《比較憲法學(xué)》課件

1、比較憲法學(xué)教學(xué)課件,緒論,一、比較憲法學(xué)的研究對(duì)象 1.憲法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系 國(guó)家 國(guó)家權(quán)力 個(gè)人 個(gè)人權(quán)利 2.憲法學(xué)的研究對(duì)象 憲法調(diào)整國(guó)家權(quán)力與個(gè)人權(quán)利關(guān)系的原則和制度 3.比較憲法學(xué)的研究對(duì)象 不同國(guó)家憲法調(diào)整國(guó)家權(quán)力與個(gè)人權(quán)利關(guān)系的原則和制度,緒論,二、比較憲法學(xué)的性質(zhì) 1.作為一種研究方法的比較憲法學(xué) 2.作為一門學(xué)科的比較憲法學(xué),緒論,三、比較憲法學(xué)的體系 1.憲法原理的比較 2.國(guó)家權(quán)力制度的比較 3.公民權(quán)利制度的比較 4.協(xié)調(diào)國(guó)家權(quán)力與公民權(quán)利關(guān)系制度比較,緒論,四、中國(guó)比較憲法學(xué)研究的現(xiàn)狀 1.研究對(duì)象未能準(zhǔn)確界定 2.學(xué)科特色不突出 3.輕視基本權(quán)利的比較 4.忽視特殊性

2、的比較,緒論,五、比較憲法學(xué)的基礎(chǔ) 1.比較研究何以可能 面對(duì)的問題相同但解決的方法有別 遵循的原理相同但外化的制度有別 2.如何進(jìn)行比較 (1)比較的目的：增長(zhǎng)知識(shí)或解決問題 (2)比較的內(nèi)容：全面比較或具體比較,第一章憲法概念的比較,一、如何對(duì)憲法概念進(jìn)行比較 1.憲法詞匯 英語(yǔ)、法語(yǔ)、德語(yǔ)表示憲法的詞匯有共同的淵源，但在具體語(yǔ)境中其含義有差別。英語(yǔ)Constitutional law、法語(yǔ)droit constitutionnel、德語(yǔ)Ver- fassungsrecht指的是國(guó)家最高法意義上的憲法含義；英語(yǔ)的constitution、法語(yǔ)的constitution、德語(yǔ)的Verfass

3、ung則是指社會(huì)共同體或國(guó)家結(jié)構(gòu)等意義上的憲法含義，其中包括某些非法律的內(nèi)容。為區(qū)別其含義，英國(guó)學(xué)者多使用constitution convention表示非法律意義的憲法概念。 2.憲法觀念,第一章憲法概念的比較,二、不同語(yǔ)境下憲法概念之內(nèi)涵 1.古代憲法與近代憲法 國(guó)家與個(gè)人的關(guān)系 專制政體 立憲政體 人與人地位不平等 法律面前人人平等 君權(quán)神授、君主主權(quán) 國(guó)民主權(quán),第一章憲法概念的比較,2.制度形態(tài)的憲法與法律形態(tài)的憲法 (1)在制度意義上使用“憲法”概念的思想家 亞里斯多德：政治學(xué) 憲法 政體 黑格爾：歷史哲學(xué) 探尋中國(guó)歷史那終古不變的憲法精神 盧梭：社會(huì)契約論 風(fēng)俗習(xí)慣就是銘刻在人們

4、心目中的憲法,第一章憲法概念的比較,2)近代憲法發(fā)源地英國(guó) constitution指的是“代議制”的政治制度 英國(guó)憲法之所以被稱之為不成文憲法，主要的原因就是其主要內(nèi)容是憲法慣例。 英國(guó)憲法學(xué)家艾沃 詹寧斯（Sir Ivor Jennings）爵士說：“如果憲法僅指成文文件，那么很明顯，大不列顛沒有憲法。在具有這種文件的國(guó)家，憲法一詞意即成文文件。但是，這種文件本身只不過是敘述那些決定政府機(jī)構(gòu)的設(shè)置和運(yùn)行的規(guī)則，很明顯，大不列顛是具有這樣一些機(jī)構(gòu)和這樣一寫規(guī)則的；所謂英國(guó)憲法就是用于描述這些規(guī)則的用語(yǔ)。,第一章憲法概念的比較,3)美國(guó)憲法 內(nèi)容規(guī)定的是代議制的政治制度 形式上是一個(gè)法律文本。

5、 1787年美國(guó)憲法是世界上第一部成文憲法。 The Constitution of the United States,第一章憲法概念的比較,3.根本法的憲法與立憲主義的的憲法 (1)根本法的憲法是指規(guī)定根本問題的憲法 “根本”表示重要性的意思，多用于君主的敕令。 古羅馬，“constitutio”一詞作為法律用語(yǔ)時(shí)，是指皇帝的敕令、策令、詔令和諭旨等，以區(qū)別于元老院、庫(kù)里亞議會(huì)等的立法。 管子立政首憲中說：“正月之朔，百吏在朝，君乃出令，布憲于國(guó)。五鄉(xiāng)之師，五屬大夫，皆受憲于太史。大朝之日，五鄉(xiāng)之師，五屬大夫，皆身習(xí)憲于君前”。 俄羅斯，憲法“x a p”的本意是羊皮紙，因?yàn)橹挥芯鞑艜?huì)將

6、自己的敕令寫在羊皮紙上，久而久之，羊皮紙就成了“最重要、最根本的法律”的代名詞,第一章憲法概念的比較,2)立憲主義憲法以規(guī)定“立憲政體”為內(nèi)容,并受到立憲主義原理的約束。 立憲主義原理：以自由主義、個(gè)人主義為其基本思想，以經(jīng)濟(jì)自由權(quán)為核心的基本人權(quán)保障、國(guó)民主權(quán)、權(quán)力分立為基本原理。 這種意義的憲法，專指作為近代市民革命的結(jié)果而出現(xiàn)的近代市民憲法,第一章憲法概念的比較,3)憲法的核心價(jià)值 憲法與民主 毛澤東：世界上歷來(lái)的憲政，不論是英國(guó)、法國(guó)、美國(guó)，或者是蘇聯(lián)，都是在革命成功有了民主的事實(shí)以后，頒布一個(gè)根本大法，去承認(rèn)它，這就是憲法。 憲法是民主制度的法律化 周葉中主編憲法：“憲法是民主事實(shí)法

