論中小股東權益的保護

1、論中小股東權益的保護論中小股東權益的保護黃維青一、保護中小股東權益的現(xiàn)實背景談起我國中小股東的法律保護現(xiàn)狀，經歷多年風雨洗禮的證券市場應是最好的一面鏡子。讓人難以覺察的內幕交易、隱瞞利潤等行為，大股東操縱上市公司侵害中小股東權益的現(xiàn)象屢見不鮮；大股東惡意罷免或無理阻撓中小股東擔任公司高級管理職務；惡意決議增加資本，迫使中小股東因無力認購新股而進一步稀釋其股權；操縱公司股票價格，迫使中小股東拋售所持股票；在董事、經理非法經營，違反職責損害公司利益時，無理拒絕以公司名義對他們的追究；違反章程，為中小股東參加股東大會附加不合理條件等事件不勝枚舉。因此，切實提高我國中小股東權益的法律保護水平，刻不容緩

2、。對中小股東權益的保護，是各國證券監(jiān)管機構面臨的共同問題，也是國內外學者普遍關注的問題。在這方面，我國監(jiān)管部門已經采取了一系列措施，取得了一定效果。但是，由于中國資本市場在制度設計方面存在的某些局限性，特別是股權分置狀況的存在，導致大股東和中小股東客觀上存在利益矛盾和沖突，中小股東利益的保護難以真正落到實處。為此，20xx年國務院頒發(fā)了關于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見，為配合這一意見的貫徹實施，切實保護投資者特別是社會公眾投資者的合法權益，中國證監(jiān)會于20xx年3月草擬了上市公司就有關社會公眾股股東重大事項召開股東大會的指導意見，準備引入社會公眾股股東表決機制，目前正在廣泛征求社會

3、各界意見。小股東或稱少數(shù)股東 ，通常指持有公司絕對少數(shù)股份的股東。因其持股份額較小，與控股股東所持股比例懸殊，在公司中 處于弱勢地位，也有人稱其為弱勢股東。隨著投資日益大眾化，越來越多的個人投資于證券市場。雖然個人持股數(shù)額較低，但因小股東數(shù)量甚巨，其所持股總量較大，已成為資本市場的重 要資金來源渠道。同時，由于其所持股比例低，其權益極易受到控股股東及管理層的侵害，小股東利益保護已成為國內外證券市場上的共同話題。理論上講，小股東雖持股較少，但作為公司的所有權者，有權利參與公司的治理以維護自身權益，但根據我 國現(xiàn)行公司法所規(guī)定的公司治理結構，對小股東缺乏相應的利益保護機制，客觀上為控股股東及公司管

4、理層侵害小股東利益提供了方便。主要表現(xiàn)在以下幾個方面。（一）無奈面對資本多數(shù)決定原則資本多數(shù)決定原則是公司法中的一項基本原則。當少數(shù)股股東的意志與多數(shù)股股東的意志一致時，則被多數(shù)股股東的意志所吸收；而當少數(shù)股股東的意志與多數(shù)股股東的意志不一致時，則被多數(shù)股股東的意志所征服。我國公司法 對表決權只確立了股權平等原則，未作例外規(guī)定。小股東在最關心的選舉董事會成員、公司的利潤分配方案、公司投資計劃等重大問題上不可能有發(fā)言權。股東大會作出的決議即使對小股東不利，小股東亦無力改變該表決。此外，小股東參加股東大會要付出交通、食宿等其他成本，因此，參與股東大會的積極性越來越低。股份有限公司的 “股東大會”越

5、來越多地開成了“大股東會”，股東大會往往開得死氣沉沉， 波瀾不驚，似乎成了董事會通過決議 的橡皮圖章。（二）大股東損害小股東利益現(xiàn)象普遍在資本多數(shù)決原則下，注定小股東在公司治理中只能是 “無所作為”。小股東因其在公司治理中所處的弱勢地位，不僅要負擔管理層機會主義行為帶來的代理成本，還可能受到處于控制地位的大股東的侵害，實際上面對著大股東和管理層的雙重損害。大股東利用其優(yōu)勢地位可能直接進入管理層，通過支取過高薪水，裝修豪華辦公場所，備置豪華轎車等形式使自己受益，進而間接損害小股東利益。即使大股東不參與公司管理，由于管理層是以大股東意志決定的，管理層也會極易作出有利于大股東的交易決策。目前，法人持

