國際貿(mào)易實務(wù) 教學課件 ppt 作者 李繼宏 覃揚彬 主編 第十章檢驗索賠仲裁等條款

1、國際貿(mào)易實務(wù),第十章 商品的檢驗、索賠、不可抗力和仲裁,教學目標：,能力（技能）目標 ： 通 過本模塊的學習要求學生學會訂立合同中的檢驗、索賠、不可抗力、仲裁條款，正確辦理索賠事宜,教學目標,知識目標 ： 要求掌握國際貨物買賣合同中有關(guān)商品檢驗、索賠和定金罰則，掌握不可抗力和仲裁的基本概念，掌握上述各條款的訂立,重點難點,重點 難點,2、進出口合同 索賠的有關(guān)問題,1、進出口合同中檢驗條款的規(guī)定方法,3、構(gòu)成不可抗力的條 件，以及仲裁與其他 爭議解決方式相比有 什么突出的特點。,第一節(jié)：商品的檢驗,一、商品檢驗的意義與作用 商品檢驗，是指對進出口商品的品質(zhì)、重量、數(shù)量、包裝等項實施檢驗和公證簽

2、定，以確定其是否與貿(mào)易合同有關(guān)標準規(guī)定一致，是否符合交易雙方國家有關(guān)法律和法規(guī)的規(guī)定。 為了避免發(fā)生糾紛，在國際貿(mào)易的長期發(fā)展過程中產(chǎn)生了商品檢驗這一國際貿(mào)易活動中不可缺少的做法，即由一個有資格的，與雙方當事人無利害關(guān)系的第三者，對貨物進行檢驗并發(fā)給檢驗證書。,第一節(jié)：商品的檢驗,商品檢驗的內(nèi)容和依據(jù) 依據(jù)主要以法律、行政法規(guī)及買賣合同中所規(guī)定的有關(guān)條款為準。,主要包括檢驗貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、重量、包裝、衛(wèi)生、安全等,二、檢驗檢疫機構(gòu)與檢驗證書 （一）檢驗檢疫機構(gòu) 1、國外的檢驗檢疫機構(gòu) 官方檢驗機構(gòu) 其職能是，按國家有關(guān)法律規(guī)定對出入境貨物實施強制性檢驗、檢疫和監(jiān)督管理，如美國食品藥物管

3、理局（fda）、日本通商省檢驗所。 半官方檢驗機構(gòu) 其職能是，在國家政府授權(quán)范圍內(nèi)，代表政府行使某項檢驗或某一方面的檢驗管理工作，如美國擔保人實驗室（ul） 非官方檢驗機構(gòu) 指私人創(chuàng)辦的、具有專業(yè)檢驗、鑒定技術(shù)能力的公證行或檢驗公司，如瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司（sgs）、英國勞埃氏公證行（lloyds surveyor）。,2、國內(nèi)商檢機構(gòu)概況： 新中國成立后，成立了“中華人民共和國商品檢驗局” ， 1982年改名為“中華人民共和國國家進出口商品檢驗局” （state administration of import and export commodity inspection of the

4、peoples republic of chinasaci）， 1998年，國家商檢局與衛(wèi)生部檢疫局、農(nóng)業(yè)部動植物檢疫局共同組建“中華人民共和國出入境檢驗檢疫局”（state administration of exit and entry inspection and quarantine of the peoples republic of chinaciq），簡稱“國家出入境檢驗檢疫局”。,國內(nèi)的商品檢驗機構(gòu),2001年4月，國家出入境檢驗檢疫局與國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局合并，成立“中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局”（state general administration of prc

5、 for quality supervision and inspection and quarantine）。 我國官方的檢驗機構(gòu)還有： 農(nóng)業(yè)部轄屬的“中華人民共和國動植物檢疫所”及各地檢疫局； 交通部轄屬的“中華人民共和國船舶檢驗局”和各地分局； 衛(wèi)生部轄屬的“中華人民共和國衛(wèi)生檢疫所” 中華人民共和國藥品檢驗所、 中華人民共和國食品衛(wèi)生檢驗所等。,我國半官方的檢驗機構(gòu)是1980年成立的中國進出口商品檢驗總公司及各地分公司。,檢驗檢疫部門的工作職責 法定檢驗：對重要的進出口商品強制檢驗 1、現(xiàn)行商品機構(gòu)實施檢驗的進出口商品種類表規(guī)定的商品。 2、對出口食品衛(wèi)生的檢驗。 3、出口易腐爛變質(zhì)食

