國際商法重點超級經(jīng)典版.doc

緒論國際商事法，簡稱國際商法，是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種法律規(guī)范的總稱。國際商法的淵源包括（表現(xiàn)形式）：國際(商務)條約、國際(商事)慣例和各國商事立法。國際條約：最重要的多邊條約1980年聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約。國際慣例，是指國際經(jīng)濟法主體重復類似的行為而上升為對其具有拘束力的規(guī)范。運用較多。一旦被當事人加以采用，便對該當事人具有法律約束力。1990年國際貿(mào)易術語解釋通則商業(yè)跟單信用證統(tǒng)一慣例。大陸法系：主要是在歐洲大陸國家。以法德為代表。亦稱“成文法系”“民法法系”“法典法系”。大陸法系的特點（一）大陸法系的首要特點就是強調(diào)成文法的作用，結構上強調(diào)法律的系統(tǒng)化、條理化、法典化、邏輯性。（二）大陸法把法律分為公法和私法。公法一般包括憲法、行政法、刑法、訴訟法、經(jīng)濟法等；私法包括民法、商法等。（三）主張編纂法典。（四）在大陸法系，司法判決不是主要的法律淵源，而僅僅是對法律的注釋，大陸法系國家法律的效力淵源，主要是制定法，又稱為成文法，而不是判例。在司法過程中，法官的判決只是起著加強對法律的解釋作用。（五）大陸法系上述特征，都是全面地直接地受到羅馬法影響的結果，或者說，大陸法全面地繼承了羅馬法的主要內(nèi)容才形成了其上述特征。英美法系，又稱“普通法系”或“判例法系”，以英國普通法為基礎，與以羅馬法為基礎的成文法系相對應存在。其中包括了普通法、衡平法、制定法。英國法的結構和特點1、以判例法為法律的主要淵源。2、重視程序法。大陸法國家重視實體法?！熬葷扔跈嗬?、分為普通法和衡平法兩大法系的區(qū)別大陸法系英美法系法律分類公法和私法普通法和衡平法（美：聯(lián)邦法和州法）法的主要形式成文法判例法主張編纂法典不注重法典編纂重視實體法重視程序法代理法代理的種類大陸法系：代理權的產(chǎn)生法定代理：由法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理（1）根據(jù)法律的規(guī)定而享有代理權；（2）根據(jù)法院的選任而取得代理權；（3）因私人的選任而取得代理權。意定代理：是由本人的意思表示產(chǎn)生的代理權。這種意思表示可以采用口頭方式，也可以采用書面方式；可以向代理人表示，也可以向同代理人打交道的第三人表示。英美法：明示的授權，默示的授權，不容否認的代理，客觀必需的代理權，追認的代理。無權代理是指欠缺代理權的人所作的代理行為。無權代理的產(chǎn)生主要有以下四種情形：(1)不具備默示授權條件的代理；(2)授權行為無效的代理；(3)越出授權范圍行事的代理；(4)代理權消滅后的代理。本人與代理人之間的關系：內(nèi)部關系：合同關系外部關系：大陸法系：直接代理，間接代理直接代理（商業(yè)代理人）：代理人在代理權限內(nèi)以代表的身份，即以本人的名義同第三人訂立合同，其效力直接及于本人。間接代理（行紀）：代理以他自己的名義，為了本人的利益而與第三人訂立合同，日后再將其權利義務通過另一個合同轉移于本人。英美法：未被披露的本人的代理人（1）未被披露的本人有介入權（2）第三人在發(fā)現(xiàn)本人后有選擇權我國靠向英美法。根據(jù)合同法第402 條，受托人以自己的名義，在委托人的授權范圍內(nèi)與第三人訂立合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間存在代理關系的，則該合同直接約束委托人和第三人。該條還規(guī)定，如果有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人時，則該合同上能直接約束委托人。這一條款對外貿(mào)公司有很大意義。合伙法商事組織的法律形式根據(jù)投資人承擔責任的大小分為個人企業(yè)、合伙企業(yè)、公司。合伙企業(yè)：無限連帶責任，不是企業(yè)法人，不是二次所得稅有限責任公司：有限責任，有獨立的法人資格，二次所得稅在選擇企業(yè)形式時，除了要特別重視有限責任及納稅考慮之外，還應重視下述因素：1考慮商業(yè)活動的性質(zhì)是否適合此類企業(yè)形式投資者的數(shù)目及其相互關系。2考慮其內(nèi)部運作的有效性及從事業(yè)務活動的費用。3在成立企業(yè)前籌措資金及其他經(jīng)濟資源的可能程度。4考慮企業(yè)未來發(fā)展是否方便融資。合伙企業(yè)的概念和特征合伙是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同出資、共享利潤、共擔風險而組成的企業(yè)。合伙的主要特征：1合伙是建立在合伙協(xié)議基礎之上的一類企業(yè)。合伙人之間簽訂的合伙協(xié)議，規(guī)定各合伙人在合伙中的權利和義務。即使合伙企業(yè)設有一定的組織機構負責日常的業(yè)務，其內(nèi)部關系仍然主要適用合伙協(xié)議的有關規(guī)定。2合伙強調(diào)的是“人的組合”，從法理上說，合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。3合伙人對合伙企業(yè)的債務負連帶無限責任。合伙人以個人的全部財產(chǎn)作為合伙債務的擔保。一旦合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償其債務，債權人有權向任何一位合伙人請求履行全部債務。4合伙人有權平等地享有合伙的收益并享有參與管理合伙事務的平等權利，但合伙協(xié)議另有規(guī)定的除外，每個合伙人均有權對外代表合伙企業(yè)從事合伙的正常業(yè)務活動。