最新勞動合同法第38條解讀資料

1、勞動合同法第 38 條解讀勞動者以用人單位未“及時、足額”支付勞動報酬及“未依法繳納”社保金為由解 除合同的，“及時、足額”支付及“未繳納”情形的把握用人單位依法向勞動者支付勞動報酬和繳納社保金， 是用人單位的基本 義務(wù)。但是，勞動報酬和社保金的計算標(biāo)準(zhǔn)，在實際操作中往往比較復(fù)雜。而 法律規(guī)定的目的就是要促使勞動合同當(dāng)事人雙方都誠信履行，無論用人單位還 是勞動者，其行使權(quán)利、履行義務(wù)都不能違背誠實信用的原則。如果用人單位 存在有悖誠信的情況，從而拖延支付或拒絕支付的，才屬于立法所要規(guī)制的對 象。因此，用人單位因主觀惡意而未“及時、足額”支付勞動報酬或“未繳納” 社保金的，可以作為勞動者解除合同

2、的理由。但對確因客觀原因?qū)е掠嬎銟?biāo)準(zhǔn) 不清楚、有爭議，導(dǎo)致用人單位未能“及時、足額”支付勞動報酬或未繳納社 保金的，不能作為勞動者解除合同的依據(jù)。勞動者以存在勞動合同法第三十八條規(guī)定的其他情形為由主張解除勞動合 同的，應(yīng)當(dāng)遵循合法、合理、公平的原則，參照前款精神處理。第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、 法規(guī)的規(guī)定， 損害勞動者權(quán)益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)

3、定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動 的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者 可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。【解讀】本條是關(guān)于因用人單位的過錯勞動者可以解除勞動合同的規(guī)定。立法背景目前社會上一些用人單位，任意克扣職工工資，停發(fā)、少發(fā)甚至完全不發(fā)工 資，不為職工繳納社會保險費，有的用人單位為了賺錢不顧勞動者死活，讓 職工在有毒氣體、無防護(hù)設(shè)備等惡劣的生產(chǎn)環(huán)境下勞動，導(dǎo)致職工中毒生病、 死亡或殘廢。針對這種情況，為保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，本法明確規(guī)定勞動 者享有特別解除權(quán)可無條件與用人單位解除勞動合

4、同。條文解讀特別解除權(quán)是勞動者無條件單方解除勞動合同的權(quán)利，是指如果出現(xiàn)了法定 的事由，勞動者無需向用人單位預(yù)告就可通知用人單位解除勞動合同。由于 勞動者行使特別解除權(quán)往往會給用人單位的正常生產(chǎn)經(jīng)營帶來很大的影響， 所以，立法在平衡保護(hù)勞動者與企業(yè)合法利益基礎(chǔ)上對此類情形作了具體的 規(guī)定，只限于在用人單位有過錯行為的情況下允許勞動者行使特別解除權(quán)。 具體有以下幾種情況：一、未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的保護(hù)勞動者在勞動過程中的生命健康安全是用人單位的基本責(zé)任和義務(wù)。用人單位為勞動者提供相應(yīng)的勞動保護(hù)是對勞動者基本利益的維護(hù)。勞動保護(hù)和勞動條件是指在勞動合同中約定的用人單位對勞動者

5、所從事的勞動必須 提供的生產(chǎn)、工作條件和勞功安全衛(wèi)生保護(hù)措施。即用人單位保證勞動者完 成勞動任務(wù)和勞動過程中安全健康保護(hù)的基本要求。包括勞動場所和設(shè)備、 勞動安全衛(wèi)生設(shè)施、勞動防護(hù)用品等。本法第十七條規(guī)定勞動保護(hù)和勞動條 件是勞動合同的必備條款，即提供勞動保護(hù)和勞動條件是用人單位應(yīng)盡的義 務(wù)，如果用人單位末按照國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)或勞動合同的規(guī)定提供勞動條件， 致使勞動安全、勞動衛(wèi)生條件惡劣，嚴(yán)重危害職工的身體健康，并得到國家 勞動部門、衛(wèi)生部門的確認(rèn)，勞動者可以與用人單位解除勞動合同。二、未及時足額支付勞動報酬的勞動報酬，是指用人單位依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定或勞動合同約定，根據(jù)勞動者勞 動崗位、技能及工作

6、數(shù)量、質(zhì)量，直接支付給勞動者的勞動收入。在勞動者 已履行勞動義務(wù)的情況下，用人單位應(yīng)按勞動合同約定或國家法律法規(guī)規(guī)定 的數(shù)額、日期及時足額支付勞動報酬，禁止克扣和無故拖欠勞動者勞動收入 支付勞動報酬，也是勞動合同所規(guī)定的必備條款，用人單位未按照勞動合同 約定及時足額支付勞動報酬，就是違反勞動合同，也是對勞動者合法權(quán)益的 侵犯，勞動者有權(quán)隨時告知用人單位解除勞動合同。三、未依法為勞動者繳納社會保險費的精品文檔社會保險是指國家對勞動者在患病、傷殘、失業(yè)、工傷、年老及其他生活困 難情況下，給予物質(zhì)幫助的制度。包括養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險、工 傷保險和生育保險。我國憲法第四十五條規(guī)定：“中華人民共

