公司設(shè)立的條件和程序

1、公司設(shè)立的條件 及程序公司是一種企業(yè) 組織形式。從嚴(yán)格意義上講，公司是指即依照法 律規(guī)定，由股東 出資設(shè)立的以營利為目的的社團(tuán)法人。換句話說， 公司是按照一定 組織形式形成的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，一般以贏利為目的，從 事商業(yè)經(jīng)營活動 或某些目的而成立的組織 .以實(shí)現(xiàn)投資人利益最大化 為使命，通過提 供產(chǎn)品或服務(wù)換取收入。它是社會發(fā)展的產(chǎn)物，因 社會分工的發(fā)展 而發(fā)展。公司一般具備獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。統(tǒng)稱為 法人。依據(jù)我國公司法 的規(guī)定，公司法人資格的取得需符合以下條件：1. 公司必須 依法設(shè)立。公司的依法設(shè)立主要是指設(shè)立程序而言， 即公司的設(shè)立必 須依據(jù)法定的程序辦理相關(guān)的登記手續(xù)，領(lǐng)取公司 法人營業(yè)執(zhí)照，

2、 有的公司如商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司等的設(shè) 立還需經(jīng)審批程 序。凡在我國境內(nèi)設(shè)立的公司，必須依照我國公司 法、公司登記管 理?xiàng)l例及其他相關(guān)法律、法規(guī)所規(guī)定的條件和程序 設(shè)立。公司法第 6條規(guī)定： “設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申 請?jiān)O(shè)立登記。符 合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登 為有限責(zé)任公 司或者股份有限公司 ;不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的， 不得登記為有限 責(zé)任公司或者股份有限公司。 ”2. 公司必須具備必要的財(cái)產(chǎn)。一定的財(cái)產(chǎn)是公司得以存在的物 質(zhì)基礎(chǔ)。公司作 為一個(gè)以營利為目的的企業(yè)法人，必須有其可控制 與支配的財(cái)產(chǎn)， 以從事經(jīng)營活動。我國公司法將公司享有的獨(dú)立的法人財(cái)

3、產(chǎn)稱之為 法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司法第 3 條規(guī)定： “公 司是企業(yè)法人， 有獨(dú)立的法人財(cái) 產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。 ”公司的財(cái)產(chǎn)一般被稱為公司資產(chǎn)，包括由設(shè) 備、材料、工具等動產(chǎn)和房屋、土地等不動產(chǎn)以及 貨幣組成的有形 財(cái)產(chǎn)，也包括企業(yè)名稱、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無形財(cái)產(chǎn) ;但就 公司成立時(shí)的財(cái) 產(chǎn)而言，主要是指有形財(cái)產(chǎn)。公司成立時(shí)的原始財(cái) 產(chǎn)由股東的出資 構(gòu)成，股東可以貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn) 權(quán)等方式出資， 其中，全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊 資本的 30%（公司法第 27條第 2款、第 83條）。股東一旦履行了出 資義務(wù)，其出資 標(biāo)的物的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移至公司，構(gòu)成公司的財(cái)產(chǎn)。 公司的財(cái)產(chǎn)與股 東

4、個(gè)人的財(cái)產(chǎn)相分離。這是公司財(cái)產(chǎn)的一個(gè)重要特 征，它是公司能 夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任進(jìn)而取得法人資格的基礎(chǔ)，也 是股東只以出資 額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。為了確保公司 具備必要的財(cái)產(chǎn) ，公司法規(guī)定了公司成立時(shí)的法定資本制，即公司 財(cái)產(chǎn)必須達(dá)到法 定的最低限額，否則不能成立公司。3. 公司必須有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。公司的名稱相當(dāng) 于自然人的姓名 ，可以自由選用，但必須標(biāo)明公司的種類即有限責(zé) 任 公司或股份有 限公司。依照公司法第 8 條的規(guī)定，有限責(zé)任公司 必須 在公司名稱 中標(biāo)明“有限責(zé)任公 司”或者“有限公司 ”字樣，股份有 限公司 必須在公 司名稱中標(biāo)明 “股份有限公司”或者“股份