7、律化的基本形式?！?民主問題 共同事務(wù)的抉擇 少數(shù)服從多數(shù),第一章憲法概念的比較,憲法與人權(quán) 有人存在的地方就有人權(quán)問題 民主未必能夠產(chǎn)生保障人權(quán)的效果 資本主義憲法 英國(guó)自由大憲章 權(quán)利法案 人權(quán)法案 法國(guó)人權(quán)宣言 美國(guó)弗吉尼亞權(quán)利法案 聯(lián)邦憲法權(quán)利法案 社會(huì)主義憲法 蘇俄被剝削勞動(dòng)人民權(quán)利宣言,第一章憲法概念的比較,4.形式意義的憲法與實(shí)質(zhì)意義的憲法 形式意義憲法的特點(diǎn) （1）憲法效力高于普通法律； （2）憲法的制定與修改異于普通法律； （3）必定是成文的。 實(shí)質(zhì)意義的憲法 必須包括國(guó)家主要政治機(jī)關(guān)的組織和他們的相互關(guān)系，及國(guó)家與政府和人民的關(guān)系。至于他是否成文，是否一時(shí)制成等等形式，都沒

8、有任何重大的意義,第一章憲法概念的比較,5.法學(xué)概念的憲法與法律形式的憲法 法律形式的憲法，是指以規(guī)范形式存在的憲法，具體指的一個(gè)國(guó)家法律體系中具有根本法法律地位的法律規(guī)范的總稱。 法學(xué)概念的憲法，是指的作為國(guó)家法律體系組成部分的法律部門的憲法。 理論研究的角度：憲法學(xué)（學(xué)理體系） 構(gòu)成形式：規(guī)范形態(tài) 非規(guī)范形態(tài),第二章 憲法形式的比較,一、憲法的形式 1.憲法典 2.憲法性法律 3.憲法慣例 4.憲法判例 5.憲法解釋 6.憲法修正案,第二章 憲法形式的比較,1.憲法典 憲法典是由一個(gè)或數(shù)個(gè)法律文書將調(diào)整國(guó)家權(quán)力與公民權(quán)利關(guān)系的原則和制度系統(tǒng)規(guī)定下來(lái)而形成的法律文件。 憲法典都是成文的； 憲

9、法典有特定的名稱（憲法、基本法、約法）； 憲法典的效力最高； 憲法典修改程序復(fù)雜,第二章 憲法形式的比較,單一文件憲法典 絕大多數(shù)國(guó)家 復(fù)式文件憲法典 法國(guó)1875年第三共和國(guó)憲法 由1875年通過的3個(gè)憲法性文件即參議院組織法、關(guān)于政權(quán)組織的法律和國(guó)家政權(quán)機(jī)關(guān)相互關(guān)系法組成,第二章 憲法形式的比較,憲法典的形式結(jié)構(gòu)（體例） 組成憲法典的各部分條文劃分為幾個(gè)層次組合在一起。 篇、章、節(jié)、條 章、節(jié)、條 條,第二章 憲法形式的比較,憲法典的內(nèi)容結(jié)構(gòu) 憲法典中的條文被劃分為幾個(gè)部分以及如何組合在一起。 (1)序言 (2)正文 總綱 基本權(quán)利 國(guó)家機(jī)構(gòu) 憲法保障,第二章 憲法形式的比較,2.憲法性法

10、律 .含義 內(nèi)容涉及國(guó)家權(quán)力或公民權(quán)利的某一方面，但在形式上不具有最高法律效力以及復(fù)雜制定修改程序的法律文件。 .內(nèi)容 (1)國(guó)家機(jī)關(guān)組織法（構(gòu)成法） (2)個(gè)人權(quán)利保障法（人權(quán)法） (3)其它的法律,第二章 憲法形式的比較,3、憲法慣例 (1) 為何會(huì)有憲法慣例 憲法規(guī)范有限，但面對(duì)的問題復(fù)雜多變。 詹寧斯：“憲法慣例之所以被遵守是因?yàn)樘炔蝗绱?，將?huì)帶來(lái)政治上的麻煩。” “憲法慣例得以遵守的積極理由在于它們表達(dá)了主導(dǎo)性的憲法價(jià)值觀，消極的理由則在于可以避開由可能是違憲的行為所導(dǎo)致的麻煩。,第二章 憲法形式的比較,典型憲法慣例 英國(guó)：英王不能為非；英王統(tǒng)而不治； 內(nèi)閣首相由議會(huì)多數(shù)黨領(lǐng)袖擔(dān)任；

11、 內(nèi)閣制（議會(huì)倒閣，政府解散議會(huì)）； 內(nèi)閣集體對(duì)下院負(fù)政治責(zé)任； 英王不能拒絕首相解散議會(huì)下院的要求； 英王只能根據(jù)自治領(lǐng)政府的建議行事； 首相主持內(nèi)閣政務(wù)和自行組閣； 首相如果辭職就意味著政府全部改組,第二章 憲法形式的比較,美國(guó)：政黨：兩黨制；總統(tǒng)候選人由政黨提出； 總統(tǒng)選舉人候選人應(yīng)表明其政黨傾向。 行政：內(nèi)閣是習(xí)慣產(chǎn)物（總統(tǒng)咨詢機(jī)構(gòu)） 總統(tǒng)不受內(nèi)閣決議的約束；總統(tǒng)可不 經(jīng)國(guó)會(huì)同意派兵鎮(zhèn)壓州內(nèi)的叛亂；總 統(tǒng)缺位時(shí)由副總統(tǒng)升任。 立法：總統(tǒng)任命派往各州的聯(lián)邦官員，須事 先征求該州本黨兩名議員的同意；政 府各部會(huì)首長(zhǎng)不能列席國(guó)會(huì)兩院會(huì)議,第二章 憲法形式的比較,中國(guó)：中共中央修憲建議權(quán) 政協(xié)