6、品、冷凍品的船艙和集裝箱檢驗。 4、海運出口危險品的包裝容器性能和使用檢驗。 5、有關(guān)國際條約規(guī)定必須實施檢驗的進出口商品。 6、其他法律、行政法規(guī)規(guī)定須檢驗的進出口商品。 公證鑒定業(yè)務(wù)： 接受委托, 對進出口商品進行鑒定（非強制性） 監(jiān)督管理,監(jiān)督管理 監(jiān)督管理是通過行政管理手段，對出口商品的生產(chǎn)、加工、經(jīng)營單位和進口商品的收用貨部門、倉儲運輸部門以及商檢機構(gòu)認可的檢驗部門的檢驗組織、檢驗設(shè)備、檢驗制度、檢驗人員、檢驗標準與檢驗方法，乃至檢驗的結(jié)果等予以監(jiān)督檢查，督促有關(guān)部門做好進出口商品的檢驗工作，貫徹專職機構(gòu)檢驗與有關(guān)部門的檢驗向結(jié)合、管理與促進向結(jié)合的原則，充分組織社會力量發(fā)揮檢驗把關(guān)

7、的作用，以達到確保進出口商品質(zhì)量的目的。,單元一：合同中的檢驗條款,（二）檢驗證書 1、作用：作為是否符合合同規(guī)定的依據(jù) 作為提出異議、拒收貨物、理賠、解決爭議的憑證， 作為議付單據(jù)， 作為海關(guān)放行的憑證。,檢驗證書實樣,2、商檢證書的種類,品質(zhì)檢驗證書 重量/數(shù)量檢驗證書 包裝檢驗證書 獸醫(yī)檢驗證書 衛(wèi)生檢驗證書 產(chǎn)地檢驗證書 價值檢驗證書 殘損檢驗證書 消毒檢驗證書 溫度檢驗證書 熏蒸證書 船艙檢驗證書,第一節(jié)：商品的檢驗,三、檢驗的時間和地點 （一）在出口國檢驗 1在產(chǎn)地檢驗 2裝船前或裝船時在裝運港檢驗 （二）在進口國檢驗 1目的港卸貨后檢驗 2、買方營業(yè)處所 （三）裝運港檢驗、目的港

8、復驗 （四）裝運港檢驗重量，目的港檢驗品質(zhì),四、合同中的檢驗條款 合同中的商品檢驗條款示例： 買賣雙方同意以裝運口岸中國進出口商品檢驗機構(gòu)簽發(fā)的品質(zhì)和重量檢驗證書為信用證項下議付所提出的單據(jù)的一部分，買方有權(quán)對貨物的品質(zhì)和重量進行復驗，復驗費由買方負擔。如果發(fā)現(xiàn)品質(zhì)/重量與合同規(guī)定不符，買方有權(quán)向賣方索賠，但須提供經(jīng)賣方同意的公證機構(gòu)出具的檢驗報告，索賠期限為貨到達目的港后*天內(nèi)。,【案例】因檢驗條款不確定導致?lián)p失案,案情介紹： 我國一家外貿(mào)公司，采用d/a 90天方式出口五金工具到美國。在貨到一個月后，美方來電稱，由于幾家批發(fā)商相繼毀約，銷售遇到困難，但不會延誤付款。然而在應(yīng)收賬款到期日，中

