（獨(dú)家談判條款）等，對 當(dāng)事人雙方具有約束力；當(dāng)事人雙方具有約束力； * 其他條款則不具有約束力，只是作為繼續(xù)磋商的基礎(chǔ) 。 范例：

3、范例：雙方確認(rèn)，除保密、獨(dú)家談判條款對雙方具有約束力外， 本備忘錄其他條款不是具有約束力或可強(qiáng)制執(zhí)行的協(xié)議或合同， 也不在雙方之間設(shè)定任何的義務(wù)，無論該行為是否在本備忘錄中 明確規(guī)定應(yīng)實(shí)施還是擬實(shí)施。 3、初步協(xié)議、意向書、備忘錄的作用、初步協(xié)議、意向書、備忘錄的作用 * * 可以用來解釋正式的合同；可以用來解釋正式的合同； * * 可以鞏固階段性的工作成果，以便于最終合同的達(dá)成；可以鞏固階段性的工作成果，以便于最終合同的達(dá)成； * * 故意違反備忘錄、意向書，可能承擔(dān)締約過失責(zé)任故意違反備忘錄、意向書，可能承擔(dān)締約過失責(zé)任。 特別提醒：如果合同的主要內(nèi)容均已明確并可以執(zhí)行的，就不要特別提醒：

4、如果合同的主要內(nèi)容均已明確并可以執(zhí)行的，就不要 再冠以再冠以“意向書意向書”或或“備忘錄備忘錄”的名稱的名稱 （除非明確約定不（除非明確約定不 具有法律效力），否則將可能因誤解而產(chǎn)生糾紛。具有法律效力），否則將可能因誤解而產(chǎn)生糾紛。 4、保密協(xié)議、保密協(xié)議特別提醒特別提醒 * 與交易或項(xiàng)目相關(guān)、不涉及項(xiàng)目成果的原始資料，可以享 受保密管理；如果是項(xiàng)目形成的成果，涉及到利益分割的資料 及產(chǎn)品，不可簽訂在保密協(xié)議里。 * 保密協(xié)議一般僅針對保密范圍中涉及資料的泄密或著毀損 造成的直接損失負(fù)擔(dān)違約責(zé)任；公司要求違約賠償責(zé)任不超過 項(xiàng)目金額的20%。 一、合同磋商一、合同磋商 二、合同訂立過程中法律實(shí)

5、務(wù)二、合同訂立過程中法律實(shí)務(wù) 三、合同執(zhí)行三、合同執(zhí)行 二、合同訂立過程中法律實(shí)務(wù)二、合同訂立過程中法律實(shí)務(wù) 1、對使用公司合同范本的特別提醒：、對使用公司合同范本的特別提醒： * * 不同的業(yè)務(wù)類型針對的合同內(nèi)容也不相同，因此要選用不同的業(yè)務(wù)類型針對的合同內(nèi)容也不相同，因此要選用 合適的合同范本；合適的合同范本； * *合同標(biāo)題不要出現(xiàn)合同標(biāo)題不要出現(xiàn)“草案草案”、“討論稿討論稿”等字樣，否則將可能等字樣，否則將可能 影響合同的效力。影響合同的效力。 案例案例1： 與某客戶簽約過程中合同范本選用不適宜：如自制軟件與某客戶簽約過程中合同范本選用不適宜：如自制軟件 選擇了外購商品的合同范本；簽約

6、金額較大（超過百萬）、選擇了外購商品的合同范本；簽約金額較大（超過百萬）、 實(shí)施周期較長（超過實(shí)施周期較長（超過3個月）卻選擇了簡式訂購單，并把不同個月）卻選擇了簡式訂購單，并把不同 業(yè)務(wù)類型的自有產(chǎn)品、外購品、服務(wù)簽在同一份簡式訂購單中。業(yè)務(wù)類型的自有產(chǎn)品、外購品、服務(wù)簽在同一份簡式訂購單中。 案例案例1續(xù)：續(xù)： 原因：原因： (1)如出現(xiàn)以上范本選用不適宜的情況，將會出現(xiàn)合同條款對如出現(xiàn)以上范本選用不適宜的情況，將會出現(xiàn)合同條款對 雙方（特別是我方）的約束、保護(hù)不具有很強(qiáng)的針對性，從而不雙方（特別是我方）的約束、保護(hù)不具有很強(qiáng)的針對性，從而不 能很好規(guī)避風(fēng)險并保障我司的權(quán)利。能很好規(guī)避風(fēng)險