5合伙企業(yè)一般不具有法人資格，原則上不能以合伙企業(yè)的名義擁有財產(chǎn)，享受權利和承擔義務。合伙企業(yè)對第三人的關系1每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務中所作出的行為，對合伙企業(yè)和其他合伙人都具有拘束力。2合伙人之間如對任何一個合伙人的權力有所限制，不得用以對抗不知情的第三人。3合伙人在從事通常的合伙業(yè)務的過程中所作的侵權行為，應由合伙企業(yè)承擔責任。但合伙企業(yè)也有權要求由于故意或疏忽的有關合伙人賠償企業(yè)由此而遭受的損失。4當一個新的合伙人被吸收參加一個現(xiàn)存的合伙企業(yè)時，他對于參加合伙之前該合伙企業(yè)所負的債務不承擔責任。而當一個合伙人退出合伙之后，他對于其作為合伙人期間企業(yè)所負的債務仍須負責。公司法公司是指依公司法的規(guī)定成立的，以營利為目的的企業(yè)法人。公司的基本法律特征1公司股東對公司承擔有限責任2公司具有獨立的財產(chǎn)所有權3公司獨立地享有民事權利和承擔民事責任，包括起訴和應訴權4公司實行統(tǒng)一(法定)的集中管理制5公司的永久存在性依據(jù)“揭開公司面紗”的原則，如果法庭認為成立公司的目的在于利用公司作為手段，從事妨礙社會利益、欺詐或逃避個人責任的活動，法院將上考慮公司的法人資格，直接追究股東或其他行為人的民事責任。有限責任公司：指股東人數(shù)較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉讓，股東對公司承擔有限責任的公司。有限責任公司的法律特征為：1公司法禁止有限責任公司向公眾招募股本2股份證書一般允許轉讓，但有較為嚴格的限制3股東人數(shù)有法定限制4公司行政管理機構比較簡單5具有較明顯的人合性質(zhì)股份有限公司：指全部資本劃分成等額的股份，其股份以股票形式依法公開發(fā)行和自由轉讓的一種公司形式。本質(zhì)特點是其股票公開發(fā)行和自由轉讓。股份有限公司的基本法律特征1全部資本分為等額股份股份2股份以股票形式公開發(fā)行并可以流通3實行所有權和經(jīng)營權相分離4公司的賬目必須公開5股份有限公司的規(guī)模較大母公司：指通過掌握其他公司的股票(份)從而能實際上控制其他公司營業(yè)活動的公司。子公司：指受母公司控制，但在法律上是獨立的法人組織，它本身是一個完整的公司企業(yè)。分公司：是總公司或者母公司的一種分支機構或者僅僅是母公司的一個附屬機構，它本身在法律上和經(jīng)濟上沒有獨立性。子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔。公司章程，它是指規(guī)范公司的宗旨、業(yè)務范圍、資本狀況、經(jīng)營管理以及公司與外部關系的公司準則。公司章程是組建公司的必備的和核心的文件，必須提交政府的登記部門核準并備案。資金，是指以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司企業(yè)資產(chǎn)的價值，而資產(chǎn)則成為公司資金的存在形式。廣義的公司資本，是指公司用以從事經(jīng)營、開展業(yè)務的所有資金和財產(chǎn)，包括公司自有資本(亦稱“衡平資本”)和借貸資本兩部分。狹義的公司資本則僅指公司自有資本。英國、美國、荷蘭等國采取“授權資本制”。公司必須在公司章程中載明授權資本的數(shù)額，但在公司設立時，不必按授權資本的數(shù)額全部發(fā)行股份，而可以先發(fā)行一部分，其余則留待日后根據(jù)公司業(yè)務發(fā)展的需要決定是否發(fā)行。德國、法國等多數(shù)大陸法國家采取“法定資本制”。公司章程中所載明的公司資本額在公司設立時必須全部由認股人認購完畢，否則公司不得成立。公司只能從稅后利潤里分紅，不能借錢分紅。按實繳的出資比例分紅（未約定時法律規(guī)定），或按約定不安實繳的出資比例分紅。公司治理模式：兩大法系：以德國為代表實行“二元制”，即有董事會與監(jiān)事會；以美國為代表實行“一元制”，只有董事會。我國是“二元制”，對上市公司還要求有獨立董事。公司治理機制，實際上是一種制度性的安排，它是在法律保障的條件下，處理因兩權分離而產(chǎn)生的委托代理關系的一整套制度安排。值得借鑒的西方國家公司治理的法律措施1、揭開公司面紗依據(jù)“揭開公司面紗”的原則，如果法庭認為成立公司的目的在于利用公司作為手段，從事妨礙社會利益、欺詐或逃避個人責任的活動，法院將上考慮公司的法人資格，直接追究股東或其他行為人的民事責任。2、獨立董事制度獨立董事，是指與公司的交易活動沒有實質(zhì)性的、直接的或間接的利害關系的從公司外部選聘的董事。作為獨立董事，它具有如下特點：1獨立董事是上市公司董事會中保護廣大股東利益的外部人員。2獨立董事必須獨立于公司的管理層。3、發(fā)揮誠信原則在公司治理中的作用誠信的兩個主要內(nèi)容：一是忠誠義務，另一個是謹慎義務。4、通過并購將管理人員置于公司控制權市場之中因為收購的威脅，尤其是敵意式收購的威脅，能使利用公司的資源而不為公司股東利益服務的經(jīng)營者，以及對無能力改善公司經(jīng)營的經(jīng)理人員迅速清醒起來，這也是在客觀上對管理層的一種有效監(jiān)督。5、股東的派生訴訟股東派生訴訟、是指當公司的正當權益受到他人侵害，特別是受到有控制權股東(包括母公司)、董事和管理人員的侵害，公司拒絕或怠于行使訴訟手段來維護自己的利益時，法律允許股東以自己的名義為公司的利益(代位公司)對侵害人提起訴訟，追究其法律責任。