9、方?jīng)]有收到貨款。之后，美方突然發(fā)來一份據(jù)稱是美國一家著名金屬研究所出具的質(zhì)檢證明，稱貨物有嚴重質(zhì)量問題，要求折價50%，否則全部退貨。,中方雖據(jù)理力爭，然而由于合同上未列明爭議的時限和出具有效質(zhì)檢證明的機構(gòu)，竟然找不到拒絕美方無理要求的充分理由。最后貨款僅以原價的60%收回。,第二節(jié)： 索賠,一、爭議的預(yù)防與處理 （一） 爭議（dispute）的定義: 是指交易的一方認為對方未能部分或全部履行合同規(guī)定的責任與義務(wù)而引起的糾紛。 （二) 爭議產(chǎn)生的原因 1、合同原因 2、違約原因 賣方違約 交貨環(huán)節(jié)上；貨物本身方面；在單據(jù)方面；,第二節(jié)： 索賠,買方違約 在fob條件下，不按合同規(guī)定如期派船接貨

10、，或不派船； 在信用證支付條件下不按期開證或不開證； 在托收支付條件下不贖單； 以及對貨物故意挑剔，或不收貨等。 3、對不可抗力理解不一致 （三）爭議的預(yù)防與處理,二、違約責任與索賠 （一）違約責任 1、公約的規(guī)定 根本性違約 違約分 非根本性違約 2、英國法律的規(guī)定 違反要件 違約分 違反擔保,可以宣告合同無效，并要求損害賠償。,不能解除合同，只能要求損害賠償 。,受害方有權(quán)因之解除合同，并要求賠償,受害方有權(quán)要求賠償不能解除合同,第二節(jié)： 索賠,3、我國合同法的規(guī)定 單方違約 雙方違約 根本違約與非根本性違約 不履行、不完全履行與延遲履行 實際違約與預(yù)期違約,違約的補救辦法 1. 損害賠償

11、 2遲延交貨 3減低價格 4交付替代貨物 5宣告合同無效,（二）索賠概述 1、索賠和理賠的定義 索賠就是受到損失的一方當事人向違約的一方當事人提出損害賠償?shù)囊螅贿`約方對于對方提出的索賠進行處理就叫理賠。它們是一個問題的兩面。 2、索賠對象 賣方 、買方、承運人、保險公司等 3、處理索賠應(yīng)注意的問題 備妥索賠證據(jù)、確定索賠金額、制定索賠方案、 及時提出索賠、索賠資料歸檔,三、合同中的索賠條款 （一）異議與索賠條款 1索賠依據(jù) 2索賠期限 3索賠的處理辦法和索賠金額 （二）罰金條款 一般僅適用于賣方延期交貨，買方延遲開立信用證或延期 接貨等情況。罰金規(guī)定出最高限額，一般不超過延期貨物總金 額的5

12、%。,買方對于裝運貨物的任何索賠，必須于 貨到提單規(guī)定的目的地30天內(nèi)提出，并須提供經(jīng)賣方同意的公證機構(gòu)出具的檢驗報告。,第二節(jié)： 索賠,罰金條款示例： 如賣方不能如期交貨，在賣方同意由付款行從議付的貨款中或從買方直接支付的貨款中扣除罰金的條件下，買方可同意延期交貨。延期交貨的罰金不得超過延期交貨部分金額的5%，罰金按每7天收取延期交貨部分金額的0、5%。不足7天按7天計算。如賣方未按合同規(guī)定的裝運期交貨超過10周時，買方有權(quán)撤銷合同，并要求賣方支付上述延期交貨罰金。,1、索賠條款樣例 買方對于裝運貨物的任何索賠，必須于貨到提單所列目的地天 內(nèi)提出，并需經(jīng)賣方同意的公證機構(gòu)出具檢驗報告。 2、

13、索賠處理常見條款 “如貨物不符合本合同規(guī)定，應(yīng)由賣方負責，同時買方按本合同規(guī)定在索賠期限內(nèi)或質(zhì)量保證期限內(nèi)提出索賠，賣方在取得買方同意后，按以下方式予以補救：（1）同意買方退貨，將退貨金額以成交的計價貨幣償還買方，并負擔因退貨而發(fā)生的一切直接損失和費用，包括利息、銀行費用、運費、保險費、商檢費、倉租費、碼頭裝卸費以及為保管退貨而發(fā)生的一切其他必要費用；（2）按照貨物次劣程度、損害的范圍和買方遭受的損失，降低貨價；（3）調(diào)換有瑕疵的貨物，換貨必須里外全新并符合本合同規(guī)定的規(guī)格、質(zhì)量和性能，賣方并負擔因此而產(chǎn)生的一切費用和買方遭受的一切直接損失。對被換的貨物質(zhì)量，賣方仍應(yīng)符合本合同規(guī)定的質(zhì)量要求，

