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法理學論文范文 淺析分析實證主義法學派 一：什么是分析實證主義法學派： （一）概念：分析實證主義法學派通常泛指以19世紀A.孔德（17981857）的實證主義哲學為思想基礎的各派資產(chǎn)階級法學，也稱實證法學或法律實證主義。這個學派認為各種自然法學派和其他哲理法學派（如I.康德、G.W.F.黑格爾的法學派別）都是“形而上學”的，只有它才是以實證材料為根據(jù)的法律科學。從狹義上講，實證主義法學就是指各種分析法學派。因此又稱分析實證主義法學，它強調(diào)的是實在法，即國家制定的法。 （二）特征：區(qū)別“實際上是這樣的法”和“應當是這樣的法”，即區(qū)別實在法與正義法或理想法；它申明自己只研究實在法，著重分析實在法的結(jié)構(gòu)和概念；根據(jù)邏輯推理來確定可適用的法；認為法與道德無關或至少二者沒有必然的聯(lián)系。 二：分析實證主義的法學傳統(tǒng) 分析實證主義形成于19世紀上半葉，邊沁和奧斯汀是分析實證主義法學的鼻祖。邊沁的最大影響在于奠定了分析實證主義法學的理論和方法論的基礎。這一理論和方法論基礎是由功利主義哲學、法學方法二元論和法的命令概念三部分構(gòu)成的。 邊沁是現(xiàn)代功利主義的創(chuàng)始人。他的兩句名言代表了現(xiàn)代功利主義的基本思想：“自然將人類置于快樂和痛苦這兩個至尊主人的支配之下，只有這兩個主人會指示我們應當做什么，并決定我們將要做什么?！薄霸u判正確與錯誤的，正是最大多數(shù)人的最大快樂?！?邊沁還發(fā)揮了霍布斯的法的概念，把法視為“一國之中權(quán)威者的意志表達”，并明確提出了法的命令概念法是國家權(quán)力處罰犯罪的威嚇性命令。邊沁的思想對英美法理學和整個西方法學有重要的影響。其中實際的法和應當?shù)姆ǖ姆蛛x以及注釋法學和評論法學的劃分具有最重要的意義。 首創(chuàng)分析實證主義法理學體系的，是他的信徒奧斯汀。關于法理學的范圍，奧斯汀主張：“法理學研究實在法或嚴格稱謂的法，而不考慮其好壞?！睉?shù)姆ㄖ皇橇⒎▽W倫理學之分支的研究對象。他還指出，法理學的主要方法是分析，而不是評論或批判。 關于法與道德的關系，雖然奧斯汀承認許多法律規(guī)范源自道德，但他堅持認為法與道德不存在必然聯(lián)系，在確定法的性質(zhì)時，決不能引入道德因素。關于法的定義，奧斯汀接受并發(fā)揮了霍布斯和邊沁的命令概念，斷言“法是無限主權(quán)者的命令?！?三：分析實證法學派的分類 （一）純粹法學 凱爾森作為純粹法學的代表人物，他要把一切“非法律的因素”從法學理論中排除出去，建立一個真正純粹的法學理論。 1.純粹法學的方法論 凱爾森解釋純粹法學是關于實在法的理論。它是一般實在法的理論，而不是某一特定的法律秩序的理論。它是關于法的一般理論，而不是去解釋特定國家的或國際的法律規(guī)范。作為一種理論，它的絕對目的是認識和描述對象。純粹法理論試圖回答法是什么和怎樣的，而不是去回答法應當如何。 2.純粹法學的規(guī)范論 凱爾森強調(diào)指出，法學是關于規(guī)范的科學，即以“具有法律規(guī)范的特征，使某種行為合法或非法的規(guī)范”為對象的科學。作為規(guī)范，法屬于“應當”的范疇。自然科學關注實然的問題，規(guī)范科學關注的是應然的問題。 法律的應當是實在的應當，它是由國家主權(quán)者實際制定和事實上存在的。而道德應當則是道德家向人們提出來的，不具有那樣的客觀性。 （二）新分析法學 哈特所代表的新分析法學的一個重要特征，是在堅持法律實證主義基本立場的同時，向自然法學說靠攏。這一特征集中體現(xiàn)在哈特“最低限度內(nèi)容的自然法”中。哈特指出，人類社會有一個自然目的和五個自然事實。與這些自然目的和自然事實相適應，人類社會必須有禁止使用暴力殺人或施加肉體傷害的規(guī)則，要求相互克制和妥協(xié)的規(guī)則，保護財產(chǎn)權(quán)利的規(guī)則等等，這些規(guī)則就是“最低限度內(nèi)容的自然法?！