12、與人大同時(shí)舉行全體會(huì)議 總書記兼任國(guó)家主席、軍委主席,第二章 憲法形式的比較,4、憲法判例 彌補(bǔ)憲法規(guī)范本身的漏洞 美國(guó)1803年“馬伯里訴麥迪遜案” 美國(guó)1966年的“米蘭達(dá)訴亞歷山大案” 解決抽象的憲法規(guī)范的具體適用問題 美國(guó)憲法的“平等保護(hù)”、“正當(dāng)法律程序” 日本的“尊親屬殺害重罰案” 創(chuàng)設(shè)解決憲法問題的重要原理 德國(guó)憲法法院的“墮胎案” 德國(guó)憲法法院1958年的“藥店案,第二章 憲法形式的比較,5、憲法解釋 作為憲法內(nèi)容存在形式的憲法解釋，是有權(quán)機(jī)關(guān)按照憲法的規(guī)定對(duì)憲法有關(guān)條款進(jìn)行的闡釋說明。 (1)立憲解釋 隨件解釋：在憲法文本中專設(shè)條文，對(duì)有關(guān)的術(shù)語(yǔ)及法律關(guān)系的特征等進(jìn)行說明。如

13、1973年的巴基斯坦憲法專設(shè)第五章“解釋”，對(duì)其中的名詞術(shù)語(yǔ)含義進(jìn)行說明。 另件解釋：通過制定專門的“解釋法”來(lái)對(duì)憲法中的有關(guān)規(guī)范進(jìn)行解釋,第二章 憲法形式的比較,2)行憲解釋(個(gè)案解釋) 在適用憲法的過程中結(jié)合具體的案件和爭(zhēng)議，對(duì)憲法中的有關(guān)規(guī)范進(jìn)行的解釋。 個(gè)案解釋如果從中抽象出一般的原則或原理，實(shí)質(zhì) 上就是憲法判例 德國(guó)憲法法院提出的“基本權(quán)利國(guó)家保護(hù)義務(wù)”、“基本權(quán)利的第三人效力”、“分享權(quán)”等理論，都是在個(gè)案中實(shí)現(xiàn)的,第二章 憲法形式的比較,6、憲法修正案 (1)獨(dú)立的法律文本 吉爾吉斯共和國(guó)關(guān)于修改和補(bǔ)充吉爾吉斯共和國(guó)憲法的法律（1996年全民公決通過） (2)單獨(dú)的憲法修正案 拉

14、脫維亞第四屆議會(huì)憲法修正案（1933年,第二章 憲法形式的比較,3)附錄的憲法修正案 美國(guó)憲法至今生效的27條修正案 (4)替代式憲法修正案 雖以憲法修正案命名，但卻將其置于修改后的憲法條文的位置上,第三章 憲政制度,一、選舉制度 二、分權(quán)制衡制度 三、政黨制度 四、憲法修改制度 五、憲法解釋制度 六、憲法審查制度,第三章 憲政制度,一、選舉制度 1.選舉制度概述 (1)選舉制度的功能 (2)普選制的形成 2.選舉資格的比較 (1)國(guó)籍 (2)年齡 (3)財(cái)產(chǎn) (4)性別 (5)居住期限 (6)受教育程度 (7)其他,第三章 憲政制度,3.選舉制度的類型 (1)比例選舉制 參加競(jìng)選的政黨按照所

15、獲得有效選票占總選票的比例來(lái)分配當(dāng)選議席的選舉制度。 (2)多數(shù)選舉制 由參加競(jìng)選并獲得最多選票的政黨或候選人獨(dú)占選區(qū)內(nèi)所有應(yīng)選議員名額的選舉制度。 一輪多數(shù)選舉制 二輪多數(shù)選舉制,比例選舉制,某選區(qū)需選舉6名議員 甲、乙、丙三個(gè)政黨競(jìng)選，分獲有效選票為： 甲30萬(wàn)、乙60萬(wàn)、丙90萬(wàn) 當(dāng)選系數(shù)30 甲30萬(wàn)，分議席1個(gè)； 乙60萬(wàn)，分議席2個(gè)； 丙90萬(wàn)，分議席3個(gè),甲26萬(wàn)、乙55萬(wàn)、丙99萬(wàn) 第一次分配 甲0(26) 乙1(25) 丙3(9) 第二次分配 甲1(0) 乙1(25) 丙3(9) 第三次分配 甲1(0) 乙2(0) 丙3(9) 最后結(jié)果 甲1 乙2 丙3,第三章 憲政制度,4

16、、選區(qū)的劃分 (1)選區(qū)制度的類型（大選區(qū)制、小選區(qū)制、混合選區(qū)制） (2)選區(qū)的劃分 每個(gè)字母代表10萬(wàn)張選票，R表示共和黨，D表示民主黨。 共和黨 民主黨 兩黨妥協(xié),R,R,D,D,D,D,R,R,D,R,R,D,R,D,D,R,R,R,D,R,R,D,D,D,R,R,R,R,D,D,R,R,D,D,D,D,第三章 憲政制度,5.美國(guó)總統(tǒng)的選舉 (1)選舉人票(538張) 各州擁有的選舉人票數(shù)同該州在國(guó)會(huì)擁有的參眾議員人數(shù)相等。加利福尼亞州的選舉人票有55張，阿拉斯加州只有3張選舉人票。 （2）第一階段：候選人產(chǎn)生。選舉年的前一年，兩大政黨開始醞釀本黨的候選人，選舉年的2至6月在黨內(nèi)選舉代