7、和國公民在年老、疾病或者喪失勞動能力的情況下，有從國家和社會獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。 國家發(fā)展為公民享受這些權(quán)利所需要的社會保險、社會救濟(jì)和醫(yī)療衛(wèi)生事 業(yè)?！睉椃ㄙx予我國公民的這一基本權(quán)利，就勞動者而言，主要是通過社會 保險實現(xiàn)。根據(jù)我國勞動法第七十二條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費?！睂τ诰懿灰婪ɡU納或延遲繳納保險費的 用人單位，勞動行政部門可以責(zé)令其限期繳納。逾期不繳的，可以加收滯納 金。因此可以看出社會保險具有國家強制性，用人單位應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、 法規(guī)的規(guī)定，負(fù)責(zé)繳納各項社會保險費用，并負(fù)有代扣代繳本單位勞動者社 會保險費的義務(wù)。因此如果用人單位未依法為勞動者

8、繳納上述社會保險費， 是對勞動者基本權(quán)利的侵害，勞動者可以與用人單位解除勞動合同。四、用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的此項規(guī)定包含了兩層含義。第一，用人單位的規(guī)章制度違反了法律、法規(guī)的 規(guī)定。規(guī)章制度是由用人單位制定的旨在保證勞動者履行勞動義務(wù)和享有勞 動權(quán)利的規(guī)則和制度。首先，規(guī)章制度的內(nèi)容要合法。即內(nèi)容不得違反國家 憲法、勞動法、勞動合同及其他法律、法規(guī)的規(guī)定，也不得與勞動合同與集 體合同的內(nèi)容相沖突。因為勞動合同、集體合同和規(guī)章制度往往都會涉及對 勞動條件和勞動待遇的規(guī)定， 勞動合同和集體合同是勞動者與用人單位雙方 合意的結(jié)果，而規(guī)章制度是由用人單位單方面制定的，

9、這就要求規(guī)章制度有 關(guān)勞動條件和勞動待遇的規(guī)定不得低于合同的約定。其次，規(guī)章制度的制定 和公布的程序要合法。( 1)要經(jīng)過一定的民主程序。規(guī)章制度的制定權(quán)雖 然屬于用人單位，但規(guī)章制度的內(nèi)容涉及的是勞動者的勞動權(quán)利和勞動義 務(wù)，因此，法律上要求用人單位在制定規(guī)章制度時， 要經(jīng)過一定的民主程序。 (2) 應(yīng)當(dāng)公示。職工作為規(guī)章制度的遵守者，有權(quán)了解規(guī)章制度的內(nèi)容，法 律不要求職工遵守一個自己不知曉或無法知曉的規(guī)章制度。 本法第四條第四 款規(guī)定，直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)公示，或者告知勞動者。 因此，公示是規(guī)章制度產(chǎn)生效力的必要條件之一。第二，損害了勞動者的權(quán) 益。因用人單位沒有按法律規(guī)

10、定制定規(guī)章制度， 給勞動者的權(quán)益帶來了損害。 只有同時具備以上兩點要求， 勞動者才可以以此為由通知用人單位解除勞動 合同。五、因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的 本法第二十六條第一款規(guī)定了勞動合同無效或者部分無效的 幾種情況。無 效的勞動合同從訂立的時候起就沒有法律約束力，勞動者可以不予履行，對 已經(jīng)履行的，給勞動者造成損害的，用人單位還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。六、法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形 本項是一條兜底條款，以避免遺漏現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定的其他情況，并采用 此種方法以使該法和其他法律以及以后頒行的新法相銜接。本條第二款規(guī)定了可立即解除勞動合同的情形。 即當(dāng)用人

11、單位存在違法行為 時，勞動者可以立即解除勞動合同而無需事先告知用人單位。1. 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的。 本條中的“暴力”是指對勞動者實施捆綁、拉拽、毆打、傷害等行為。“威 脅”是指對勞動者施以暴力或者其他強迫手段?！胺欠ㄏ拗迫松碜杂伞笔侵?采用拘留、禁閉或其他強制方法非法剝奪或限制他人按照自己的意志支配自 己身體活動的行為。人身自由是公民各種自由權(quán)利當(dāng)中的一項基本權(quán)利，是 公民參加社會活動和享受其他權(quán)利的先決條件。 我國公民的人身自由受憲法 和法律的保護(hù)，憲法第三十七條規(guī)定： “中華人民共和國公民的人身自由不 受侵犯。任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定，并由 公安機關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法剝奪或者限制公民的 人身自由”企業(yè)強迫勞動者勞動，如把勞動者非法拘禁在特定的場所，強迫其勞動，不讓