新破產(chǎn)法亮點之管理人制度對清算組制度的完善

1、你一定要堅強，即使受過傷，流過淚，也能咬牙走下去。因為，人生，就是你一個人的人生。新破產(chǎn)法亮點之管理人制度對清算組制度的完善2006年8月27日，十屆全國人大常委會第二十三次會議審議通過了中華人民共和國企業(yè)破 產(chǎn)法（以下簡稱新破產(chǎn)法）。這部新的法律將于 2007年6月1日起施行，中華人民共和國企 業(yè)破產(chǎn)法（試行）（以下簡稱舊破產(chǎn)法）同時廢止。與舊破產(chǎn)法相比較，新破產(chǎn)法總結(jié)了二十年 來我國企業(yè)破產(chǎn)的實踐經(jīng)驗，充分借鑒了國外先進的法學(xué)理論，體例更為完備，內(nèi)容更加充實。作為我國市場經(jīng)濟法律體系中的一部重要法律， 新破產(chǎn)法體現(xiàn)出一些新的特點，其中尤以管理人制度 最為引人注目。根據(jù)我國以新破產(chǎn)法為核心的

2、新破產(chǎn)法律體系與國內(nèi)外學(xué)者對于管理人制度的研究，所謂管理人，是指在破產(chǎn)程序中接管債務(wù)人的財產(chǎn)并負(fù)責(zé)債務(wù)人財產(chǎn)管理與其他破產(chǎn)事務(wù)的專業(yè)組織或個 人。管理人制度是新破產(chǎn)法在我國建立的一項新制度，新破產(chǎn)法把管理人制度放到了比較明顯、 重要的位置，其不但被專章地進行規(guī)定， 而且貫穿于整部法律之中。這表明， 我國將正式引入管理人 制度，而舊破產(chǎn)法的清算組制度將逐漸退出歷史舞臺。與舊破產(chǎn)法的清算組制度相比，管理人制度 具有明顯的創(chuàng)新性，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一、法律地位明確化清算組或管理人的法律地位問題一直是破產(chǎn)理論界研究的熱點問題，學(xué)者們從不同角度形成了各異的理論學(xué)說，概括起來主要有三種。 一是代理說

3、，認(rèn)為其實質(zhì)是代表被代理人的利益，以被代理人的名義參與破產(chǎn)事務(wù)的代理人。該學(xué)說又因被代理人的不同而分為破產(chǎn)人代理說、債權(quán)人代理 說與破產(chǎn)人、債權(quán)人共同代理說。二是職務(wù)說，認(rèn)為破產(chǎn)程序在法律性質(zhì)上是具有公法性質(zhì)的強制命運如同手中的掌紋，無論多曲折，終掌握在自己手中執(zhí)行程序，其類似于執(zhí)行機關(guān)的公務(wù)員， 其行為是一種公務(wù)行為。三是破產(chǎn)財團代表說，認(rèn)為破產(chǎn) 財團具有相對的獨立人格，其是破產(chǎn)財團的受托人，在破產(chǎn)人之外取得獨立的地位，以破產(chǎn)財團所 有權(quán)人的名義管理、變價和分配破產(chǎn)財產(chǎn)。在法律制度中，各國的破產(chǎn)法或商法典對于清算組或管 理人制度也均有規(guī)定，但稱謂不盡相同。 大陸法系國家一般稱之為財產(chǎn)管理人、

4、管財人，而英美法 系國家一般稱之為信托人；我國舊破產(chǎn)法稱之為清算組，新破產(chǎn)法則以管理人取代了清算組。 關(guān)于 這一制度的稱謂也從側(cè)面體現(xiàn)出清算組或管理人在不同的法律規(guī)范之中有著不同的法律地位。清算組或管理人的法律地位可以通過其任免體現(xiàn)出來。舊破產(chǎn)法第二十四條規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十五日內(nèi)成立清算組， 接管破產(chǎn)企業(yè)。清算組負(fù)責(zé)破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、 估價、處理和分配。清算組可以依法進行必要的民事活動。 清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管 部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。 清算組可以聘請必要的工作人員。 清算組對人 民法院負(fù)責(zé)并且報告工作。從這些規(guī)定可以看出，舊破產(chǎn)法中