17、表，參加7月召開的黨代表大會(huì)，產(chǎn)生本黨的總統(tǒng)、副總統(tǒng)候選人。 (3) 第二階段：選舉年的12月份的第二個(gè)星期三后的第一個(gè)星期一，各州總統(tǒng)選舉人在各州首府集合，投票選舉總統(tǒng)。 原為得票最多者為總統(tǒng)、次者為副總統(tǒng)。1800年杰佛遜、伯爾兩位候選人經(jīng)35輪投票都得票相同，1803年通過第十二條憲法修正案，規(guī)定總統(tǒng)、副總統(tǒng)分開進(jìn)行投票,第三章 憲政制度,6.日本國(guó)會(huì)的選舉 (1)參議院252名議員： 100人由全國(guó)選區(qū)選舉(限制名薄式比例代表制) 152人：47個(gè)都道府縣各設(shè)1個(gè)選區(qū)，每選區(qū)2-8人。 (2)眾議院480名議員： 300名由小選區(qū)產(chǎn)生； 180名由11個(gè)“比例代表選區(qū)”選舉產(chǎn)生（6-2

18、9,第三章 憲政制度,二、分權(quán)制衡制度 (一)分權(quán)制度的基本問題 1.分權(quán)制度的理論基礎(chǔ) 分權(quán)學(xué)說：洛克、孟德斯鳩 2.分權(quán)制度的內(nèi)容 權(quán)力分立、權(quán)力制衡 3.分權(quán)制度的實(shí)質(zhì) 自由主義原理,第三章 憲政制度,二)主要國(guó)家的分權(quán)制度 1.美國(guó) (1)立法、行政、司法之間的分權(quán)制衡 (2)聯(lián)邦與州之間的分權(quán)制衡 國(guó)會(huì)兩院 憲法修改 權(quán)力劃分：聯(lián)邦明確列舉，州概括保留 (3)兩黨之間的制衡,第三章 憲政制度,2.英國(guó) 議會(huì)至上：立法權(quán)高于行政權(quán)、司法權(quán) 權(quán)力相容：議會(huì)議員與政府成員相容 議會(huì)多數(shù)黨與政府執(zhí)政黨相容 英王擁有所有國(guó)家權(quán)力,第三章 憲政制度,3.法國(guó) 議會(huì)：總統(tǒng)候選人提名權(quán) ；批準(zhǔn)或否決

19、總統(tǒng)關(guān)于修正憲法提案的權(quán)力；監(jiān)督總統(tǒng)行使非常權(quán)力；對(duì)總統(tǒng)提出叛國(guó)罪的控告及審判。 質(zhì)詢政府；批準(zhǔn)及監(jiān)督政府的財(cái)政預(yù)算；批準(zhǔn)政府宣戰(zhàn)和戒嚴(yán)的決定；批準(zhǔn)或否決總理提出的修正憲法提案；對(duì)政府不信任。 選舉議員組成特別高等法院；監(jiān)督特別高等法院的審判。 政府：立法提案權(quán)，且議會(huì)應(yīng)優(yōu)先討論；有權(quán)中止議會(huì)對(duì)政府提出的法律草案的逐條辯論；有權(quán)對(duì)議會(huì)審議財(cái)政法案的過程進(jìn)行監(jiān)督；總理可采用向國(guó)民議會(huì)承擔(dān)責(zé)任的方式，迫使議會(huì)接受政府提出的有關(guān)立法議案；總理可根據(jù)憲法授權(quán)，監(jiān)督議會(huì)的立法活動(dòng)。 總統(tǒng)任命政府成員需基于總理的提議；任命軍官；不顧總統(tǒng)反對(duì)，強(qiáng)行在議會(huì)通過法令推行政府確定的政策。 政府司法部長(zhǎng)擔(dān)任最高司法

20、委員會(huì)副主席或主席；司法部長(zhǎng)任命普通法院法官；總理和司法部長(zhǎng)領(lǐng)導(dǎo)行政法院,第三章 憲政制度,法院：特別高等法院對(duì)總統(tǒng)和政府成員執(zhí)行職務(wù)的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督；行政法院監(jiān)督政府的執(zhí)政活動(dòng)；行政法院通過法律監(jiān)督和咨詢職能，監(jiān)督立法活動(dòng)。 總統(tǒng)：要求議會(huì)重新審議或修改立法議案；將議會(huì)通過的法案提交憲法委員會(huì)進(jìn)行審查；總統(tǒng)的主張?jiān)庾h會(huì)反對(duì)時(shí)，可舉行公民投票；解散議會(huì)。 任免總理和政府其他成員；主持內(nèi)閣會(huì)議，簽署內(nèi)閣通過的法令和命令；領(lǐng)導(dǎo)國(guó)家防務(wù)；派遣駐外使節(jié)、批準(zhǔn)對(duì)外條約。 對(duì)最高法院和上訴法院有人事任命權(quán)；對(duì)憲法委員會(huì)成員的產(chǎn)生有人事監(jiān)督權(quán)；有向憲法委員會(huì)提交審查法律權(quán),第三章 憲政制度,三、政黨制度 (一