币彩恰昂推胶驼x的法則?！?新分析法學不同于舊分析法學的三個特征： 第一，新分析法學放棄了舊分析法學試圖把法理學的研究范圍嚴格限于注解法律觀念和法律概念的做法以及與此相應的方法論上的排他性，承認社會學和自然科學的方法的某些合理性，并把這些方法或多或少的運用于法律制度和法律思想研究。 第二，運用了新實證主義哲學方法，其中最突出的是語義分析哲學的方法。 第三，新分析法學對司法程序進行了比舊分析法學更多更精致的研究。 哈特的法哲學中最引人注目的是法學方法論，“最低限度內(nèi)容的自然法”命題，法的概念或法的規(guī)則模式、責任與懲罰理論。 語義分析，亦稱語言分析，是通過分析語言的要素、結(jié)構(gòu)、語源、語境，而澄清語義混亂，求得真知的一種實證研究方法，這種方法語義分析哲學。 除了語義分析方法，哈特針對純粹法學拒絕考慮包括社會事實在內(nèi)的“超法律的因素”的極端主張，強調(diào)運用社會學的方法。 三：分析實證主義法學派與其他法學派的本質(zhì)區(qū)別 （一）與自然法學派的區(qū)別：（1）自然法學的理論首先肯定在人定法之上存在一種自然法，自然法指導人定法的制定，不符合自然法的人定法不是好的法律，它主要關注的是法律“應當”是什么，即法律的“應然”問題。盡管自然法學家對 “自然法”的核心理念見解各有不同，但他們都強調(diào)正義或理性的道德原則是自然法的基礎，而法就是由理性和正義感引伸出來的道德原則在法律規(guī)則和概念中的體現(xiàn)，因此道德將是衡量法律的重要標準。 分析法學則主張法律與道德相分離，認為法學僅僅是研究法“是”什么，而無須關注法“應當是”什么。分析法學的哲學的基礎是邏輯實證主義，其嚴格分開“實際上是這樣的法律”和“應當是這樣的法律”，它只注重研究“確實存在”的東西，所以主張法理學的方法主要是分析，而不是評論或批判，法律的實現(xiàn)必須通過武力制裁。其強調(diào)對法律概念的分析 ，依靠邏輯推理來確定可適用的法律，否認法律和道德之內(nèi)的必然聯(lián)系。 分析法學從實證角度出發(fā)，僅僅討論“法律是什么”，而不涉及對法的價值判斷的立場，分析法學的學者對法哲學的范圍，法的概念的看法各有差別，但他們的思想一脈相承，認為法與道德不存在必然的聯(lián)系，道德絕不是衡量法律好惡的標準。不符合道德規(guī)范的法律法規(guī)，只要它是通過適當?shù)姆绞筋C布運用的，就應視為有效的法律。雖然有的分析法學者也引進了法的“應當性”特征，但認為法的“應當性”與自然法的“應當性”存在“實際的法”和“應當?shù)姆ā钡膰栏穹蛛x。因此有的學者稱分析法學派為“歸類的機器人”。 （3）分析實證法學派主張“惡法亦法”法與道德之間不存在必然的聯(lián)系。自然法學派則認為“惡法非法”，法是以道德為基礎。 （二）與社會法學派的區(qū)別 （1）法的本質(zhì)不同：分析實證主義派則更強調(diào)法的，認為凡是由法定立法權(quán)的立法機關依據(jù)法定的立法程序制定出來的法，就是真正的法;而缺失對立法權(quán)正當性、立法程序正當性、實然法本身正當性的考量，所以是“惡法亦法”，如德國法西斯的消除人民痛苦法。 社會法學派更強調(diào)法對社會的作用和影響，他首先承認法是社會的產(chǎn)物，社會的發(fā)展決定了法的發(fā)展，但同時強調(diào)法對社會能動反作用。認為能夠在社會生活中產(chǎn)生作用，即實現(xiàn)立法目的和對人力社會有積極推進作用的法就是真正的法，反之就不是真正的法。 （2）法的功能：分析實證主義法學派認為法律僅僅是規(guī)則，是中性的，也就是說它是一種純粹技術(shù)性和工具性的東西。至于政治道德等價值觀念、意識形態(tài)與法律并無內(nèi)在的和必然的聯(lián)系，因此不能從政治上和道德上對法進行評價，即不存在什么道義與不道義、良與惡的問題?！皭悍ㄊ欠ā币粋€由立法機關制定的好的法律規(guī)則體系，即形式上合理性的法律規(guī)則體系是以解決各種社會問題為宗旨的，執(zhí)法者或法官只要遵循規(guī) 則就可以審理各種案件，也就是說，執(zhí)法者只是法律推理的機器，不應當有任何裁決 。