7、并保障我司的權(quán)利。 (2)因服務(wù)稅率因服務(wù)稅率為為6%，自制軟件和外購品稅率為，自制軟件和外購品稅率為17%，如將服，如將服 務(wù)和外購商品簽訂在同一份合同中，按照稅局規(guī)定：不同類型產(chǎn)品務(wù)和外購商品簽訂在同一份合同中，按照稅局規(guī)定：不同類型產(chǎn)品 簽訂在簽訂在 同一份合同中將遵循稅率從高的原則。同一份合同中將遵循稅率從高的原則。 解決：解決： 簽約前須分清所銷售的產(chǎn)品、服務(wù)等業(yè)務(wù)類型，按照不同的簽約前須分清所銷售的產(chǎn)品、服務(wù)等業(yè)務(wù)類型，按照不同的 業(yè)務(wù)類型選擇適宜的合同范本。業(yè)務(wù)類型選擇適宜的合同范本。 如使用自有產(chǎn)品如使用自有產(chǎn)品“簡式訂購單簡式訂購單”的條件為：的條件為： 自有產(chǎn)品總價款在人民

8、幣自有產(chǎn)品總價款在人民幣5 5萬元（含）以下；萬元（含）以下； 外購商品使用外購商品使用“簡式供貨合同簡式供貨合同”的條件：的條件： 外購商品總價款在人民幣外購商品總價款在人民幣1010萬元（含）以下或提供的外購品萬元（含）以下或提供的外購品 數(shù)量數(shù)量2 2套（含）以下。套（含）以下。 3、合同的相對性（債權(quán)相對權(quán)）、合同的相對性（債權(quán)相對權(quán)） 合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的當(dāng)事人之間，只有合同當(dāng)事人 一方能夠向另一方提出請求或訴訟，非依法律或合同規(guī)定，非依法律或合同規(guī)定，第 三人不能主張合同上的權(quán)利。 涉他合同，突破了合同的相對性原則，合同當(dāng)事人在合 同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或約定了義務(wù)的合同。 4

9、、合同主體的法律要求：、合同主體的法律要求： （1）法人。 （2）其他組織。 （3）自然人。 下列主體都可以成為合法有效的主體： *企業(yè)法人、公司。 *事業(yè)單位法人：如公立學(xué)校、科研院所、醫(yī)院等。 *政府法人：指政府機(jī)關(guān)。 *社會團(tuán)體法人：如各種協(xié)會、學(xué)會、基金會等。 *法人單位的分支機(jī)構(gòu)：如分公司、辦事處等。 *個體工商戶。 *自然人。 （4）合同主體應(yīng)注意的問題）合同主體應(yīng)注意的問題 特別提醒：特別提醒： 1、法人單位自行設(shè)立的內(nèi)部機(jī)構(gòu)或部門，不能以自身名義、法人單位自行設(shè)立的內(nèi)部機(jī)構(gòu)或部門，不能以自身名義 簽訂合同；簽訂合同； 2、辦事處：只能對外溝通、聯(lián)絡(luò)，不能以自身名義對外簽、辦事處

10、：只能對外溝通、聯(lián)絡(luò)，不能以自身名義對外簽 署合同；署合同； 3、法人的分支機(jī)構(gòu)以法人的名義對外簽訂合同時，需要取、法人的分支機(jī)構(gòu)以法人的名義對外簽訂合同時，需要取 得法人單位的授權(quán)得法人單位的授權(quán)； 案例案例2： 事由：事由：某客戶與我司簽訂的合同上蓋的是A客戶的章，但合同執(zhí)行 中卻發(fā)現(xiàn)對方的付款方、收發(fā)票方及軟件使用方并不是A客戶，而 是其關(guān)聯(lián)客戶B客戶?；蚰澈贤形宜旧w章是“北京XXX有限公司”， 但文中卻是“XXX有限公司”等 產(chǎn)生原因：產(chǎn)生原因：與我司簽約的A客戶是集團(tuán)公司，并有關(guān)聯(lián)公司B，其未 真正了解及重視合同執(zhí)行過程中實(shí)際的客戶方應(yīng)有的權(quán)利義務(wù)(如付 款的義務(wù)，軟件使用方等的實(shí)