21、) 一黨制 1.法西斯一黨制 2.一黨獨(dú)占制 3.一黨多元制 日本國(guó)會(huì)：自民黨、社會(huì)黨、公明黨、民社黨、共產(chǎn)黨 新自由俱樂部、社會(huì)民主聯(lián)盟 1955年：形成自民黨壟斷國(guó)家政權(quán)體制 20世紀(jì)90年代被打破,第三章 憲政制度,二)兩黨制 1.英國(guó)的兩黨制 托利黨（愛爾蘭強(qiáng)盜）、輝格黨（蘇格蘭叛徒） 1679年排斥法案 1922年前：保守黨與自由黨；1922年后：保守黨與工黨 2.美國(guó)的兩黨制 聯(lián)邦派：加強(qiáng)聯(lián)邦的權(quán)力。 州權(quán)派：保留強(qiáng)大的州權(quán)。 1885年確立兩大政黨輪流執(zhí)政的格局。 民主黨：黨徽以驢為標(biāo)志 共和黨：黨徽以象為標(biāo)志,第三章 憲政制度,三)多黨制 1.法國(guó)的多黨制 左派：共產(chǎn)黨、社會(huì)黨

22、 右派：保衛(wèi)新共和聯(lián)盟、法國(guó)民主聯(lián)盟 2.德國(guó)的多黨制 社會(huì)民主黨 基督教民主聯(lián)盟 基督教社會(huì)聯(lián)盟 聯(lián)盟黨 自由民主黨,第三章 憲政制度,四、憲法修改制度 1.憲法修正案提出 多數(shù)由代表機(jī)關(guān)提出，但有些國(guó)家規(guī)定一定數(shù)量的公民、政黨、國(guó)家元首也可提出憲法修正案。 2.憲法修正案的通過 由代議機(jī)關(guān)通過，但條件要比普通法律嚴(yán)格。 法國(guó)規(guī)定議會(huì)兩院議決后舉行公民投票通過。 意大利憲法規(guī)定：憲法修正案需經(jīng)兩院的每一院兩次審核后通過。第二次表決時(shí)，必須經(jīng)過每院議員2/3多數(shù)或絕對(duì)多數(shù)通過。如果是經(jīng)絕對(duì)多數(shù)通過，則在公布后的3個(gè)月內(nèi)，有議會(huì)任何一院1/5議員、或50萬(wàn)選民、或5個(gè)省議會(huì)請(qǐng)求舉行全民公決時(shí)，必

23、須舉行公民投票來(lái)通過,第三章 憲政制度,3.憲法修正案的公布 (1)國(guó)家元首公布 (2)代議機(jī)關(guān)公布 (3)行政機(jī)關(guān)公布（美國(guó)國(guó)務(wù)卿,第三章 憲政制度,4.憲法修改的限制 (1)內(nèi)容限制 (2)時(shí)間限制 (3)時(shí)期限制,第三章 憲政制度,美國(guó) 國(guó)會(huì)遇兩院議員三分之二人數(shù)認(rèn)為必要時(shí)，應(yīng)提出本憲法修正案，或因各州三分之二之州議會(huì)的請(qǐng)求，召集憲法會(huì)議以提出修正案。在以上兩種情形中之任何一種修正案，經(jīng)各州四分之三之州議會(huì)或經(jīng)各州四分之三之憲法會(huì)議批準(zhǔn)時(shí)，即認(rèn)為在事實(shí)上已成為本憲法的一部分而發(fā)生效力。 廢除第18條禁酒修正案的第21條修正案系州的修憲會(huì)議批準(zhǔn)，其它皆由州議會(huì)批準(zhǔn),第三章 憲政制度,美國(guó)憲

24、法第27條修正案的故事 第27條修正案：“參、眾議員因其服務(wù)所得薪酬之變更，在眾議員改選之前不得生效?！?1982年，德克薩斯州立大學(xué)奧斯丁分校主修經(jīng)濟(jì)的本科生格里高利瓦特森準(zhǔn)備寫政府課的期末論文。原來(lái)他選的題目是國(guó)會(huì)雖然通過、但在規(guī)定時(shí)間內(nèi)未得到足夠數(shù)目州的批準(zhǔn)因而失效的（婦女）平等權(quán)利憲法修正案（ERA）。在調(diào)研過程中，他發(fā)現(xiàn)了與之類似、但沒有失效期限的議員工資修正案。瓦特森把論文改了題目。他認(rèn)為議員工資修正案沒有時(shí)效限制，而且可以抑制腐敗，所以應(yīng)該推動(dòng)將它變成一個(gè)正式的憲法修正案。 瓦特森的任課教授給他的論文打了一個(gè)剛剛及格的C（三分），說他沒有給出足夠的理由證明該法案還可以納入法律程序

25、。瓦特森從此開始了推動(dòng)該修正案的批準(zhǔn)程序。當(dāng)時(shí)他只知道有八個(gè)州批準(zhǔn)了該修正案，四分之三多數(shù)需要38個(gè)州，還差30個(gè)州。 1985年有5個(gè)州，1986、1987和1988年分別拿下了3到4個(gè)州，總數(shù)達(dá)到26個(gè)州。勝利在望，只差12個(gè)州。瓦特森期望能夠在該法案在國(guó)會(huì)通過的200周年紀(jì)念日，即1989年9月25日之前，讓它成為憲法的一部分，結(jié)果沒有做到。進(jìn)入1992年，瓦特森和他的支持者游說那些三心二意的州。結(jié)果在5月5日密蘇里和阿拉巴馬兩州同一天批準(zhǔn)該法案，達(dá)到了魔術(shù)數(shù)字38。 美國(guó)國(guó)會(huì)檔案官威爾森（Don W. Wilson）在收到第38個(gè)州議會(huì)遞交的修正案批準(zhǔn)書之后，于1992年5月18日宣布