5、公司”字樣。 公司名稱 屬于公司章程絕對必要記載事項(xiàng)之一 （公司法第 25、82 條）， 也為公 司登記事項(xiàng)之一（公司登記 管理?xiàng)l例第 9條）。公司必須具 有完備的組織機(jī)構(gòu)。規(guī)范的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是公司法 人不同于很多其 他法人組織的重要標(biāo)志之一。公司作為法人并無自 然實(shí)體，必須設(shè) 立公司機(jī)關(guān)以決定和實(shí)施公司的意志。公司健全的 組織機(jī)構(gòu)是其公 司法人意志得以實(shí)現(xiàn)的組織保障，它包括公司的權(quán) 力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī) 構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)。依據(jù)我國公司法，有限責(zé)任公司和 股份有限公司的 組織機(jī)構(gòu)大體相同而略有差異，主要表現(xiàn)為前者有 較多的靈活性而 后者有更強(qiáng)的規(guī)范性。例如有限責(zé)任公司可以不設(shè) 董事會，也可以 不設(shè)監(jiān)事會

6、。公司要有自 己的經(jīng)營場所，它是公司實(shí)現(xiàn)其設(shè)立目的所實(shí)施經(jīng) 營的地方 ;公司還必須有自己的住所，其住所 可與其場所一致，也可 以不一致。但住 所是公司法律關(guān)系的中心地域，凡涉及公司債務(wù)之 清償、訴訟之管 轄 、書狀之送達(dá)均以此為標(biāo)準(zhǔn)。依我國公司法第 10 條之規(guī)定，公司 以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。4. 公司必須能夠以自己的名義從事民商事活動并獨(dú)立承擔(dān)民事 責(zé)任。(1)公司的獨(dú)立權(quán)利。原則上，對于公司的合 法目的而言，公司 幾乎是與自然人 一樣的獨(dú)立實(shí)體。公司若要與自然人一樣，就必須 擁有權(quán)利。這些 權(quán)利是非常廣泛的，如以自己的名義擁有財(cái)產(chǎn)包括 不動產(chǎn)的權(quán)利、 起訴和應(yīng)訴的權(quán)利以及在公司目的

7、范圍內(nèi)從事任何 合法的經(jīng)營活動 的權(quán)利。但是，基于公司本身固有的性質(zhì)和某些法 律政策上的原因 ，公司的權(quán)利受到一定限制。如公司不能享有某些 只能由自然人享 有的生命權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、 名譽(yù)權(quán)、人格尊 嚴(yán)權(quán)等權(quán)利，又如公司在經(jīng)營活動中的某些權(quán)利應(yīng) 依照公司法的要 求與其經(jīng)營范圍相一致。(2)公司的獨(dú)立責(zé)任。公司必須在依法自主組 織生產(chǎn)和經(jīng)營的基 礎(chǔ)上自負(fù)盈虧， 用其全部法人財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。公司 獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任， 就意味著股東除承擔(dān)對公司的出資義務(wù)外，不再承 擔(dān)任何其他責(zé)任 ，即股東的有限責(zé)任。這也是公司與其他類型的經(jīng) 濟(jì)組織形態(tài)如合 伙、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、法人的分支機(jī)構(gòu)等

8、的本質(zhì)區(qū)別 之一。公司法第 3 條規(guī)定： “公司以 其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé) 任?！惫镜莫?dú)立 責(zé) 任意味著公司股東的有限責(zé)任。公司法第3 條第2 款規(guī)定： “有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資 額為限對公司承擔(dān) 責(zé)任 ;股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為 限對公司承擔(dān)責(zé)任。 ”有 限責(zé)任是公司制 度的基石。但如果公司股東濫用有限責(zé)任或惡意利 用有限責(zé)任制度 而損害公司其他股東或公司債權(quán)人利益的，得否認(rèn) 其有限責(zé)任，而 由 股東承擔(dān)無限責(zé)任。這在公司法理論和制度上稱 之為公司法人格 否 認(rèn)或股東的直索責(zé)任，英美法稱之為 “刺破公司面 紗”。我國新修訂的公司法也對該制度作出了規(guī)定，即：公司股東

