國際仲裁案件受理條件之探討

1、國際仲裁案件受理條件之探討對中國的機構(gòu)而言，受理 案件是一件具有嚴(yán)肅法律意義的事 項和行為。仲裁法第九條第一款規(guī)定：仲裁實行一裁終局的制度。 裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院的， 或者 人民法院不予受理。 第二十四條規(guī)定：仲裁委員會收到仲裁之日起 五日內(nèi)，認為符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人；認為不符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人不予受理，并說明理由。第二十五條第一款規(guī)定： 仲裁委員會受理仲裁申請后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則 規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和名冊送達申請人， 并將仲裁申請書副本和 仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達被申請人 。中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會 2005年實施的仲裁規(guī)則

2、和各地 方的仲裁規(guī)則都有本質(zhì)上相同的規(guī)定，只是用語略有不同。在中國仲裁法上，只有案件被受理后，才向當(dāng)事人發(fā)出仲裁通 知和有關(guān)文件和材料，才發(fā)生仲裁法第二十五條第二款規(guī)定前半 段規(guī)定的 被申請人收到仲裁申請書副本后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的 期限內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書 的事項。如果案件沒有得到 受理， 案件的不能進行，不存在被申請人答辯和提出反請求的可能、機會和 需要，審理工作無以展開。1、受理案件的實質(zhì)條件第一、管轄權(quán)問題受理仲裁案件的實質(zhì)條件主要是具有管轄權(quán)，是存在有效的。 這需要提請當(dāng)事人在仲裁申請書正文中明示據(jù)以申請仲裁的仲裁協(xié) 議（仲裁條款）。對沒有仲裁協(xié)議的爭議，建議申請人爭取通過函電

3、往來與對方 達成仲裁協(xié)議，如果當(dāng)面簽署仲裁協(xié)議的難度太大。有時，情況復(fù)雜，單憑申請人單方提交的文件材料是難以確定 和判斷應(yīng)否受理案件的。這種不確定性和相應(yīng)的風(fēng)險應(yīng)由申請人自主 決定是否承擔(dān)，相應(yīng)的后果，不管是有利于申請人的法律后果或不利于申請人的法律后果，都是由申請人自己承擔(dān)。所以，如果申請人書 面表示他們已經(jīng)認識到仲裁管轄問題存在不確定性或風(fēng)險，但仍然愿意申請仲裁，那么，應(yīng)該受理申請人的仲裁申請，待將來根據(jù)雙方包 括對方的意見和舉證情況以及/仲裁員審理后提出的意見再論。當(dāng)事 人依法承擔(dān)一定風(fēng)險的權(quán)利不能被剝奪。一個仲裁機構(gòu)無權(quán)進行阻 攔。根據(jù)中華人民共和國最高人民法院二OO六年八月二十三日公

4、 布的、自2006年9月8日起施行的最高人民法院關(guān)于適用中華 人民共和國仲裁法若干問題的解釋中的規(guī)定，第二十七條 當(dāng)事人在仲裁程序中未對仲裁協(xié)議的效力提出異議，在仲裁裁決作出后以 仲裁協(xié)議無效為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持。當(dāng)事人在仲裁程序中對仲裁協(xié)議的效力提出異議， 在仲裁裁決作出后又以此為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執(zhí)行 抗辯，經(jīng)審查符合仲裁法第五十八條或者民事訴訟法第二百一十七 條、第二百六十條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持。那么，對一些存有一定瑕疵的仲裁條款或仲裁協(xié)議，有的申請人覺得另行達成仲裁協(xié)議 或完善原有仲裁協(xié)議存在一定難度，但又愿意通過仲裁解決相關(guān)爭

5、議，而且寄希望于對方也愿意通過仲裁解決相關(guān)爭議，所以，會愿意 選擇直接申請仲裁，然后在仲裁程序進行中根據(jù)對方的實際反應(yīng)調(diào)整 通過仲裁程序或訴訟程序解決糾紛的選擇。如果事實證明被申請人也 愿意通過仲裁解決相關(guān)爭議，不對仲裁協(xié)議提出異議，那么，該仲裁 協(xié)議事實上等同于沒有瑕疵的仲裁協(xié)議， 等同于有效的仲裁協(xié)議。對 這樣的案件，仲裁機構(gòu)拒絕受理則顯得不合時宜， 不符合向當(dāng)事人提 供專業(yè)服務(wù)的宗旨和目標(biāo)，剝奪了當(dāng)事人的合法權(quán)利和合理預(yù)期。為避免申請人投訴無門，或申請人先試用訴訟途徑的時間和經(jīng) 費成本過高（在國際商事交易發(fā)生的糾紛中，訴訟成本明顯較高 ），對 存在一定疑問，可受理可不受理的，以受理為妥。