5、的清算組是由人民法院指定， 向人民 法院負(fù)責(zé)并報告工作的，也就是說，它是一個法定主體。從其組成人員來看， 清算組成員由人民法 院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。 但是，地方政府的有關(guān)部門 既是國有企業(yè)的主管部門，又是產(chǎn)權(quán)所有人的代表，由其出任清算組，不但沒有合理的理論基礎(chǔ)， 而且嚴(yán)重違反了法律程序中的回避原則。清算組的這一體制決定了其往往在政府的行政主導(dǎo)與干預(yù) 下工作，破產(chǎn)清算便與保護債權(quán)人利益的基本價值目標(biāo)相背離，而被政府的行政價值目標(biāo)所取代。 因此，清算組并不是一個相對獨立、中立的法定主體。根據(jù)新破產(chǎn)法的規(guī)定，管理人由人民法院指定產(chǎn)生并向人民法院報告工作。 債權(quán)

6、人會議可以監(jiān) 督管理人，但如果對管理人有異議，其只能申請人民法院予以更換，無權(quán)直接選任或解任管理人。 從新破產(chǎn)法的規(guī)定可以看出，新破產(chǎn)法采取了合理的理論學(xué)說，認(rèn)為管理人的法律地位是一個相對命運如同手中的掌紋，無論多曲折，終掌握在自己手中中立的法定主體，兼顧多方利益。這便是新破產(chǎn)法的立法精神，即新破產(chǎn)法是從社會整體利益的角 度來制定法律的，考慮了企業(yè)破產(chǎn)不僅涉及到債權(quán)人利益，而且還涉及到破產(chǎn)企業(yè)職工、破產(chǎn)人、 相關(guān)利害關(guān)系人、政府、當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)、政府以及法院等多方面利益，新破產(chǎn)法的制定不僅重點保護債 權(quán)人的利益，而且還兼顧其他不同的利益群體。因此，作為新破產(chǎn)法的破產(chǎn)程序主導(dǎo)者之一的管理 人，便以一個

7、相對獨立、中立的法定主體出現(xiàn)在破產(chǎn)程序之中， 這種全新法律地位的確立與明確將 會更有利于實現(xiàn)破產(chǎn)法律制度的價值目標(biāo)。二、效力范圍廣泛化新破產(chǎn)法的管理人制度對于舊破產(chǎn)法的清算組制度有著更為廣泛的效力范圍， 這取決于新破產(chǎn) 法對于舊破產(chǎn)法效力范圍的擴大化。法律的效力范圍指法律規(guī)范的約束力所及的范圍，即所謂法律 的生效范圍或適用范圍，包括法律規(guī)范的空間效力范圍、時間效力范圍與對象效力范圍三個方面。（一）空間效力范圍國際化法律的空間效力范圍是指法律規(guī)范生效的地域范圍， 包括域內(nèi)效力與域外效力兩個方面。 隨著 世界經(jīng)濟一體化的發(fā)展，國際經(jīng)濟貿(mào)易與涉外民商事法律關(guān)系日益廣泛與復(fù)雜，當(dāng)事人的住所地與其財產(chǎn)位

8、于不同國家與地區(qū)的現(xiàn)象已經(jīng)十分普遍， 這必然產(chǎn)生一個國家與地區(qū)法院破產(chǎn)程序的約束 力是否及于破產(chǎn)人在其他國家與地區(qū)的財產(chǎn)與行為的問題。因此，在實踐中遇到的這類問題急需立法予以解決。根據(jù)舊破產(chǎn)法的規(guī)定，當(dāng)住所地或者主要營業(yè)地在中國的債務(wù)人破產(chǎn)時， 清算組不能 將其位于國外的財產(chǎn)并入中國的破產(chǎn)財產(chǎn)， 這難以實現(xiàn)對中國債權(quán)人利益的充分保護， 同時也給債 務(wù)人隱匿或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)留下了可乘之機。 同時，舊破產(chǎn)法對于在外國開始的破產(chǎn)程序在中國的效力問 命運如同手中的掌紋，無論多曲折，終掌握在自己手中你一定要堅強，即使受過傷，流過淚，也能咬牙走下去。因為，人生，就是你一個人的人生。題也不明確。因此，新破產(chǎn)法對破