而社會法學派則認為法律絕非僅僅是規(guī)則的體系，而是由規(guī)則、原則、政策多種復雜的要素構(gòu)成，法律的本身必不是單純的一種規(guī)則。法律不僅是一個規(guī)則體系，還是一項過程和事業(yè) 。社會法學派認為應該在堅持在法與社會的相互關系中，以法的實際運作為對象，目的是揭示法產(chǎn)生于社會之中，消解彼此利益之間的矛盾、沖突、對立和斗爭。 四：分析實證主義法學派的借鑒意義 分析實證主義法學的方法論對于中國當前的法學研究和法治建設無不具有借鑒意義，其主張事實與價值的區(qū)分，保持方法論上的純粹性的研究方法對中國法學研究具有重要指導意義，它在實踐中可以樹立法律的權(quán)威，其關注法律內(nèi)部規(guī)則體系之間邏輯一致性的理論對于建立完備的法律體系具有借鑒意義，同時其對法律語言的精確分析，可以促使我們注意使用法律語言時的準確性，盡量避免語言使用中的模糊性和不確定性。 1力求法學研究的科學化。一直以來，我國的法學研究深受傳統(tǒng)的思維方式的影響，缺乏科學精神，從古代的“禮法合一”，“法律的儒家化”到建國后的“法律是統(tǒng)治階級的工具”，都使得對法律本身的研究偏離了科學的軌道。分析實證主義法學認為，法學是一個獨立的學科，有自己的研究對象和研究方法，比如凱爾森認為，法學研究僅僅注意描述法，并把嚴格說來不是法的任何東西從這種描述的對象中排除出去，以免法律科學受到外來因素的影響，又如哈特認為法律和道德并無必然的聯(lián)系。他們的理論對于在法學研究中習慣了價值判斷的人具有方法論的指導意義，我們在分析法律現(xiàn)象和法律規(guī)則時，應以超然的中立態(tài)度來觀察和研究它們，盡量少使用主觀價值判斷，只有這樣才能保證我們進行的法學研究的科學性，尤其是對于當下的中國，價值呼喚自然并不可少，但更重要的是要對法律本身進行實證的分析研究，這是我們不可逾越的階段，正如陳金釗教授所說“分析實證主義法學關于法律獨立性的理論，對法治能否在理論上成立做了最好的論證，要想使法學推動法治，倡導和宣傳實證法學是我們不可逾越的階段，特別是當一個民族剛剛踏上法治之路的時候”5。 2維護法律的權(quán)威。法治已經(jīng)成為我們?nèi)鐣墓餐魡?，法治指的是良法之治，但是由誰根據(jù)什么樣的標準來決定什么樣的法律規(guī)則是良法呢？一般認為符合正義觀念，道德原則的法律就是良法，但大家的正義觀念，道德標準有可能不同，某些人認為法律規(guī)則符合他們的認可的正義觀念，道德標準而服從，而另一些人則有可能認為不符合他們的正義觀念和道德標準，而提出“惡法非法”，從而否定法律規(guī)則，進而反對它，這就會導致無政府，無秩序的局面。“盡管事實上，許多人對現(xiàn)行法律制度的批評并非毫無道理，但有一點必須明確，法律不應該是被批評，嘲笑的對象，而應該是裁判的準則”6，因此，在我們走向法治的道路上，最大的障礙是法律權(quán)威難以建立，我們不能對法律本身進行責怪，否則將會把剛剛建立的一點權(quán)威摧毀。法律和道德是沒有必然聯(lián)系的，“惡法”在得到修正之前仍然有法律效力，社會成員應該尊重和遵守“惡法”，這是維護法律權(quán)威的重要保證。 3保持法律內(nèi)部的一致性和協(xié)調(diào)性。分析實證主義法學關于法律規(guī)范的合法性的論述值得我們借鑒，法律規(guī)范要具備合法性，就必須要符合法律秩序的法律淵源，一個法律規(guī)范的效力更高一級的規(guī)范的授權(quán)（凱爾森是基本規(guī)范， 哈特是承認規(guī)則），如果低一級的規(guī)范和高一級的規(guī)范沖突，則低一級的規(guī)范是沒有效力的，所以在立法中必須要保持法律規(guī)范內(nèi)部的一致性和邏輯性，避免矛盾和沖突。運用分析實證主義的方法有助于我們從立法思想和技術(shù)上糾正現(xiàn)今法律粗疏寬泛，不夠嚴密的缺點，為實踐提供可資應用的根據(jù)，減少法律虛無主義的可乘之機。 