9、 不 得濫用股東權(quán)利 損害公司或其他股東的利益，不得濫用公司法人獨(dú) 立地位和股東有 限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用權(quán)利 給公司或者其他 股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任 ;公司股東 濫用公司法人獨(dú) 立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司 債權(quán)人利益的， 應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。公司設(shè)立的程序根據(jù)中華 人民共和國公司法及其相關(guān)法律的規(guī)定，目前， 在實(shí)踐中，公司 （企業(yè)的設(shè)立與此基本相同 ）的設(shè)立程序如下：1、辦理企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記。在確定股東及公司辦公場所之 后，由全體股東 共同委托一名股東或者股東以外的其他人，由其持 公司名稱預(yù)先登 記申請書、申請人身份證明或委托書、

10、股東身份證 明等材料到擬成 立公司所在地的工商行政管理機(jī)關(guān)辦理公司名稱預(yù) 先登記。由于名 字重復(fù)及保護(hù)其他權(quán)利的需要，之前所擬定的公司 名字很可能得不 到核準(zhǔn)，所以在申請之前應(yīng)當(dāng)多選幾個(gè)備用的名字 。符合工商部門 要求的條件的，即時(shí)可以領(lǐng)取企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通 知書。2、制定公司章程。工商行政管理部門在實(shí)踐中的作法一般都是 在公司發(fā)起人辦 理公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記時(shí)向申請人提供一份統(tǒng)一 規(guī)劃格式和內(nèi)容 的公司章程。但是這種公司章程，只是一般性的， 也是最普通的一 種，在許多情況下它并不能真正體現(xiàn)全體股東的意 愿。所以當(dāng)股東 們在成立較大的公司或者股東之間利益沖突比較大 時(shí)，應(yīng)當(dāng)請律師 加以修改。當(dāng)

11、然，自己對法律很精通的話，也可以 自己修改。3、如果暫時(shí)不能通過公司章程，也可以先簽訂一個(gè)協(xié)議，對各 個(gè)股東的出資額 和出資時(shí)間等影響到公司設(shè)立登記的內(nèi)容作以約定 待名稱核準(zhǔn)后再 通過章程也可以。4、由辦理者持該核準(zhǔn)通知書到擬開戶的銀行開設(shè)臨時(shí)帳戶由股東按照章程 或者協(xié)議約定的數(shù)額向該臨時(shí)帳戶注入資金，由銀 行出具出資證明 。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明 書，以證明其出 資情況。5、會計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資。聘請一家會計(jì)師事務(wù)所，向其提供前面 已經(jīng)取得的所有 資料的原件及復(fù)印件，經(jīng)其驗(yàn)資后出具公司設(shè)立審 計(jì)報(bào)告。由出資 最多的股東負(fù)責(zé)召集和主持第一次股東會議，選舉 公司董事長 （執(zhí)行董事 ），監(jiān)事等，并通過股東會決議。6、由負(fù)責(zé)辦理公司登記的人持公司登記申請書、全體股東簽名 的公司章程、驗(yàn) 資證明等文件，申請?jiān)O(shè)立登記、辦公場地證明，房 屋主權(quán)證明或者 租賃協(xié)議，并填好工商行政管理部門提供的一些表 格，一并交到工 商行政管理部門。一般情況下，符合條件的，七個(gè) 工作日內(nèi)就能領(lǐng) 取公司營業(yè)執(zhí)照。按照公司法的規(guī)定，營業(yè)執(zhí) 照簽發(fā)日期為公 司成立日期。7、公司成 立后，攜帶營業(yè)執(zhí)照及法定代表人的身份證到公安 機(jī)關(guān)指定的