11、際執(zhí)行者)。 產(chǎn)生后果：產(chǎn)生后果：合同簽約蓋章客戶和實(shí)際執(zhí)行過程中的客戶不一致，導(dǎo) 致后續(xù)工作效率降低，而且簽約方和執(zhí)行方不一致，也會給我司帶 來風(fēng)險。 建議：建議：在簽約前，須重視及了解清楚是由哪家客戶履行義務(wù)(如付款 方、發(fā)票方等)，并由實(shí)際履行義務(wù)的客戶和我司簽約。文中出現(xiàn)的 當(dāng)事人“主體名稱”一定要和所蓋章的“公司名稱”一致。 5、付款條款：、付款條款： （1 1）產(chǎn)品：）產(chǎn)品： A、本合同項(xiàng)下套裝軟件的總價款為人民幣 XXXXXXX 元； B、甲方于簽約時以匯款方式或即期支票（同城）向乙方預(yù)付套裝軟件價款總額的50 ； C、甲方在乙方交貨后7日內(nèi)以匯款方式或即期支票（同城）向乙方支付

12、套裝軟件價款 總額的50。 D、乙方在收到甲方款項(xiàng)后，將以人民幣的方式出具正式發(fā)票。甲方付款后如未能及時 收到乙方發(fā)票，應(yīng)在付款之日起10個工作日內(nèi)向乙方索要，逾期不索要者，視為甲方 已收到相應(yīng)發(fā)票。 （2）服務(wù)：服務(wù)： A、本合同項(xiàng)下乙方提供的服務(wù)總價款為人民幣 XXXXXXX 元； B、甲方于簽約時以匯款方式或即期支票（同城）向乙方預(yù)付上述總價款30 30 % 的服務(wù) 款項(xiàng)； C、其余服務(wù)款項(xiàng)的支付方式詳見本合同附件二。 D、乙方在收到甲方款項(xiàng)后，將以人民幣的方式出具正式發(fā)票。甲方付款后如未能及時 收到乙方發(fā)票，應(yīng)在付款之日起10個工作日內(nèi)向乙方索要，逾期不索要者，視為甲方 已收到相應(yīng)發(fā)票

13、。 提醒注意：預(yù)付款與定金的關(guān)系。提醒注意：預(yù)付款與定金的關(guān)系。 公司模板公司模板 5、付款條款、付款條款付款時間應(yīng)注意的問題付款時間應(yīng)注意的問題 特別提醒：特別提醒： 1、明確付款時間的起算點(diǎn)：、明確付款時間的起算點(diǎn)： （1）不應(yīng)籠統(tǒng)的講“合同簽訂后付款”、“交貨后付款”、 “驗(yàn)收后付款”； （2）分期付款方式中付款的確定： 應(yīng)注意時間段上的銜接，防止疏漏；如按月結(jié)帳的，應(yīng)明確到“每月每月 日之前日之前”支付我司上月的合同（服務(wù)）款項(xiàng)。 2、常見付款的時間單位：、常見付款的時間單位： 常見的是“日”的使用。如果強(qiáng)調(diào)的是“工作日” ，則合同中應(yīng)明確為“工 作日”。 3、作為確定付款時間的標(biāo)志性

14、文件要具備（如驗(yàn)收報告）作為確定付款時間的標(biāo)志性文件要具備（如驗(yàn)收報告），并做完整 記錄。 4、合同的簽訂日期要明確，合同的簽訂日期要明確，支持合同預(yù)付條款中“在簽約后X個工作日 內(nèi)支付合同總價款的XX%”。 6、驗(yàn)收條款、驗(yàn)收條款驗(yàn)收三要素驗(yàn)收三要素 驗(yàn)驗(yàn) 收收 人人驗(yàn)驗(yàn) 收收 時時 間間驗(yàn)驗(yàn) 收收 標(biāo)標(biāo) 準(zhǔn)準(zhǔn) 1、驗(yàn)收人原則上應(yīng)與簽約主 體一致。 2、如指定本企業(yè)具體部門、 人員或第三方機(jī)構(gòu)驗(yàn)收的， 應(yīng)在合同中約定； 3、如合同中未指定驗(yàn)收人的， 驗(yàn)收人需持有買方的授權(quán)。 1、驗(yàn)收時間要明確：常見有 未明確驗(yàn)收開始時間的約定， 如“（）天內(nèi)驗(yàn)收”； 2、當(dāng)驗(yàn)收報告作為付款依據(jù) 時，我方應(yīng)爭