6、股份評估補償權股份評估補償權的主要內(nèi)容是當公司通過表決采取行動進行合并，股份置換，置換或出售公司大部或全部資產(chǎn)以及公司章程要作實質(zhì)性修改等重大事宜時，在此種情況下，也只有在此種情況下，對上述事件持異議的少數(shù)股東有權要求董事會對其所持股份進行評估，以便得出一個公正的價格，并在此基礎上可要求公司或其他股東予以購買或予以補償?shù)囊环N股東權利。7、 (委托)代理投票外商投資企業(yè)法中外合資經(jīng)營企業(yè)屬于股權式的合營企業(yè)。中外合作經(jīng)營企業(yè)屬于契約式的合營企業(yè)。合作企業(yè)法人資格的可選擇性：法人資格的可選擇性，主要是指合作企業(yè)上一定都具有法人資格，它們可以辦成法人形式的企業(yè)，也可以辦成非法人形式的經(jīng)濟實體。外商獨資企業(yè)是由外商擁有全部資本并獨立經(jīng)營的企業(yè)。這類企業(yè)是按照東道國的法律注冊登記而成立的，屬于投資東道國的法人或經(jīng)濟實體。合同法要約：是具有足夠的確定性并包含一旦被接受合同即成立的意圖的訂立合同的建議。承諾：簡要地說，承諾是接受要約的意思表示。更確切地說，承諾是受要約人按要約限定的方式對要約人作出的接受要約中包含的合同條件的意思表示。合同有效成立的要件：1、當事人之間必須達成協(xié)議，這種協(xié)議是通過要約和承諾達成的；2、合同必須有對價或約因；3、當事人必須具有訂立合同的能力；4、合同的標的和內(nèi)容必須合法；5、合同必須符合法律規(guī)定的形式要求；6、當事人的意思表示必須真實。欺詐：因受欺詐而訂立合同的，蒙受欺詐的一方可以撤銷合同或主張合同無效。脅迫：在脅迫的情況下訂立的合同，受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同。顯失公平：如果合同顯失公平，受到不利影響的一方可以要求撤銷合同合同解釋英美法：主觀意思主義（當事人內(nèi)在的意思）與客觀意思主義（表達出來的意思）結合合同不履行免除責任：大陸法：不可抗力不可抗力的構成須同時具備三個構成要件：(1)不可預見性。指當事人在訂立合同時對于不可抗力事件的發(fā)生不可能作出預見。(2)不可抵卸性。這一要件強調(diào)合同的履行已達到了不可能的程度，或者說事件的不可克服性。(3)外在性。即事件非因債務人自身的原因而導致。違約英國法： 違反條件和違反擔保美國法：重大違約和一般違約重大違約和違反條件可解除合同雙務合同履行中的抗辯權同時履行抗辯權中國合同法第六十六條：當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。后履行抗辯權第67 條：當事人互負債務,有先后履行順序,先履行一方未履行的,后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的,后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。不安抗辯權第六十八條應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。買賣法1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約該公約的適用范圍僅限于雙方的營業(yè)地分處于不同締約國的當事人之間所訂立的貨物買賣合同。我國在核準該公約時對該公約提出了兩項重要的保留：1關于采用書面形式的保留。2關于公約適用范圍的保留。我國認為該公約的適用范圍僅限于雙方的營業(yè)地分處于不同締約國的當事人之間所訂立的貨物買賣合同。發(fā)價的含義凡向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果其內(nèi)容十分確定，并且表明發(fā)價人有當其發(fā)價一旦被接受就將受其約束的意思，即構成發(fā)價。按照這項規(guī)定，發(fā)價應符合以下要求：（1）發(fā)價應向一個或一個以上的特定人指出。（2）發(fā)價的內(nèi)容必須十分確定。商品的名稱、價格、數(shù)量等。公約認為，一項關于訂立合同的建議，如果包含了以下三項內(nèi)容，即符合“足夠確定”的要求：應當載明貨物的名稱。應明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量的方法。應明示或默示地規(guī)定貨物的規(guī)格或規(guī)定如何確定價格的方法。（3）發(fā)價人須有當其發(fā)價被接受時而受約束的意思。發(fā)價的撤銷公約第16條第1款規(guī)定，在合同成立以前，發(fā)價得予撤銷（與英美法一致），但撤銷通知須于受發(fā)價人作出接受之前送達受發(fā)價人。按照公約第16 條第2 款的規(guī)定，在下列兩種情況下，發(fā)價一旦生效，即不得撤銷：A在發(fā)價中已經(jīng)載明了接受的期限，或以其他方式表示它是上可撤銷的。B受發(fā)價人有理由信賴該項發(fā)價是上可撤銷的，并已本著該項發(fā)價的信賴行事。接受的含義按照聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第18 條的規(guī)定，受發(fā)價人以作出聲明或以其他行為對某一發(fā)價表示同意，即為接受。接受的實質(zhì)是對發(fā)價表示同意。但是，受發(fā)價人在收到發(fā)價后，僅保持緘默，不采取任何行動對發(fā)價作出反應，這就上能認為是對發(fā)價的接受。對于哪些變更是屬于“實質(zhì)性”的變更的問題， 貨物的價格；付款；貨物的質(zhì)量與數(shù)量；交貨的時間與地點；當事人的賠償責任范圍；解決爭議的方法等。如果受發(fā)價人在接受發(fā)價時，對發(fā)價中所涉及的上述任何一項條件作了添加或變更，那就上能認為是真正的接受，而是反要約，即使發(fā)價人沒有提出異議，合同亦不能成立。