14、保證期為1年。”,第三節(jié)：不可抗力,一、不可抗力條款的含義和范圍 不可抗力（force majeure）:是指在買賣合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當事人既不能預(yù)見又無法避免、無法預(yù)防和無法控制的意外事故，以致不能或不能按期履約，遭受意外事故的一方當事人依據(jù)法律或合同規(guī)定，可以延期履行或解除履行合同而免負損害賠償責任。,意外事故,（二）無法預(yù)見 （三）無法預(yù)防 無法避免 無法克服,適當變更合同 或解除合同,法國法律稱為“不可抗力”；英美法稱之為“合同落空”；大陸法系國家稱之為“情勢變遷”或“契約失效”；公約稱之為“履行合同的障礙”。,目前，各國國內(nèi)法對不可

15、抗力的解釋差別很大：,（一） 合同 簽訂 之后,（四）不是任何一方當事人的疏忽或過失,但各國都承認不可抗力事件的4個條件：,（二）不可抗力的范圍通常包括： 1、由于自然原因引起的，如地震、水災(zāi)、颶風、大雪、暴風雨等 2、由于政治或社會原因造成的，如戰(zhàn)爭、政府禁令、封鎖等 各國對自然原因引起的災(zāi)害解釋較一致，而對社會原因引起的意外事故有分歧，一般允許當事人在合同中訂立不可抗力條款商定不可抗力范圍。 社會現(xiàn)象較復雜，解釋有難度 不可抗力是免責條款，買賣雙方傾向于擴大不可抗力的范圍以減少己方的責任和義務(wù) 3政府的行動,免除合同,延期履行合同,二、不可抗力的法律后果,目前，各國對不可抗力事件法律后果的

16、規(guī)定也有分歧。,無論是免除合同，還是延期履行合同，遭受不可抗力的一方當事人免除了損害賠償?shù)呢熑巍?規(guī)定辦法： （1）列舉式：一一列明不可抗力事件的范圍 （2）概括式：只作籠統(tǒng)規(guī)定 （3）綜合式：一方面列出常見的不可抗力事 件，另一方面再加上“以及雙方同意的其他不 可抗力事件”一類的補充說明。,（一）不可抗力條款的規(guī)定方法,三、不可抗力條款,按照國際慣例，當發(fā)生不可抗力影響合同履行時，當事人要取得免責的權(quán)利，必須及時通知另一方，并在通知中提出處理的意見，對此，公約第79條第4款明確規(guī)定：,不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知

17、道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負賠償責任。,（二）規(guī)定不可抗力條款時應(yīng)注意的問題,1、不可 抗力的 通知,另外，對方當事人收到不可抗力通知時也應(yīng)該及時回復，或確認不可抗力事件，或提出異議。,國際貿(mào)易中，當一方援引不可抗力要求免責時，都必須向?qū)Ψ教峤蛔C明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。,國外，一般由當?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機構(gòu)出具,我國，由中國國際貿(mào)易促進委員會或設(shè)在口岸的分會出具。,2、不可 抗力的 證明,3、要對不可抗力的法律后果（什么情況下撤銷合同、什 么情況下部分撤銷合同或延期履行合同）作出明確規(guī)定。,我某進口企業(yè)按fob條件向歐洲某廠商

18、訂購一批貨物。當我方派船前往西歐指定港口接貨時，正值埃及與以色列發(fā)生戰(zhàn)爭，埃及被迫關(guān)閉蘇伊士運河。我所派輪船只得繞道南非好望角航行，由于繞道而增加航程，致使船只延遲到達裝貨港口。歐洲廠商要求我方賠償因接貨船只遲到而造成的倉租和利息，我方拒絕了對方要求，因此引起爭議。 問題：請問歐洲廠商的要求合理？為什么？,案 例1,分 析,歐洲廠商的要求不合理。因為我方所派船只遲到，是由于戰(zhàn)爭造成，這屬于社會原因引起的不可抗力，是法定免責事項，對歐洲廠商提出的賠償要求，我方可不予理睬。,案 例2,問題：我方要求以不可抗力免除交貨的理由是否充分？,某年，我國a公司與英國b公司成交小麥 100公噸每公噸cfr l