26、，1789年9月第一屆國(guó)會(huì)通過的憲法修正案中的第2條，限制議員工資法案，成為美國(guó)憲法第27修正案。 有人追蹤到當(dāng)年瓦特森的教授，告訴她第27修正案已經(jīng)成立。她表示后悔給瓦特森的論文打了個(gè)“C”。但是這個(gè)分?jǐn)?shù)已經(jīng)無(wú)法修正了,第三章 憲政制度,日本 憲法修改提議權(quán)屬于國(guó)會(huì)議員，需要全體議員2/3以上的多數(shù)提出。 在特別國(guó)民投票或國(guó)會(huì)規(guī)定的選舉時(shí)由半數(shù)以上的國(guó)民投票批準(zhǔn)。 日本在2007年通過了有關(guān)修憲程序的國(guó)民投票法。規(guī)定年滿歲的日本公民均有權(quán)投票。但該法在頒布年后方可實(shí)施，此前不得提出修憲草案,第三章 憲政制度,瑞士 公民復(fù)決 聯(lián)邦議會(huì) 全面修改： 或 預(yù)復(fù)決 10萬(wàn)選民提出 新選出的議會(huì)修改

27、聯(lián)邦議會(huì)一致后交公民復(fù)決 部分修改： 議會(huì)同意 復(fù)決 10萬(wàn)公民簽名 議會(huì)反對(duì) 預(yù)復(fù)決,第三章 憲政制度,五、憲法解釋制度 1.憲法解釋體制 (1)立法機(jī)關(guān)解釋體制 (2)司法機(jī)關(guān)解釋體制 (3)專門機(jī)關(guān)解釋體制,第三章 憲政制度,2. 憲法解釋的客觀性與主觀性 作者 文本 讀者 （制憲者） （憲法典） （解釋者） 讀者意圖 主觀主義 制憲者意圖（原旨主義） 客觀主義 文本意圖,第三章 憲政制度,客觀主義 制憲者意圖 美國(guó)的大法官霍姆斯宣稱，如果美國(guó)人民想下地獄，作為一個(gè)法官（解釋者）所能做的只能是幫他們到達(dá)那里。 文本意圖 “我們不可能叫醒那些法律創(chuàng)制者們?cè)儐栁覀兪欠裾_地閱讀了他的語(yǔ)詞?！?/p>

28、波斯納：法理學(xué)問題 。 主觀主義 這種憲法解釋觀不再把解釋的目光局限于實(shí)定法，而以自然法精神的實(shí)現(xiàn)作為其追求的目標(biāo),第三章 憲政制度,3.憲法解釋的方法 (1) 文義解釋 (2) 體系解釋 (3) 目的性解釋 (4) 歷史解釋 (5) 比較性解釋,第三章 憲政制度,德國(guó)的艾爾弗斯案 第11條（1）所有德國(guó)人在整個(gè)聯(lián)邦領(lǐng)域內(nèi)享有遷徙自由的權(quán)利。 （2）由于缺乏足夠的生活基礎(chǔ)，將給社會(huì)公共利益帶來(lái)特別負(fù)擔(dān)時(shí)，或聯(lián)邦或州的生存或自由民主的基本秩序面臨危險(xiǎn)時(shí)，為處理傳染病危險(xiǎn)、自然災(zāi)害和特別重大事故時(shí)，或?yàn)楸Ｗo(hù)青少年以防墮落或?yàn)轭A(yù)防犯罪活動(dòng)有必要時(shí)，可通過法律或依據(jù)法律對(duì)遷徙自由權(quán)予以限制,第三章 憲

29、政制度,文義解釋：憲法法院認(rèn)為，基本法第11條保護(hù)的是“在整個(gè)德國(guó)領(lǐng)域內(nèi)”的遷徙自由，其文字并不包含自由的出國(guó)旅行的權(quán)利。 歷史解釋“在許多國(guó)家，也包括在自由民主的國(guó)家，出于國(guó)家安全的考慮，通過拒絕簽發(fā)護(hù)照的方式來(lái)限制出國(guó)旅行的自由，也是通常的做法。而在德國(guó)，同樣的規(guī)定從第一次世界大戰(zhàn)以來(lái)一直存在，從未中斷。我們無(wú)法認(rèn)為，如果基本法的制定者希望通過基本法第11條來(lái)保護(hù)出國(guó)旅行的自由，他們會(huì)忽略歷史上長(zhǎng)期存在的這種出于國(guó)家安全考慮的限制理由。從而更可接受的是，基本法的制定者不想在第11條中保障出國(guó)旅行自由。,第三章 憲政制度,目的解釋 美國(guó)憲法第第一條規(guī)定： 國(guó)會(huì)有權(quán)募集和維持陸軍；有權(quán)配備和保

30、持海軍,第三章 憲政制度,六、憲法審查制度 憲法審查制度：一定的國(guó)家機(jī)關(guān)依據(jù)其享有的權(quán)力對(duì)法律法規(guī)以及有關(guān)行為的合憲性爭(zhēng)議進(jìn)行審查并加以裁決的制度。 憲法審查體制： 立法機(jī)關(guān)審查制 司法機(jī)關(guān)審查制 專門機(jī)關(guān)審查制,第三章 憲政制度,一)專門機(jī)關(guān)審查制 1.憲法法院的組成 （1）人員產(chǎn)生方式 （2）組成人員的性質(zhì) 2.憲法法院的職權(quán) （1）審查法律、法規(guī)的合憲性 （2）解決權(quán)限爭(zhēng)端 （3）監(jiān)督選舉和公民投票 （4）彈劾案審判權(quán) （5）解散違憲的政黨 （6）受理憲法訴訟 （7）其他職權(quán),第三章 憲政制度,二)司法審查制（美國(guó)） 1.形成 （1）英國(guó)傳統(tǒng)的影響 （2）殖民地的實(shí)踐 （3）1803年馬