逾期的接受是指接受通知到達發(fā)價人的時間己經(jīng)超過了發(fā)價所規(guī)定的有效期，或者在發(fā)價未規(guī)定有效期時，已超過了合理的時間。逾期的接受仍具有接受的效力，只要發(fā)價人毫不遲延地以口頭或書面將其認為該逾期的接受仍屬于有效的意思通知受發(fā)價人即可。賣方的義務1、交付貨物交貨2、提交有關貨物的單據(jù)交單3、賣方的品質(zhì)擔保義務交貨時或保質(zhì)期內(nèi)如果買賣合同對貨物的品質(zhì)規(guī)格已有具體規(guī)定，賣方應按合同規(guī)定的品質(zhì)、規(guī)格交貨；如果合同對貨物的品質(zhì)規(guī)格沒有作出具體規(guī)定，則賣方應按合同應適用的法律的有關規(guī)定辦理。公約對賣方的品質(zhì)擔保義務作了明確的規(guī)定。賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。（1）貨物應適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途；（2）貨物應適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對賣方來說是不合理的；（3）貨物的質(zhì)量應與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同；（4）貨物應按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝有效期：交貨時或保質(zhì)期內(nèi)，例外：如果貨物與合同的要求不符的情形要在風險轉移于買方之后的一段時間才能發(fā)現(xiàn)或顯露出來，盡管風險已經(jīng)轉移于買方，賣方仍應承擔責任。4、賣方對貨物的權利擔保權利擔保是指賣方應保證對其所出售的貨物享有合法的權利，沒有侵犯任何第三人的權利，并且任何第三人都上會就該項貨物向買方主張任何權利。賣方的權利擔保義務主要包括以下三個方面的內(nèi)容：(1)賣方保證對其出售的貨物享有合法的權利；(2)賣方保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔保物權,如抵押權、留置權等；(3)賣方應保證他所出售的貨物沒有侵犯他人的權利，包括商標權、專利權等。根本違反合同：如果一方當事人違反合同的結果，使另一方當事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權期待得到的東西，即屬于根本違反合同，除非違反合同的一方并不預知而且同樣一個通情達理的人處于相同情況下也沒有理由預知會發(fā)生這種結果。公約對根本違反合同所采取的衡量標準是，看違反合同的后果是否使對方蒙受重大的損害，即違約后果的嚴重程度。受損害的一方就有權宣告撤銷合同，并有權要求賠償損失或采取其他救濟方法；如果不構成根本違反合同，則受損害的一方原則不上能撤銷合同，而只能要求損害賠償或采取其他救濟方法。損害賠償可預見性：違約一方的賠償責任僅以其在訂立合同時可以預見到的損失為限，對于那些在訂約時不可能預見到的損失，違約一方不應承擔責任。減輕損失的義務：當一方當事人違反合同時，沒有違反合同的他方有義務采取必要的措施，以減輕因違約而引起的損失。范圍：期待利益依賴利益實際履行如果賣方不履行合同的義務，買方可以要求賣方履行其合同或公約中規(guī)定的義務。但是，根據(jù)公約第28 條的規(guī)定，當一方當事人要求另一方當事人履行某項義務時，法院沒有義務作出判決要求具體履行此項義務，除非法院依照其本身的法律對上屬于本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做。預期違約是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有事實根據(jù)預示合同的一方當事人將上會履行其合同義務。貨物所有權的移轉兩大法系有分歧，公約著重規(guī)定貨物的風險從賣方移轉于買方的時間與條件，而對所有權移轉的問題則沒有作任何具體規(guī)定。風險移轉賣方有義務在某一特定地點交貨，則交貨之前貨物的風險由賣方承擔，交貨之后風險由買方承擔。沒有約定交貨地點，牽涉運輸問題，貨交第一承運人時風險轉移。在海上運輸途中的貨物，簽訂合同的時候風險轉移。按照美國法，公司必須提取法定公積金（）國際商法的基本概念：調(diào)整跨越國界的商事法律關系以及與此有關的各種關系的法律規(guī)范的總和。主要法律淵源：國際商事條約、國際商事慣例、各國有關商事的國內(nèi)立法兩大法系的概念合同的有效成立：指依法成立的、具有完全的法律效力和法律后果，受法律保護的合同合同有效成立的要件：當事人之間須以要約和承諾的方式達成協(xié)議，合同要有對價或約因，合同個必須合意且真實，合同必須合法，當事人須具有訂立合同的行為能力，合同訂立必須符合法定的形式要約的概念：指一方當事人以締約合同為目的向一個或一個以上特定的人發(fā)出，內(nèi)容十分確定，且要約人表明愿意承受要約約束意思表示。要約的有效要件：必須有明確簽約意圖，須向一個或一個以上的特定人發(fā)出，內(nèi)容需確定肯定、只有傳達到受約人才能生效要約與要約邀請的區(qū)別：要約是指以訂立合同為目的，但是意思表示不具體、不確定，且不期望他方的承諾即使合同成立，也不是要約，是要約邀請，要約邀請的作用僅在于請他方向自己提出要約，所以要約邀請雙方當事人都不具有法律約束力。要約的約束力：（1）對受要約人：原則上沒有約束力（2）對要約人：撤回：可以，但撤回通知必須與要約或先于要約送達受要約人 撤銷：英美法系：原則上沒有約束力 大陸法系：原則上有約束力 公約、中國法：在受要約人做出承諾以前原則上可以撤銷要約消滅的原因：因期限屆滿而失效，因被要約人的有效撤回或依法撤銷而失效，承諾：是指受要約人的有效期內(nèi)作出聲明或以其他行為對一項要約表示同意的一種意思表示。