9、產(chǎn)程序的域外效力問題作出明確規(guī)定是十分必要的。新破產(chǎn)法針對這一問題采取的是有限度的普及主義，即在本國開始的破產(chǎn)程序，效力及于債務(wù)人在國外的財產(chǎn)； 在國外開始的破產(chǎn)程序，經(jīng)人民法院裁定，對債務(wù)人在國內(nèi)的財產(chǎn)發(fā)生效力。 新破產(chǎn)法空間效力范 圍的擴大化使得管理人較清算組有著更重大的職責(zé)，具有國際化的色彩。（二）時間效力范圍朝陽化法律的時間效力范圍是指法律規(guī)范的有效期間。早在1986年通過的舊破產(chǎn)法就對國有企業(yè)的破產(chǎn)作了規(guī)定，這部法律對規(guī)范我國企業(yè)破產(chǎn)行為，審理企業(yè)破產(chǎn)案件發(fā)揮了重要作用。但是， 隨著市場經(jīng)濟體制的逐步確立與國有企業(yè)改革的深化，我國企業(yè)破產(chǎn)出現(xiàn)了一些新情況，舊破產(chǎn)法已經(jīng)無法適應(yīng)我國目前

10、經(jīng)濟的發(fā)展與企業(yè)的改制。因此，我國于2006年8月27日通過了新破產(chǎn)法。新破產(chǎn)法明確規(guī)定其自2007年6月1日起施行，法律的施行日期是指法律生效的日期，即其自2007 年6月1日起產(chǎn)生法律效力。新破產(chǎn)法的通過與施行日期之間相隔九個多月， 之所以這樣規(guī)定，是 考慮到企業(yè)破產(chǎn)法專業(yè)性強，為了使廣大公民、組織與有關(guān)機構(gòu)、部門能夠充分地學(xué)習(xí)、理解、掌 握新破產(chǎn)法，從而保證其能夠得到有效的遵守與執(zhí)行。同時，在新破產(chǎn)法通過以前，有關(guān)的部門與機構(gòu)為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)行為，頒布了一系列的規(guī)定，這些規(guī)定都需要時間來進行清理，以廢除或修改 那些與新破產(chǎn)法相抵觸的規(guī)定。此外， 新破產(chǎn)法規(guī)定的一些措施、制度等， 需要一系列

11、配套規(guī)定予 以具體化，有關(guān)部門與機構(gòu)也需要時間作出具體的規(guī)定。隨著舊破產(chǎn)法的廢止與新破產(chǎn)法的實施， 新破產(chǎn)法的管理人制度有著更強的生命力，這一朝陽制度將逐漸取代舊破產(chǎn)法清算組這一夕陽制 度。（三）對象效力范圍市場化法律對象效力范圍是指法律對主體的效力， 即一國法律規(guī)范可以適用的主體范圍， 對哪些主體 有效。首先，根據(jù)舊破產(chǎn)法的規(guī)定，其僅適用于全民所有制企業(yè)。在國有企業(yè)進行產(chǎn)權(quán)制度改革前， 全民所有制企業(yè)也叫國有企業(yè)，在20世紀(jì)90年代的產(chǎn)權(quán)制度改革之后，國有企業(yè)包括國有獨資企 業(yè)與國有控股企業(yè)，改革后的國有企業(yè)的范圍要大于改革前的全民所有制企業(yè)的范圍。舊破產(chǎn)法一方面規(guī)定了公用企業(yè)和與國計民生有

12、重大關(guān)系的企業(yè)同其他國有企業(yè)一樣，都具有破產(chǎn)能力；另一方面考慮其特殊性，對其破產(chǎn)進行了限制。同時，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見第二百四十條的規(guī)定，聯(lián)營企業(yè)中聯(lián)營各方均為國有企業(yè)的，應(yīng)適 用舊破產(chǎn)法。然而在過去的二十多年里，我國市場經(jīng)濟與民主法制建設(shè)逐步完善， 經(jīng)濟主體已出現(xiàn) 多元化趨勢。舊破產(chǎn)法將其適用范圍僅僅局限于國有企業(yè)的規(guī)定顯然已經(jīng)無法適應(yīng)現(xiàn)實的需要。我國新破產(chǎn)法適應(yīng)形勢的發(fā)展，對其對象效力范圍作出了全新的規(guī)定。 新破產(chǎn)法規(guī)定，除已經(jīng)確定按 照政策性破產(chǎn)政策實施破產(chǎn)的國有企業(yè)外， 其他國有企業(yè)法人的破產(chǎn)應(yīng)適用新破產(chǎn)法。 其次，關(guān)于 金融機構(gòu)破產(chǎn)的法律適用