31、伯里訴麥迪遜案 2.司法審查與反民主難題 （1）何謂反民主難題 （2）支持司法審查制的理由 （3）反對(duì)司法審查制的觀點(diǎn),第三章 憲政制度,三)憲法審查的原則 1.政治問題不審查 1.共和政體保障條款 2.憲法修改程序問題 3.國(guó)會(huì)議事及立法程序 日本：“苫米地事件” 4.選區(qū)劃分問題 5.軍事或戰(zhàn)爭(zhēng)問題 6.外交或國(guó)際問題 美國(guó)廢除與臺(tái)灣關(guān)系法； 日本日美安保條約 7.國(guó)會(huì)行使彈劾權(quán)問題,第三章 憲政制度,2.咨詢意見之禁止 指憲法審查機(jī)關(guān)不能超越具體案件及爭(zhēng)議僅就假設(shè)的憲法問題發(fā)表不具有拘束力的觀點(diǎn)與看法。 日本稱之為“事件性原則”，即發(fā)生的紛爭(zhēng)能夠?yàn)樗痉?quán)所判斷、解決。 實(shí)行咨詢意見之禁止

32、原則的原因： 1.司法權(quán)本質(zhì)的固守 2.司法權(quán)威的維護(hù) 3.分權(quán)原則的要求,第三章 憲政制度,3.窮盡其他救濟(jì) 指當(dāng)事人的基本權(quán)利受到侵害，如果能夠運(yùn)用普通法律程序，或不提起憲法審查也能從實(shí)質(zhì)上獲得救濟(jì)時(shí)，必須利用普通法律途徑來(lái)排除其所受到的基本權(quán)利侵害。 普通司法程序的有效性與爭(zhēng)訟事件的親密性； 憲法審查程序?qū)ΡＵ暇唧w的基本權(quán)利并不具有優(yōu)勢(shì)； 合理配置司法資源的考量。 該原則適用的例外情形 1.憲法訴愿案件具有普遍意義； 2.適用該原則不利于當(dāng)事人基本權(quán)利的保障時(shí)； 3.法律對(duì)公民的訴訟權(quán)利進(jìn)行過分的限制或剝奪,第三章 憲政制度,4.憲法判斷回避 指凡是能夠透過對(duì)法律上的爭(zhēng)點(diǎn)作判斷而處理的案

33、件，要用盡各種可能的辦法回避憲法問題的產(chǎn)生，不對(duì)憲法爭(zhēng)議進(jìn)行裁決。 1932年的Crowell v. Benson案中，美國(guó)聯(lián)邦最高法院指出：即使某個(gè)法律的合憲性存在較大的疑問，但法院的基本立場(chǎng)仍然是利用各種可能避免將該法律問題提升為憲法問題。 日本：“惠庭事件”：札幌縣惠庭鎮(zhèn)有一自衛(wèi)隊(duì)訓(xùn)練基地，野崎健美兄弟在此經(jīng)營(yíng)的牧場(chǎng)因演習(xí)的噪音致其飼養(yǎng)的奶牛產(chǎn)奶量、受胎率下降。交涉無(wú)果的情形下，二人將演習(xí)用的通信線剪斷，被指控違反自衛(wèi)隊(duì)法，構(gòu)成破壞供防衛(wèi)用其他器物罪。 日本：“福島事件”：即長(zhǎng)沼導(dǎo)彈基地事件。為設(shè)置自衛(wèi)隊(duì)導(dǎo)彈基地，農(nóng)林省發(fā)布行政處分公告，解除長(zhǎng)沼町保安林區(qū)之指定。當(dāng)?shù)鼐用褚院推缴鏅?quán)受到

34、侵犯為由主張自衛(wèi)隊(duì)的組建及擴(kuò)張違反憲法的“和平主義”精神，向法院起訴,第三章 憲政制度,四）憲法審查的態(tài)度 1.合憲性推定 指在法律是否合憲存在爭(zhēng)論的案件中，憲法審查機(jī)關(guān)應(yīng)運(yùn)用各種可能之推定來(lái)論證法律的合憲性。 憲法審查的邏輯起點(diǎn)； 蘊(yùn)含法律的公定力規(guī)則； 蘊(yùn)含著憲法案件的舉證責(zé)任分配機(jī)制。 日本“都教組事件”：涉及到的關(guān)鍵問題是號(hào)召公立中小學(xué)教員參加抗?fàn)幍男袨槭欠駥儆诘胤焦珓?wù)員法所禁止的爭(zhēng)議行為的“煽動(dòng)性行為,第三章 憲政制度,2.合憲性解釋 指法律是否合憲存在不同的解釋可能時(shí)，應(yīng)盡量采納使法律合憲有效的解釋。 德國(guó)1958年“稅法合憲案”：聯(lián)邦營(yíng)業(yè)稅法規(guī)定：“免稅額與免稅范圍，由聯(lián)邦政府以

35、行政命令規(guī)定?！?日本舊道路交通取締法實(shí)施令規(guī)定：“發(fā)生交通事故時(shí)，肇事司機(jī)應(yīng)向警察報(bào)告事故的內(nèi)容。,第四章 基本權(quán)利,第一節(jié) 生存權(quán) 第二節(jié) 自由權(quán) 第三節(jié) 平等權(quán) 第四節(jié) 參政權(quán) 第五節(jié) 社會(huì)權(quán),第一節(jié) 生存權(quán),一、生存權(quán)概述 1.生存權(quán)含義 狹義的生存權(quán)（自然權(quán)利）：是指人的生命得以延續(xù)的權(quán)利，包括生命權(quán)、健康權(quán)、勞動(dòng)權(quán)、休息權(quán)等，是指維持生命存在的權(quán)利，即活著的權(quán)利。 廣義的生存權(quán)（社會(huì)權(quán)利）：不僅指?jìng)€(gè)人的生命在生理意義上得到延續(xù)的權(quán)利，而且指人在社會(huì)意義上的生存得到保障的權(quán)利，既包含人的生命安全和基本自由不受侵犯、人格尊嚴(yán)不受凌辱，還包括人們賴以生存的財(cái)產(chǎn)不遭掠奪、人們的基本生活水平