承諾有效要件：1承諾必須由特定的受要約人本人或其授權的代理人作出、2承諾不得變更要約的實質(zhì)性內(nèi)容3、承諾必須在有效期限內(nèi)作出4承諾的傳遞方式符合要約所提出的要求逾期承諾的效力：逾期承諾如果得到要約人認可并及時通知承諾人，則該承諾仍然有效，如果載有逾期承諾的信件或其他書面文件表示，它有在傳遞正常就能及時送達要約人得情況下寄發(fā)的 則該承諾仍然有效對要約內(nèi)容做了修改的承諾的效力：銷售合同公約在第19條第二款中有明確的規(guī)定：對要約表示承諾，但載有添加或不同條件的答復，如果所載的添加或不同條件在實質(zhì)上并不變更該項要約的條件，則除要約人在不過分延遲的期間內(nèi)以口頭或書面方式提出異議外，仍可作為承諾，合同仍可有效成立。（此種情況下，合同的條件就以該項要約所提出的條件以及承諾中所附加或變更的條件為準。承諾的生效時間：投郵主義：英美法系的主張：指凡以信件、電報、作出承諾時，承諾的函電一經(jīng)投郵、拍發(fā)，承諾即告生效，除要約人在要約中明確規(guī)定承諾必須在到達要約人方才生效之外。 到達主義: 以德國為主的大多數(shù)大陸法系國家法律的規(guī)定：凡承諾的函電只要到達要約人的支配范圍就即告生效，而不管要約人是否已知悉其承諾的內(nèi)容對價的概念：對價是英美法系的概念，英美法系中的所謂對價，是指一方當事人在享有合同規(guī)定的權利的同時，須承擔某種作為或不作為的義務，或者說,合同一方得到的某種權利是他方當事人克制自已不行使某項權利或遭遇某項損失或承擔某項義務的結果，這種相互給付的關系就是對價。對價的有效要件：1對價必須是合法的 2對價必須是有一定的物質(zhì)價值 3必須是待履行的對價或已履行的對價而不是過去的對價 違約的概念：是指合同依法或成立后。合同當事人在缺乏正當合法理由的情況下不履行或者不完全履行合同義務的行為。 違約的形式劃分：英國法：1違法條件2違反擔保美國法：1重大違約2輕微違約（英美法中除上述主要違約形式外，還有兩種違約形式：1提前違約 2履行不可能）德國法：1給付不能2給付延遲中國法：1不履行2不完全履行3履行延遲4不能履行5預期違約銷售合同公約1根本違約2非根本違約3提前違約 違約的救濟方法：1實際履行 所謂實際履行，是指債權人要求債務人按合同規(guī)定的標的履行合同義務，故亦稱實際標的履行。2損害賠償3解除合同 所謂解除合同，是指合同當事人依約或者依法行使解除權終止合同的權利和義務的行為。4支付違約金 違約金，是指以保證合同履行為目的，由雙方當事人事先約定，當債務人違反合同時，應向債權人支付的金錢。5禁令 英美衡平法中的救濟方法情勢變遷（合同落空）概念：所謂合同落空,指的是在合同成立后,并非由于當事人自身的過錯,而是由于事后發(fā)生的意外情況而使當事人在訂約時所謀求的商業(yè)目的受到挫折,如果仍然堅持履行原來的合同,將會產(chǎn)生顯失公平的結果,有悖于誠實信用的原則,因此,對于未履行的合同義務,當事人得予以免除或者變更責任提存的概念：在債務人履行債務時，由于債務權人受領延遲，債權人把應給付的金錢或其他物品寄托于法定的提存所，從而使債務的關系歸于消滅的一種情形。提存的效力：1自提存之日起，債務人的債務對于消滅2提存標的物的風險和費用轉移至債權人3債權人隨時可以領取提存物 訴訟時效期限 2年，4年：中國合同法規(guī)定，國際貨物買賣合同和技術進出口合同的訴訟和仲裁時效為4年，自當事人知道或理應知道其權利受到侵害之日算。其他合同的訴訟和仲裁時效依照中或人民共和國民法通則的規(guī)定，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效為2年，對于出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品未聲明，以及延付或拒付租金等，訴訟時效為一年。時效期限屆滿的后果 一般來說時效期屆滿并非等同于債務人的債務被解除。債權人在時效期限屆滿后行使債權請求權時，若債務人沒有提出以訴訟時效期限屆滿為抗辯理由，法院或者仲裁庭不得主動以時效期限屆滿為由拒絕債權人的訴訟請求；同時，如果債務人在時效期限屆滿后履行其債務，而后也不得以時效期屆滿為由要求原債權人歸還其已履行的債務。公約的使用范圍（選擇題）：主體 1公約適用于營業(yè)地處于不同締約國的當事人之間訂立的買賣合同 2只要雙方當事人的營業(yè)地處于不同國家，即使他們的營業(yè)地所在國不是公約的締約國，但如果按國際私法規(guī)則導致適用某一締約國法律，則該公約亦將適用于他們訂立的買賣合同。 客體：以下情況不適用公約：1以直接私人消費為目的的消費 2拍賣 3依法執(zhí)行令狀或法律授權的買賣 4公債，股票，投資證券，流通票據(jù)和貨幣的買賣 5船舶，汽墊船和飛行器的買賣 6電力買賣賣方的基本義務 1按合同規(guī)定的地點、時間交付貨物2按合同規(guī)定移交貨物單據(jù)3交付與合同相符的貨物（品質(zhì)擔保）4賣方應對貨物的權利實行擔保（權利擔保）權利擔保 指賣方應保證對其所出售的貨物享有合法的權利,沒有侵犯任何第三者的權利,并且任何第三者都不會就合同標的物向買方主張任何權利.賣方交貨時間和地點：交貨地點1如果銷售合同涉及貨物的運輸，賣方應該把貨物交給第一承運人，以運交買方，即認為以履行了交貨義務2在銷售合同沒有涉及賣方應負責運輸事宜的場合下，如果合同標的物是特定物或從特定存貨中提取的貨物，賣方應于訂約時雙方當事人知道的這類貨存物所存放的具體地點交付給買方處置；如果標的物是待制造或待生產(chǎn)等未特定化的貨物，賣方應于在訂約時雙方當事人知道的這類貨物所制造或生產(chǎn)的地點交付給買方處置。3在除上述情況外的其他情況下，賣方的交貨義務，是在訂約時賣方的營業(yè)地點，把貨物交給買方處置。