4準確使用法律語言。哈特對法律語言的分析給我們的啟示是，法律語言必須準確，簡明，易懂，否則在法律實踐中難免出現(xiàn)誤解，法律是人們的行為規(guī)范，具有高度的概括性，一部好的法律不僅應正確反映社會發(fā)展的客觀需要，而且須使用準確的法律語言，一份司法文書必須有規(guī)范的法律語言，重視法律語言的分析研究是提高立法技術(shù)，改善司法實踐的重要環(huán)節(jié)，因此，必須要在法學研究和法律實踐中準確使用法律語言，確定法律概念和范疇的確切含義，如果有語義混亂，往往會引起爭論，“在法學概念，范疇研究以至重大的學術(shù)討論中，在很多意見對立的場合，爭論的焦點和原因往往是由于概念，范疇的歧義引起的”7，如果大家善于運用語義分析方法，準確確定法律概念的含義，就可以避免不必要的分歧和爭論。 理學年論文選題指導 1.法學的品格與追求 2.法學與人文精神 3.法學與科學精神 4.法學是一門什么意義上的社會科學 5.法學與律學關系辨析 6.法律職業(yè)者的人文關懷 7.法律職業(yè)共同體之于法治的意義 8.法律職業(yè)共同體概念探析 9.法學家的精神境界 10.法律職業(yè)者的精神境界 11.法律職業(yè)者的社會道義觀 12.中國傳統(tǒng)知識分子濟世情懷與當代法律職業(yè)者的塑造 13.中國古代有無法學之我見 14.西方法學的人文主義傳統(tǒng) 15.中華法系概念辨析 16.試論儒家思想對中國傳統(tǒng)法律文化形成的影響 17.試論墨家思想對中國傳統(tǒng)法律文化的影響 18.試論老莊思想對中國傳統(tǒng)法律文化的影響 19.試論法家思想對中國傳統(tǒng)法律文化的影響 20.西學東漸與中國法制現(xiàn)代化的啟動問題探析 21.古代循吏與現(xiàn)代法治 22.清官情結(jié)論析 23.竇娥冤所見之中國民眾法律心理 24.從搜狐救孤看中國民眾法律觀 25.喬治奧威爾動物莊園的法學寓意 26.對卡夫卡審判的沉思 27.民國法學的成就與啟示 28.法學研究方法簡論 29.西方法學歷史發(fā)展的特點與啟示 30.對法律工具論的反思 31.試論分析實證主義法學對法理學學科獨立的貢獻 32.民間法與國家制定法沖突的解決之道 33.中西方法律詞源詞義考 34.論法律的不確定性 35.法律權(quán)利論析 36.法律義務論析 37.權(quán)利本位論辨析 38.試論法律的程序性 39.試論法律程序的意義 40.法律強制力解析 41.論法律權(quán)利與法律義務的關系 42.訴權(quán)是第一性的人權(quán)論析 43. 天賦人權(quán)觀念之我見 44.人權(quán)與民主關系探析 45.試論國家權(quán)力的 46.試論權(quán)力服務于權(quán)利 47.試論權(quán)力必須由權(quán)利制約 48.試論人權(quán)的本質(zhì) 49.試論人權(quán)與法律權(quán)利的關系 50.試論人權(quán)的法律保護 51.試論公權(quán)力制衡機制對人權(quán)保障的意義 52.試論人權(quán)的司法救濟 53.中國古代慎刑思想的人權(quán)之維 54.中國古代民本思想的人權(quán)之維 55.試論人權(quán)的共同性與民族性 56.試論人權(quán)與主權(quán)的關系 57.試論人權(quán)的國際保護 58.劃分法系的標準探析 59.法律效力觀解析 60.試論法不溯及既往 61.試論法律淵源 62.試論判決書的說理性 63.試論判例法制度對我國法制建設的借鑒意義 64.試論判例法的基本特征 65.試論習慣的造法功能 66.民間法概念之我見 67.試論司法中的法律與道德關系 68.論道德的法律強制 69.試論法律的道德化和道德的法律化 70.試論宗教對法律的影響 71.試論法律的道德基礎 72.試論法律信仰的社會心理機制 73.立法:法律發(fā)現(xiàn)還是法律創(chuàng)制 74.立法:民主化還是精英化 75.試論我國當前立法程序的完善 76.試論我國地方立法中的幾個突出問題 77.