15、取對方及時簽署 “驗(yàn)收合格”的驗(yàn)收證明。 3、約定“未在驗(yàn)收期內(nèi)驗(yàn)收， 視為驗(yàn)收合格”條款。 1、以“國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn) 品說明書表明的產(chǎn)品功能、 雙方約定的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)” 為原則，進(jìn)行合同約定，且 描述清晰； 2、驗(yàn)收應(yīng)作成書面驗(yàn)收報 告，由雙方蓋章； 3、分期交貨/階段性服務(wù)方 式下的驗(yàn)收，要用戶出具階 段性驗(yàn)收報告。 6、驗(yàn)收條款、驗(yàn)收條款驗(yàn)收承諾注意事項(xiàng)驗(yàn)收承諾注意事項(xiàng) 特別提醒：特別提醒： A、不作如下承諾： （1）“驗(yàn)收不合格，買方有權(quán)解除合同或?qū)a(chǎn)品全部退回”； （2）“驗(yàn)收必須100%合格，否則買方有權(quán)解除合同”。 B、常用驗(yàn)收條款： “乙方自有的套裝軟件存在瑕疵的，由乙方負(fù)責(zé)

16、提供更新程序并 負(fù)責(zé)為甲方修復(fù)瑕疵 ”。 “對于驗(yàn)收不合格的產(chǎn)品，賣方負(fù)責(zé)（）日內(nèi)更換、維修”。 7、違約責(zé)任、違約責(zé)任 （1）賣方違約責(zé)任 *逾期交貨/逾期提供服務(wù)的： *交貨/提供的服務(wù)不符合同約定的： （2）買方違約責(zé)任 *逾期付款的/未按期交付預(yù)付款的： *買方中途單方解約的： *未按期收貨/驗(yàn)收的驗(yàn)收的： 7、違約責(zé)任、違約責(zé)任應(yīng)注意的問題應(yīng)注意的問題 特別提醒：特別提醒： 1、違約責(zé)任的約定要具體、對等、合理； 2、付款違約金的約定：拒絕履行或遲延履行付款義務(wù)的，通常應(yīng) 按照拒付或遲延付款部分的一定比例確定違約金； 3、付款違約金應(yīng)與可遭受的損失相當(dāng)； 4、如果合同約定的違約金不足

17、以彌補(bǔ)守約方的損失，以實(shí)際損失 來補(bǔ)充； 5、就損害賠償設(shè)定上限（特別是服務(wù)合同）。 案例案例3： 1、違約賠償模糊、不夠明晰的條款：、違約賠償模糊、不夠明晰的條款：如某合同中的條款：“一年內(nèi) 未續(xù)購?fù)暌陨嫌脩魯?shù)部份，每用戶數(shù)賠付2000元人民幣”。 提醒：提醒：此條款不夠明確，不知是對我方還是對方進(jìn)行違約金的清算； 涉及違約條款必須清楚明了。 2、提醒：、提醒：因“定金”為附加合同，故不建議合同使用“定金”條款；如 某合同條款：甲方于簽約時，以支票或匯款方式支付乙方服務(wù)價款甲方于簽約時，以支票或匯款方式支付乙方服務(wù)價款 總額的總額的30為為定金；定金； 建議：建議：可將條款中 的“定金定金”

18、的改為“預(yù)付款預(yù)付款”，否則我方收取定金后 違約時需賠付雙倍的定金金額需賠付雙倍的定金金額給對方。 8、爭議解決條款、爭議解決條款 常用條款描述常用條款描述 仲裁： 出現(xiàn)糾紛，雙方同意協(xié)商 解決。協(xié)商不成，應(yīng)將該 爭議提交XX（乙方所在 地）仲裁委員會，按其現(xiàn) 行有效的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲 裁。仲裁裁決是終局的， 對雙方都有約束力。 訴訟： 本合同的訂立、履行、解 釋、爭議的解決適用中華 人民共和國的法律。出現(xiàn) 糾紛，雙方同意協(xié)商解決。 協(xié)商不成，雙方同意提交 賣方所在地的法院訴訟。 8、爭議解決條款、爭議解決條款應(yīng)注意的問題應(yīng)注意的問題 特別提醒：特別提醒： 1、仲裁、訴訟只能二選一； 2、選擇仲