交貨時間1如果合同規(guī)定有交貨日期，或從合同的條款中可以確定出交貨日期，賣方就應該在該日期交貨2如果合同規(guī)定了一段時間或從和合同中可以確定一段時間，賣方有權決定在此段時間內(nèi)的任何一天交貨。3其他情況，賣方應在訂立合同后一段合理的時間交貨貨物特定化的方式：1在貨物的表明買方的姓名和地址2在提單上載明以買方為收貨人或載明貨到目的地時應通知某一買方賣方品質(zhì)擔保權利義務的主要內(nèi)容：1賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量，質(zhì)量和規(guī)定相符，必須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝2合同規(guī)定時必須符合下列要求，a運用于通常使用的目的 b運用于買方要求的特定目的 c與買方提供的樣品或式樣相同 d按同類貨物通用方式裝箱或包裝3如果買方在訂立合同時知道或者不可能知道貨物不符合同，賣方就無需公約有關賣方權利擔保義務的規(guī)定：所謂權利擔保是指賣方應保證對其所出售的貨物享有合法的權利，沒有侵犯任何第三方的權利，并且任何第三者都不會就合同標的物向買方主張任何權利。根據(jù)銷售合同公約第41、42條規(guī)定：賣方對貨物權利擔保的義務主要有兩個：賣方應對貨物享有完全的所有權（賣方所交付的貨物必須是第三者不能提出任何權利或要求的貨物，除非買方同意在這種權利或要求欠缺的條件下收取貨物）。；賣方應保證所交貨物無侵權行為（賣方所交付的貨物必須是第三者不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權主張任何權利或要求的貨物）。買方檢驗貨物的時間的地點：原則買方領在按情況實際可行的最短時間因檢驗貨物或由他人檢驗貨物。地點如合同涉及貨物運輸，檢驗可推遲到貨物到達的地方進行買方接受貨物的情形 買賣雙方的保全義務（要理解了，分析題）：賣方：1當買方合同規(guī)定應在賣方營業(yè)所在地受領貨物，但買方未在約定的日期受領貨物時，由于賣方尚擁有合同標的物，故負有保全貨物的義務。2當賣方按合同規(guī)定貨物裝運并取得可轉讓的裝運單據(jù)后賣方依約請買方付款犢單，但買方不按約付款犢單時，由于此時賣方擁有裝運單據(jù)仍能控制合同標的物的處置權，故負有保全貨物的義務。買方：1若買方已收取貨物，發(fā)現(xiàn)貨物有嚴重瑕疵并打算行使退貨權時，買方必須按情況采取合理措施，保全貨物2若貨物以運抵目的地并置于買方處置的狀態(tài)下，但買方尚未實際控制貨物時，如果買方要行使退貨權，則買方必須代表賣方收取貨物并采取合理措施保全貨物。但在這種場合下，買方一般只有在以下兩個條件之一得以滿足時，才負代表賣方提取貨物并保全貨物的義務：（1） 買方這樣做不需支付貨物價款并不致遭受不便或不合理的費用。（2） 賣方或其代理人或其代表不在目的地。根本違反合同的概念：一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損失，以致于實際上剝奪了他方根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預知，而且一個同等資格、通情達理的人處于相同的情況下也沒有理由預知會發(fā)生這種結果損害賠償公約關于確定損害賠償范圍的基本原則：只要買賣合同中一方當事人沒有履行其合同和該公約中所規(guī)定的任何義務，并給對方造成傷害時，受損害一方當事人就可以請求損害賠償，而無須證明對方不履行是否出于過失，也不必事先催告。同時受損害的一方可能享有的要求損害賠償任何權利，并不因為他已采取其他救濟方法而喪失。解除合同是損害賠償?shù)挠嬎愎剑航K止履行的適用條件及解除條件：有確切的證據(jù)證明對方有：（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化（2）轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務（3）喪失商業(yè)信譽（4）有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形，應當先履行債務的當事人可以采取中止履行，若沒有確切的證據(jù)而中止履行的，應當承擔違約責任。只有當對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保者，中止履行的一方才可以解除合同。 貨物所有權（了解）指貨物的所有權從賣方轉移給買方的行為。風險轉移（重點）公約關于貨物風險轉移時間的規(guī)定：一、貨物涉及運輸其風險轉移的時間，根據(jù)銷售合同公約第67條的規(guī)定：如果銷售合同涉及貨物的運輸，并且當事人沒有通過采用貿(mào)易術語或其他方式規(guī)定風險劃分原則時，貨物風險轉移的時間則是1、如果合同沒有規(guī)定賣方在某一特定地點交付貨物，則自賣方按照銷售合同將貨物交付給第一承運人以轉交給買方時起，風險就轉移到買方承擔2、如果合同中規(guī)定了賣方須在某一特定的地點把貨物交付給承運人，則在貨物于該特定地點交付給承運人之前，風險不發(fā)生轉移3、在任何情況下，貨物在未劃歸于合同項下之前，風險不轉移于買方4、賣方受權保留控制貨物處置權的單據(jù)，并不影響風風險的轉移；二、當貨物在運輸途中出售時的風險轉移時間1、原則上講，路貨交易的貨物，從訂立合同時起，風險就轉移給買方承擔2、如果情況表明有需要時，則從貨物交付簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運人時起，風險就由買方承擔3、如果賣方在訂立路貨交易合同時，已知道或理應知道貨物已發(fā)生滅失或損害，而他則對買方隱瞞這一事實，那么，由此而導致的一切損失均由賣方負責；三、其他情況下貨物風險轉移的時間，銷售合同公約第69條規(guī)定：如果買方有義務到賣方的營業(yè)地接收貨物，則 1、風險自買方在合同規(guī)定的交貨時間內(nèi)，接收貨物時起轉移到買方 2、如果賣方在合同規(guī)定的交貨時間內(nèi)，已將貨物按要求劃歸合同項下，但買方?jīng)]有在規(guī)定的時間去接收貨物，則風險從買方不收取貨物從而違反合同時起轉移于買方承擔；如果買方有義務在賣方營業(yè)地以外的某一地點接收貨物時，當交貨時間已到而買方知道貨物已在該地點交給他處置時起，該貨物風險轉移給買方承擔。