試論我國當前立法技術(shù)的完善 78.守法的道德基礎論析 79.司法被動性之我見 80.試論司法的中立性 81.試論司法獨立原則的問題與出路 82.試論司法的終極性 83.試論司法之于的法治的意義 84.試論現(xiàn)代司法權(quán)的意義與品質(zhì) 85.錯案追究制之我見 86.試論我國當前依法行政原則的問題與出路 87.試論執(zhí)法與法治的關系 88.誰來監(jiān)督監(jiān)督者問題之我見 89.中國當前社會監(jiān)督的貢獻與局限 90.試論律師職業(yè)在當代中國的意義與困境 91.歐陸法律教育與英美法律教育的比較分析 92.當代中國法學教育目標問題之我見 93.當代中國法學教育模式問題之我見 94.試論法律教育之于法治的意義 95.試論英國普通法法治傳統(tǒng)的形成及對當下中國法治進程的啟示 96.法典是人民自由的圣經(jīng)之我見 97.小議盧梭 98.梁啟超法律思想初探 JIANGXI NORMAL UNIVERSITY 本科生畢業(yè)設計（論文） 中文題目： 英文題目： 學 號 姓 名 學 院 指導老師 專 業(yè) 完成時間 試論司法去行政化 Try to talk about justice to the townxx03011119張志偉 政法學院 熊春泉法學 xx/04/14 畢業(yè)論文聲明 本人鄭重聲明： 1此畢業(yè)論文是本人在指導教師指導下獨立進行研究取得的成果。除了特別加以標注地方外，本文不包含其他人或其它機構(gòu)已經(jīng)發(fā)表或撰寫過的研究成果。對本文研究做出重要貢獻的個人與集體均已在文中作了明確標明。本人完全意識到本聲明的法律結(jié)果由本人承擔。 3若在江西師范大學政法學院畢業(yè)論文審查小組復審中，發(fā)現(xiàn)本文有抄襲，一切后果均由本人承擔，與畢業(yè)論文指導老師無關。 學位論文作者（簽名）： 年 月 目錄 摘要?（4） 英文摘要?（5） 關鍵詞?（5） 引言?(5) 1.司法行政化的外部表現(xiàn)? (6) 2.司法行政化的內(nèi)部表現(xiàn)? (6) 二法院司法行政化的成因?(8) 1.歷史和體制原因?.(8) 2.社會經(jīng)濟原因?.(9) 三.司法行政化的危害?.(9) 1、司法行政化破壞司法審判模式?(9) 2、導致行政權(quán)干涉司法權(quán)?(9) 3、司法行政化使法官個人喪失獨立審判權(quán)力?（10） 4、司法行政化使公開司法難以實現(xiàn)?（10） 5、司法公正的審級保障被破壞?（10） 四去行政化的方法提出?(10) 1、改革現(xiàn)有的司法體制及法院設置體系?（10） 2、改革法官待遇供給體系?（11） 3、改革法院的審案制度?（11） 4、樹立現(xiàn)代司法理念?（11） 5、切實落實程序正義?（11） 6、完善“審判委員會”制度?（11） 結(jié)語? （11） 參考文獻?（12） 鳴謝?（13） 一.法院司法行政化的表現(xiàn)? (6) 試論司法去行政化 摘要：司法和行政是國家重要的兩個職能，相互獨立，又息息相關。可以說沒有獨立的司法就難有公正的裁判，故而行政應遠離司法，讓與司法活動干凈的環(huán)境與空間。對于我國司法行政化問題，本文從司法機關內(nèi)部和與其它黨政機關的關系著手，對司法行政的表現(xiàn)，原因，危害進行分析并參考前人的研究成果，提出去司法行政化的看法，小結(jié)如下： 從我國司法現(xiàn)狀來看，因在外部與黨政機關利益糾葛，地方法院被視作黨委、政府的下屬部門，接受同級黨政機關的行政性領導，在內(nèi)部由于法院設置行政模式化，首先原本應該是監(jiān)督關系和業(yè)務指導關系的上下級法院，卻變成了領導與被領導關系，管理與被管理關系，各種指派性任務性的案件審理也莫名的大量的產(chǎn)生；其次是法院內(nèi)部的管理關系，也因為行政化模式的建制，導致法院內(nèi)的行政級別化，從院長到法官再到法院司機都處在了行政關系網(wǎng)絡中，復雜的權(quán)力利益導致法官獨立公正司法變得困難。 