13、問題，舊破產(chǎn)法并沒有特殊的規(guī)定。而新破產(chǎn)法首次將商業(yè)銀行、證券公 司、保險公司等金融機構(gòu)的破產(chǎn)納入到適用范圍之中，但是由于這些金融機構(gòu)的重要性與特殊性， 新破產(chǎn)法采取了折衷適用的方式。 此外，根據(jù)新破產(chǎn)法第一百三十五條的規(guī)定， 如果其他法律規(guī)定 企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用新破產(chǎn)法規(guī)定的程序。如合伙企業(yè)法、 民辦教育促進法等都有破產(chǎn)程序的相關(guān)規(guī)定，其中屬于破產(chǎn)清算的，都應(yīng)參照適用新破產(chǎn)法規(guī) 定的破產(chǎn)程序。因此，新破產(chǎn)法的調(diào)整范圍要廣得多，因而作為新破產(chǎn)法一項重要制度的管理人制 度也可以在更廣闊的空間發(fā)揮作用。三、構(gòu)成模式科學(xué)化根據(jù)舊破產(chǎn)法第二十四條的規(guī)定，清算組成員由人民

14、法院從企業(yè)上級主管部門、 政府財政部門 等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。舊破產(chǎn)法這種以政府官員為主體的清算組構(gòu)成模式有著較強的行政 色彩，其目的是為在一些問題（如職工安置）的處理上得到政府部門的行政協(xié)助。但是，破產(chǎn)清算 工作具有法律責(zé)任重大、專業(yè)性強、工作強度高、期間漫長等特點，因此，這種構(gòu)成模式在司法實 踐中產(chǎn)生了諸多問題，往往不但實現(xiàn)不了這一構(gòu)成模式的價值目標(biāo)， 而且還產(chǎn)生了諸多不可調(diào)和的 價值沖突。并且，這種單一的構(gòu)成模式也無法適應(yīng)司法實踐中破產(chǎn)案件的多樣性。因此，新破產(chǎn)法堅持理性、和諧、與時俱進的價值準(zhǔn)則，從管理人的資格條件與資格形式兩個方面對舊破產(chǎn)法清算 組的構(gòu)成模式進行了創(chuàng)新。在資格條

15、件方面，新破產(chǎn)法第二十四條規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算 組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、 會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。 人民法院根 據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后， 指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取 得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：（一）因故意犯罪受過刑事處罰；（二）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（三）與本案有利害關(guān)系；（四）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān) 任管理人的其他情形。個人擔(dān)任管理人的， 應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。從上述規(guī)定可以看出， 擔(dān)任管 理人的消極資格是不得具有新破產(chǎn)法第二十四條規(guī)定的四種法定情形，積極資格是需要

16、具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格。個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。而舊破產(chǎn)法關(guān)于清算組資格 方面只有一條相應(yīng)規(guī)定，即清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、 政府財政部門等有關(guān)部門 和專業(yè)人員中指定。相對于清算組，管理人的資格條件一般都要求具備相關(guān)專業(yè)知識與業(yè)務(wù)經(jīng)驗， 并且應(yīng)當(dāng)有充足的時間與精力專門負(fù)責(zé)破產(chǎn)事務(wù)，因此，管理人能夠更好地處理好破產(chǎn)事務(wù)。在資格形式方面，新破產(chǎn)法第二十四條規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算 組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、 會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。 人民法院根 據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后， 指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取 得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。可以看出，管理人可由清算組或中介機構(gòu)擔(dān)任，也可以由個人擔(dān)任。 在企業(yè)破產(chǎn)程序中，有的案件法律事實清楚，法律關(guān)系清晰，法律適用明確，對于這類破產(chǎn)案件， 仍然由清算組來擔(dān)任管理人可能費用過高， 增加了破產(chǎn)成本。因此，出于效率與經(jīng)濟的考慮， 人民 法院可以指定依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任，還可 以根據(jù)債務(wù)人的實際情況，在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相