提單定義 是一種用以證明海上運輸合同和貨物已由承運人接管或裝船，以及承運人保證憑此交付貨物的單證。提單的作用：提單是承運人與托運人訂有貨物海上運輸合同的證明提單是承運人簽發(fā)給托運人的貨物收據(jù)提單是代表貨物所有權的憑證承運人的基本義務:1、使船舶適航的義務（承運人在開航時應盡職盡責謹慎處理，以便使船舶處于適航狀態(tài)）；2、管貨義務（承運人應適當而謹慎的裝載、搬移、積載、運輸、保管、照料和卸載所運貨物）3、貨交收貨人的義務。賠償限額托運人義務 1.提交托運的義務 2.支付運費 3.按時提貨承運人的責任期間：（1）對于用集裝箱裝運的貨物，承運人的責任期間是從裝貨港接收貨物時起至港灣交付貨物時止，貨物處于承運人掌管下的全部時間。（2）對于傳統(tǒng)的件雜貨或者散貨。承運人的責任期間是從貨物裝船時起到卸下船時止。承運人的賠償責任限制：1、船長、船員、引水員或承運人的雇傭人員，在航行或管理船舶上的疏忽或違約行為，2、火災，但由于承運人的實際過失或謀殺所引起的除外3、海上或其他通航水域的災難、危險和意外事故4、天災5、戰(zhàn)爭行為6、公敵行為7、君主、當權者或人民的扣留或羈押、或依法拿捕8、檢疫限制9、托運人活貨主、其代理人或代表的行為或不行為10、不論由于任何原因所引起的局部或全面罷工、關廠停工或限制工作11、暴亂和騷亂12、救助或企圖救助海上人命或財產(chǎn)13、由于貨物的固有缺點、性質(zhì)或缺陷引起的體積或重量虧損，或其他任何滅失或損害14、包裝不善15、運輸標志不清或不當16、盡到應盡職責亦不能發(fā)現(xiàn)的潛在缺點17、非由于承運人的實際過失或私謀，或者承運人的代理人或雇傭人員的過失或疏忽所引起的其他任何原因，但是要求引用這項免責利益的人應負舉證責任，證明有關的滅失或損害既非由于承運人的實際過失或謀私，亦非承運人的代理人或雇傭人員的過失或疏忽所造成。票據(jù)的概念 是指由出票人簽名于票據(jù)之上，約定自己或他人為付款人，按照票據(jù)上所記載的條件于見票時或指定的日期，無條件支付給受款人或持票人一定金額的有價證券。分為預約證券和委托證券。票據(jù)的法律特征:票據(jù)是完全的有價證券；票據(jù)是設權證券；票據(jù)是要式證券；票據(jù)是文義證券；票據(jù)是無因證券；票據(jù)是金錢證券；票據(jù)是流通證券；票據(jù)是提示證券；票據(jù)是返還證券。 票據(jù)行為 指以負擔票據(jù)債務為目的所作出的要式的法律行為。 匯票的格式 1.票據(jù)上應有“匯票”字樣 2.無條件支付確定金額的委托 3.必須載明付款人姓名 4.必須載明受款人的姓名或商號 5.付款日期的聲明 6.付款地聲明 7.出款日期和地點的聲明 8.出票人簽名背書 是指持票人在匯票背面或粘單上簽名和注明背書日期后，把該匯票權利轉讓給受讓人的票據(jù)行為。 代理的概念 指代理人按照被代理人的委托在代理權限內(nèi)代表被代理人同第三方訂立合同(或從事其他法律行為)由此而產(chǎn)生的權利義務直接對被代理人發(fā)生效力。代理權的產(chǎn)生:大陸法：意定代理和委托代理；英美法系：明示指定、默示授權、客觀必需的代理、追認代理。中國法：委托代理、法定代理、指定代理無權代理的法律后果中國合同法規(guī)定：行為人沒有代理權，超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生法律效力，由行為人承擔責任。同時規(guī)定，在被代理人沒有追認之時，相對人（第三人）可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認前，善意的相對人有權撤銷合同。撤銷合同應當以正式通知的方式作出，并于送達時有效。大陸法系，德國民法典第179條規(guī)定：無權代理人以他人的名義訂立合同時，如被代理人拒絕追認，無權代理人應該按照第三方的選擇負履行合同或賠償損失的義務。法國民法典和瑞士債務法典規(guī)定：無權代理人應對善意的第三方負損害賠償?shù)呢熑?。其中瑞士債務法典中還規(guī)定：如果代理人在知道或理應知道沒有代理權時還以被代理人的名義訂立合同，由此而造成的損失，法官在合法與公正的前提下可以作出較高金額的損害賠償?shù)呐袥Q。英美法系：具有合法代理權是代理人對第三人的默示擔保，因此，在代理人和第三人訂立合同時，不論代理人的行為是出于惡意還是不知情，只要因其無權或越權代理而造成第三人損失的，就需對第三人承擔損害賠償?shù)呢熑?。除非第三人知道或者理應知道代理人欠缺代理權，代理人才可以不承擔責任。國際貨物銷售代理公約草案無權代理行為的發(fā)生，對被代理人和第三人一般不產(chǎn)生拘束力。國際貨物銷售代理公約對于無權代理所作的規(guī)定，目的在于保護善意的第三人，使不知情的第三人不因代理人的無權代理行為而遭受損失。 表見代理成立的條件及其法律后果條件：1.被代理人知道或理應知道無權代理人為其代理時而不表示反對 2.無過失的第三人憑借被代理人曾做過的口頭表示，印章，介紹信和其他種種行為，有正當理由并相信無權代理人具有代理權。 3.第三人必須是善意的且沒有過失 代理關系中的外部關系 被代理人與第三人之間存在的承受代理行為后果的關系。