36、和健康水平得到保障和不斷提高,第一節(jié) 生存權(quán),法律的規(guī)定 日本憲法第25條規(guī)定：“所有國(guó)民均有享有維持健康且文化性的最低限度生活的權(quán)利”、“國(guó)家必須在一切生活方面，努力提高與增進(jìn)社會(huì)福利、社會(huì)保障以及公共衛(wèi)生” 。 世界人權(quán)宣言第25條第1款規(guī)定：“人人有權(quán)享有為維持他本人和家屬的健康和福利所需要的生活水準(zhǔn)，包括食物、衣著、住房、醫(yī)療和必要的社會(huì)服務(wù)?！苯?jīng)濟(jì)、社會(huì)及文化權(quán)利國(guó)際公約第11條第1款規(guī)定：“本公約締約各國(guó)承認(rèn)人人有權(quán)為他自己和家庭獲得相當(dāng)?shù)纳钏疁?zhǔn)，包括足夠的食物、衣著和住房，并能不斷改進(jìn)生活條件?！?一般認(rèn)為這是生存權(quán)的國(guó)際保障,第一節(jié) 生存權(quán),學(xué)者的理解 日本早稻田大學(xué)大須賀明

37、教授認(rèn)為，“生存權(quán)的目的，在于保障國(guó)民能過像人那樣的生活，以在實(shí)際社會(huì)生活中確保人的尊嚴(yán)；其主要是保護(hù)幫助生活貧困者和社會(huì)的經(jīng)濟(jì)上的弱者”。生存權(quán)的權(quán)利主體是那些連“最低限度生活”也不能維持、陷入需要保護(hù)狀態(tài)的國(guó)民。所謂最低限度生活，顧名思義，是指人在肉體上、精神上能過像人那樣的生活之意，不是指單純地像動(dòng)物般生存的、僅僅維持衣食住等必要物質(zhì)的最低限度那樣的最低生存費(fèi)。 挪威人權(quán)研究所高級(jí)研究員A艾德認(rèn)為，從純物質(zhì)的角度來(lái)看，相當(dāng)生活水準(zhǔn)“意味著有關(guān)社會(huì)的貧困線以上的生活”，“食物、衣著和住房是基本必需品”。特別指他們能夠有尊嚴(yán)地享有基本需求。任何人不得生活在只有通過諸如乞討、賣淫或奴役勞動(dòng)等有

38、辱人格或喪失基本自由的方法來(lái)滿足其需求的狀況之中,第一節(jié) 生存權(quán),2.生存權(quán)的性質(zhì) (1)綱領(lǐng)性規(guī)定 憲法關(guān)于生存權(quán)的規(guī)定對(duì)國(guó)家而言純粹是政治性、道德性的義務(wù)，不是法律上的義務(wù)。其具體內(nèi)容只有通過立法才能落實(shí)。但是否進(jìn)行立法，完全由立法機(jī)關(guān)決定，個(gè)人不享有請(qǐng)求國(guó)家立法的權(quán)利。 (2)抽象權(quán)利說 公民基于生存權(quán)條款的規(guī)定，享有要求國(guó)家進(jìn)行立法的權(quán)利，國(guó)家因此有必須進(jìn)行立法的義務(wù)。但此權(quán)利義務(wù)均為抽象性質(zhì)，即便國(guó)家不立法，也不能追究其違憲責(zé)任。 日本1957年朝日茂訴訟案；堀木訴訟案 (3)具體權(quán)利說 憲法生存權(quán)條款具有法律權(quán)利的性質(zhì)，國(guó)家如果未能立法或積極推動(dòng)生存權(quán)的保障，個(gè)人可以直接依據(jù)憲法的

39、規(guī)定，以國(guó)家不作為為由，尋求司法上的救濟(jì),第一節(jié) 生存權(quán),二、生命權(quán) 1.生命權(quán)的含義 生命權(quán)是指?jìng)€(gè)人享有的維持其生命的延續(xù)和健康發(fā)展的資格。 2.生命權(quán)的內(nèi)容 (1)出生權(quán)：墮胎 (2)生命存在：死刑 (3)生命自主權(quán)：自殺、安樂死、克隆人 (4)生命健康權(quán)：肉刑、科學(xué)試驗(yàn),第一節(jié) 生存權(quán),三、人的尊嚴(yán) (一)人的尊嚴(yán)概述 1.概念使用 2.人的尊嚴(yán)的根據(jù) (二)憲法關(guān)于人的尊嚴(yán)的規(guī)定 1.發(fā)展階段 2.憲法文本中的地位 憲法最前面 基本權(quán)利前面 基本權(quán)利之中,第一節(jié) 生存權(quán),三)德國(guó)基本法 1.基本法的規(guī)定 2.判例：人口調(diào)查案；終身監(jiān)禁案 (四)日本憲法 1.憲法規(guī)定 2.判例：謝罪廣告

40、案,第二節(jié) 自由權(quán),一、人身自由 (一)基本要求 1.禁止對(duì)公民的人身進(jìn)行奴役 2.限制或剝奪公民的人身自由必須依法 3.對(duì)刑事被告的人身自由提供特別保障,二) 美國(guó)憲法對(duì)人身自由的保障 1.實(shí)質(zhì)性正當(dāng)法律程序 (1)禁止法律溯及既往 (2)禁止剝奪公民權(quán)利 (3)禁止含混其詞的立法。 2.程序性正當(dāng)法律程序 (1)排除合理懷疑 (2)不得無(wú)理搜查與拘捕 (3)人身保護(hù)令制度 (4)獲知被控罪名和理由 (5)不得強(qiáng)迫被告自證其罪 (6)審判程序必須公正 (7)一罪不二罰 (8)禁止雙重危險(xiǎn),三）日本憲法的規(guī)定 1.法定程序的保障 2.逮捕必須依法進(jìn)行 3.拘留、拘禁的條件 4.不得侵犯住所 5.禁止拷問及