19、ondon 400英鎊，總金額為 40000英鎊，交貨期為當年5月9月份。簽約后，a公司購貨地發(fā)生水災(zāi)，于是我方以不可抗力為由，要求免除交貨責任。但對方回電拒絕。,分 析,不可抗力事由發(fā)生后，帶來兩種后果，解除合同與延遲履行。本例中，合同中小麥并非特定產(chǎn)地產(chǎn)品，某一產(chǎn)地發(fā)生水災(zāi)可以從其它產(chǎn)地調(diào)集，所以a無法要求免除交貨義務(wù)。,（三）、不可抗力條款舉例 因戰(zhàn)爭、火災(zāi)、地震、水災(zāi)、暴風雨等其他不可抗力的原因，致使賣方不能部分或全部裝運或延遲裝運，賣方對此均不負責，但賣方須用電報（電傳）通知買方，并在x x天內(nèi)以航空信件向后者提出由中國國際貿(mào)易促進委員會出具證明該事件的證書。,第四節(jié)： 仲裁,一、

20、仲裁的含義及作用 仲裁是指買賣雙方簽訂仲裁協(xié)議，自愿把他們之間的爭議交給雙方同意的第三者進行裁決，裁決對雙方都有約束力，雙方必須依照執(zhí)行。 （一）仲裁協(xié)議的作用 1表明是雙方當事人自愿提交仲裁的。 2作為仲裁機構(gòu)受理爭議案件的法律依據(jù)，任何仲裁機構(gòu)都不受理沒有仲裁協(xié)議的案件，這是仲裁的基本原則。 3可排除法院對于爭議案件的管轄權(quán)。 （二）仲裁協(xié)議的形式 1爭議發(fā)生之前，在買賣合同中訂立的仲裁條款。 2爭議發(fā)生之后，當事人訂立的“提交仲裁協(xié)議”。,第四節(jié)： 仲裁,二、 仲裁的地點、機構(gòu)及程序規(guī)則 （一）仲裁地點 （二）仲裁機構(gòu) 仲裁機構(gòu)分為臨時仲裁（自行組織、共同指定仲裁員、案件完畢自動解散）機

21、構(gòu)和常設(shè)仲裁機構(gòu)（常設(shè)機構(gòu)、特定仲裁規(guī)則）。 常設(shè)仲裁機構(gòu)有國際性的仲裁機構(gòu)，如設(shè)在巴黎的國際商會仲裁院；有全國性的仲裁機構(gòu)，如英國倫敦仲裁機構(gòu)、美國仲裁協(xié)會、瑞典斯德哥爾摩仲裁院、瑞士蘇黎世商會仲裁院、香港國際仲裁中心等。 我國仲裁機構(gòu)：中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（中國國際商會仲裁院），隸屬于中國國際商會（貿(mào)促會）。在深圳和上海設(shè)有分會。不少城市設(shè)立地方仲裁委員會。,第四節(jié)： 仲裁,（三）仲裁程序規(guī)則 （一）提出仲裁申請 （二）組織仲裁院 （三）審理案件 （四）作出裁決：最終裁決（終局性的） （五）仲裁裁決的承認和執(zhí)行 三、裁決的效力 仲裁裁決的效力：仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力，當事人不得再向法院上訴。 若敗訴方不執(zhí)行裁決，仲裁機構(gòu)不能強制執(zhí)行，但勝訴方有權(quán)向有關(guān)法院起訴，請求法院強制執(zhí)行。 四、實踐中應(yīng)注意的問題 p208,仲裁,五、合同中的仲裁條款 在買賣合同中，仲裁條款主要包括仲裁地點、仲裁機構(gòu)、仲裁程序、仲裁費用和仲裁裁決的效力等內(nèi)容。在這些內(nèi)容中，仲裁地點尤為重要，它往往是買賣雙方商訂仲裁條款時爭議較多