6、股，特別是法人成為上市公司控股股東的現(xiàn)象越來越普遍，產生了大量的關聯(lián)企業(yè)，關聯(lián)方之間的關聯(lián)交易也越來越多?？毓晒蓶|隨時可能根據關聯(lián)企業(yè)集團之集體經濟利益作出決策，以犧牲所控制企業(yè)利益為代價，在關聯(lián)企業(yè)內部作出不正當交易。甚至一些行為不端的控股股東利用上市公司為其“圈錢”，即將從股市募集的資金，通過關聯(lián)交易的方式轉移出上市公司。有的通過關聯(lián)交易侵吞上市公司資產或利用上市公 司為其巨額債務提供擔保，使上市公 司資產不當減少或處于高風險狀態(tài)。有人感嘆，控股股東憑借“一股獨大” 的地位，通過各種不正當?shù)年P聯(lián)交易， 導致公司賬面資產存在大幅減值空間，并在會計標準提升后因計提減值準備而發(fā)生業(yè)績惡性滑坡或嚴

7、重虧損，以至于壓迫股價持續(xù)下跌，廣大中小投資者損失慘重！之所以出現(xiàn)小股東利益受損害的現(xiàn)象，究其根源，與小股東游離于公司治理結構之外，特別是不能參與公司的經營管理密切相關。大股東利用其優(yōu)勢的表決權地位，控制了股東大會，利用其參與管理層的機會，控制了公司的經營管理，在公司中形成了“獨裁”統(tǒng)治的地位。正如有學者所指出的，小股東和大股東在公司中的地位區(qū)別，不在于其最終享有的利益上的差別，而在于介入經營管理程度上的差別。由于我國公司法所規(guī)定的公司治理結構不完善，諸如關聯(lián)交易等問題根本無法予以事前監(jiān)督和制約。針對公司治理結構的弊端，我國學者紛紛獻計獻策，提出一系列保護小股東利益的措施，有人提出規(guī)定小股東的

8、股東大會召集權和提案權；設立無表決權股份；規(guī)定累積投票權制度；設置對大股東表決權限制制度；強化大股東及管理層的誠信義務等。在目 前公司治理的現(xiàn)狀下，應從根源上解決問題，即可以通過平衡表決權的方式限制大股東之“獨裁”地位，或選出代表小股東利益的董事、經理等人員進入公司經營管理層，改變經營管理層對大股東的依附地位來保護公司利益，從而保護小股東利益。二、保護中小股東權益的理論依據（一）尋求股東地位的實質平等是中小股東權益保護制度的理論基礎股東平等是現(xiàn)代公司法的基本原則之一，但資本多數(shù)決定原則的至尊地位使股東，尤其是中小股東在理論上享有的平等權利與實踐中實現(xiàn)的這一權利存在難以限縮的距離。實現(xiàn)股東權利從

9、形式平等向實質平等的跨越，必然需要對中小股東權益保護設定專門規(guī)則。（二）公司法人治理結構的缺陷為中小股東權益保護制度提出了現(xiàn)實要求根據資本多數(shù)決定原則，股東按照出資比例或股份數(shù)量行使表決權。與其數(shù)公司財產權被公司所控制，不如說公司財產權被少數(shù)大股東所控制，或者說被少數(shù)大股東選舉產生的董事會所控制。因而，大股東、董事會、監(jiān)事會互相勾結，動用所控制的公司資源，以內幕交易、關聯(lián)交易、虛假信息披露等手段，侵害中小股東權益的現(xiàn)象并不鮮見。這無疑為中小股東權益保護提出了現(xiàn)實性的要求。（三）股東高度分散的負面效應對中小股東權益保護制度提出了時代性的挑戰(zhàn)。股權高度分散已成為現(xiàn)代公司發(fā)展的一大特征。對中小股東而言，這一現(xiàn)象至少帶來兩方面的負面效應：其一是“理智的冷漠”。中小股東若要行使投票權，必須獲得必要的信息并加工處理這些信息才能做出決策，而這一代價不菲的決策，在股權高度