19、裁的，必須明確約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱，否則仲裁約定無效； 3、選擇訴訟的，首選我方住所地法院管轄；雙方為同一城市的，也可選擇 對方所在地法院管轄；如果我方在當(dāng)?shù)赜袡C(jī)構(gòu)的，也可約定在對方當(dāng)?shù)?法院管轄； 4、從保全、執(zhí)行的便利而言，采取訴訟方式適宜；從合同簽訂、履行、 糾紛解決過程中技術(shù)含量的復(fù)雜程度等判斷條件而言，采取仲裁方式適宜； 9、合同條款總結(jié)合同條款總結(jié) 特別提醒：涉及下述條款需慎重特別提醒：涉及下述條款需慎重 1、保證條款：保證上線成功、保證導(dǎo)入數(shù)據(jù)準(zhǔn)確；、保證條款：保證上線成功、保證導(dǎo)入數(shù)據(jù)準(zhǔn)確； 2、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)：客戶滿意、系統(tǒng)全部可用；、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)：客戶滿意、系統(tǒng)全部可用； 3、賠償條款

20、：客戶間接損失的賠償、賠償金額沒有上限；、賠償條款：客戶間接損失的賠償、賠償金額沒有上限； 4、退貨條款：客戶不滿意即可退貨；、退貨條款：客戶不滿意即可退貨； 5、知識產(chǎn)權(quán)條款：客戶化部分（產(chǎn)品中的二次開發(fā)部分）的知識、知識產(chǎn)權(quán)條款：客戶化部分（產(chǎn)品中的二次開發(fā)部分）的知識 產(chǎn)權(quán)歸屬客戶，我方不可再用或每次使用須征得對方同意。產(chǎn)權(quán)歸屬客戶，我方不可再用或每次使用須征得對方同意。 一、合同磋商一、合同磋商 二、合同訂立二、合同訂立 三、合同執(zhí)行過程中的提醒三、合同執(zhí)行過程中的提醒 三、簽訂合同的幾點(diǎn)提醒三、簽訂合同的幾點(diǎn)提醒 1、合同成立與生效、合同成立與生效 （1）合同自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時

21、生效； A、什么人有權(quán)簽字？、什么人有權(quán)簽字？ *法定代表人 *公司章程中確定的總經(jīng)理 *法定代表人、公司章程中確定的總經(jīng)理的委托代理人。 B、加蓋什么印章？、加蓋什么印章？ *公章 *合同專用章 *分支機(jī)構(gòu)的印章（以分支機(jī)構(gòu)為主體的合同） （2）依法成立的合同，自成立時生效；法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批 準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照規(guī)定。 2、表見代理、表見代理 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代 理人的名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的， 該代理行為有效。 問題：某公司與我們簽訂了一份合同，但對方?jīng)]有加蓋任何印問題：某公司與我們簽訂了一份合同，但對方?jīng)]有加蓋任何印 章，只有該公司業(yè)務(wù)代表的簽字，這樣的合同是否有效？章，只有該公司業(yè)務(wù)代表的簽字，這樣的合同是否有效？ 3、合同的變更與轉(zhuǎn)讓、合同的變更與轉(zhuǎn)讓 合同的變更：合同的變更： （1）當(dāng)事人協(xié)商一致可以變更合同。 （2）當(dāng)事人對合同變更內(nèi)容未達(dá)成一致的，推定為未變更。 債權(quán)的轉(zhuǎn)讓：債權(quán)的轉(zhuǎn)讓： （1）債權(quán)人可以將合同權(quán)利的全部或部分轉(zhuǎn)讓。 （2）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對 債務(wù)人不發(fā)生效力。 債務(wù)的轉(zhuǎn)移：債務(wù)的轉(zhuǎn)移： （