大陸法系：直接代理與間接代理英美法系：1已披露代理人 2部分披露代理人 3未披露代理人仲裁協(xié)議的作用：1.、排斥法院管轄權2、仲裁機構或仲裁庭審理案件的依據(jù)3、強制執(zhí)行的依據(jù)仲裁協(xié)議的失效:1、各方當事人同意撤銷或者終止仲裁協(xié)議 2、一方當事人違反仲裁協(xié)議而向法院起訴，另一方當事人對此提出異議而且積極應訴 3、一方當事人遲遲不履行或拒絕履行指定仲裁員的責任 4、仲裁協(xié)議中選擇的仲裁員死亡或不能執(zhí)行職能或仲裁機構不存在 5、仲裁裁決未能在約定或法定時間內(nèi)作出 6、當事人未在時效內(nèi)提出7、仲裁員裁決未能獲得大多數(shù)同意，或被法院依法撤銷仲裁協(xié)議的獨立性：仲裁協(xié)議的獨立存在，合同總管的仲裁條款以及附屬于合同仲裁協(xié)議應視為與合同其他條款分離地獨立地存在的部分，合同的變更，解除，終止，無效或失效均不影響仲裁條款或協(xié)議的效力。一、國際貿(mào)易法的概念1、定義:是調(diào)整各國間商品、技術、服務的交換關系以及與這種交換關系有關的各種法律制度與法律規(guī)范的總和。國際貿(mào)易法的淵源（一）國內(nèi)立法 （二）國際貿(mào)易司法判例（三）國際貿(mào)易條約或公約（四）國際貿(mào)易慣例 國際貿(mào)易法的主體 1、自然人 2、法人 具有民事權利能力和民事行為能力，依法設立的、依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 3、國際組織 4、國家（特殊） 5、跨國公司母公司、辦事處、分支機構、代理人、子公司、合資企業(yè)基本原理1、 經(jīng)濟主權2、 公平互惠互利3、 世界級合作4、 合作執(zhí)行國際組織 政府間、非政府間聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約CISG該公約于1988年1月1日正式生效。中國于1986年12月11日向聯(lián)合國秘書長遞交核準書，并聲明中國不受公約第1條第1款B項和第11條的約束。公約除序言外，共分四個部分，101條。公約的主要內(nèi)容是對國際貨物買賣合同的訂立、雙方當事人的權利和義務以及違約的補救辦法制訂了統(tǒng)一的規(guī)則，也可以稱為是關于國際貨物買賣合同和國際貨物買賣的國際統(tǒng)一法。這是我國進行對外貨物買賣業(yè)務最重要的國際條約。與我國有貿(mào)易往來的國家中，除了英國、日本之外，其他國家均是公約締約國。該公約內(nèi)容分為四個部分，一是規(guī)定公約適用范圍和總則；二是規(guī)定合同的訂立；三是規(guī)定貨物銷售；四是規(guī)定條約的批準、接受、核準和加入，公約的保留，公約的生效，締約國的聲明退出等（1）本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物銷售合同：（a）如果這些國家是締約國；或（b）如果國際私法規(guī)則導致適用某一締約國的法律。即使合同雙方營業(yè)地不在締約國內(nèi)，公約仍然適用。供應尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應視為銷售合同，除非訂購貨物的當事人保證供應這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料。本公約不適用于以下的銷售：（a）購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用；（b）經(jīng)由拍賣的銷售；（c）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售；（d）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售；（e）船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售；（f）電力的銷售。本公約除非另有明文規(guī)定，與以下事項無關：（a）合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力；（b）合同對所售貨物所有權可能產(chǎn)生的影響。（c）本公約不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責任。（d）雙方當事人可以不適用本公約，減損本公約的任何規(guī)定或改變其效力。除本公約明文許可的保留外，不得作任何保留。（1）締約國可在簽字、批準、接受、核準或加入時聲明他不受本公約第二部分的約束或不受本公約第三部分的約束。中國于1986年12月11日向聯(lián)合國秘書長遞交核準書，并聲明中國不受公約第1條第1款B項和第11條的約束。合同內(nèi)容一般情況下合同應包括合同的首部、正文和尾部三大部分，一、品名及品質(zhì)規(guī)格條款(Quality Clause) ：貨物名、規(guī)格、商標二、數(shù)量條款（Quantity Clause）：計量單位、計量方式三、包裝條款（packing clause） ：圖案、說明書、材料四、價格條款（price clause） ：單位價格、貨幣五、裝運條款。（Delivery clause）：時間、地點、運輸六、保險條款（Insurance Clause） 七、支付條款（Payment Clause） 八、檢驗條款（Inspection Clause） 九、不可抗力條款（Force Majeure Clause） 十、仲裁及法律適用條款（Arbitration clause and Applicable law clause） 賣方的義務交付貨物，移交一切與貨物有關