司法去行政化改革，一是應當從制度上改革，切斷黨政對法院的利益掌控，讓法院真正的獨立運作，做到行政獨立與司法獨立；二是廢除法院行政級別化，建立法官獨立考核晉升機制，完善司法透明監(jiān)督機制；三是完善審判委員會制度，限制其權(quán)力轉(zhuǎn)化。只有對現(xiàn)司法制度進行內(nèi)服外敷的治療改革，司法體制的健康，司法的目的才能隨去行政化而實現(xiàn)。 Abstract: the two countries is important to judicial and administrative functions, are independent of each other, and is closely linked. Can say no to have a independent judiciary impartial judge, so stay away from judicial, clean environment and space to the judicial activities. For judicial town government in our country, this article from the judicial organ and internal relationship with the other party and government organs, and the performance of the judicial administrative reason, hazard analysis and reference the results of other researchers, put forward to judicial security administration, summary is as follows: From judicial current situation in our country, because of the external and the interests of the party and government organs of entanglement, local courts are seen as subordinate department of party mittee, government, to aept the administrative leadership of the party and government organs at the same level, the internal set by court of administrative pattern, first of all, are supposed to be the subordinate court supervision and guidance of business relations, has bee the relationship between the leadership and the leadership, management and the management relations, various case refers to the various tasks sex also express a large amount of produce; Internal management relations, followed by the court because of security administration mode of organizational system, lead to the administrative levels of courts, from the dean to judge and the court are in the driver administrative relations work, the plex power interests lead to judge