6、但應(yīng)該向申請人明 示，疑問之所在，及須日后在程序進行中解決。這實質(zhì)上給申請人一 個機會，同時也是給仲裁機構(gòu)或/和仲裁服務(wù)提供者一個機會。對不是當(dāng)事人本人簽署的仲裁協(xié)議項下的爭議，或者當(dāng)事人本 人不是仲裁協(xié)議的當(dāng)事人的情況，要區(qū)別情況具體問題具體分析具體 處理。比如，對中國合同法第 402條和403條的規(guī)定涉及的本 人的權(quán)利和責(zé)任問題，雖然本人可能未在合同上簽字，表面上也不是 合同的一方當(dāng)事人，但應(yīng)該允許本人利用合同中的仲裁條款和中國合同法的該規(guī)定申請仲裁。這樣的案件應(yīng)當(dāng)受理。第二，仲裁費的預(yù)交受理仲裁案件的另一個實質(zhì)條件是預(yù)交仲裁費。目前，國內(nèi)普 遍的做法是按照仲裁機構(gòu)仲裁規(guī)則的規(guī)定預(yù)交全部仲

7、裁費。將來發(fā)展的趨勢應(yīng)該是，申請人可以先預(yù)交部分仲裁費，隨著案件的進展逐額 逐批交納。這樣做考慮的原因有兩個。一個是作為一種預(yù)付費用，仲 裁費也是一種現(xiàn)金擔(dān)保，用于保證仲裁員費用及相關(guān)開支本身不會落 空。但是，對每個案件而言，究竟會發(fā)生多少仲裁員費用和相關(guān)開支， 事先確定的仲裁費數(shù)額只是一個估計數(shù)字。 仲裁員費用和相關(guān)開支一 般都是隨著時間的推移逐步逐額發(fā)生的， 不是一申請仲裁或仲裁員一 開始審理工作就立即全額發(fā)生的。 所以，應(yīng)當(dāng)允許仲裁費根據(jù)案件的 進展逐額逐批交納。許多國家的實踐和法律正是如此。另一個原因是， 有的案件，只有允許當(dāng)事人分批次交納仲裁費，他才有財務(wù)能力啟動 案件程序，仲裁服務(wù)

8、者才有機會提供服務(wù)。又是，給予當(dāng)事人機會， 就是給予仲裁服務(wù)者機會。第三，確定為涉外案件或內(nèi)國案件的定性問題及相關(guān)問題與受理案件的實質(zhì)條件密切相關(guān)的問題是關(guān)于涉外案件或國內(nèi) 案件的定性問題。因為國際（涉外）案件和內(nèi)國案件的收費標(biāo)準(zhǔn)不同（至少對中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會來說 ），所以，從受理的角度看， 涉外案件或內(nèi)國案件的定性問題直接涉及當(dāng)事人應(yīng)該預(yù)交納多少仲 裁費。同時，涉外案件或內(nèi)國案件的定性問題直接涉及案件仲裁程序 是否適用涉外程序或內(nèi)國仲裁程序的有關(guān)規(guī)定的區(qū)分問題。就將來法院對仲裁裁決的撤銷或強制執(zhí)行與否的問題，對涉外案件或內(nèi)國案件 應(yīng)適用的法律規(guī)定和法定條件都有區(qū)別。至于區(qū)分案件的為國際（涉外）與否，按照最高人民法院關(guān)于適 用民法通則和民事訴訟法的司法解釋的有關(guān)規(guī)定，主要考慮 三大因素：主體、標(biāo)的（客體）、法律行為和/事實。具體工作中，需要 查閱仲裁申請書全文、系爭合同全文及其他相關(guān)文件 ；情況不清時，