EPC項目合同審查要點(定稿).docx

適用于國內EPC合同EPC合同審查一、 EPC合同模式概況EPC合同模式源于國際咨詢工程師聯(lián)合會（FIDIC）1995年出版的設計建造總承包與交鑰匙工程合同條件，1999年出版的設計、采購和施工合同條件以及生產(chǎn)設備和設計施工合同條件等國際工程承包普遍使用的合同范本。EPC( Engineering Procurement and Construction)總承包模式，是指業(yè)主將建設工程發(fā)包給具備EPC總承包施工能力的公司，由其承擔整個建設工程的設計、材料、采購、施 工、安裝調試及項目管理和施工管理等工作，并對所承包的建設工程質量、安全、工期、造價負全面責任，直至向業(yè)主提交一個符合業(yè)主要求、合同約定、滿足使用功能、具備使用條件并經(jīng)竣工驗收合格的建設工程施工合同模式。與傳統(tǒng)承包模式相比，EPC承包模式存在如下不同：承包的范圍不同，EPC 總承包商要對整個項目的建設過程全面負責；承擔的法律責任不同，EPC 總承包只向業(yè)主負責，業(yè)主也只是針對總承包商，分包商和供貨商只對 EPC 總承包負責，與項目業(yè)主沒有直接的關系。在傳統(tǒng)的施工總承包模式中，對于分包工程，分包商要和施工總承包商一起向業(yè)主負責，承擔連帶責任。資質要求不同，在不同的國際 EPC總承包項目中，有的項目并不注重 EPC 總承包商的資質，只是嚴格要求參與項目的管理人員必須擁有相應的職業(yè)資格。二、EPC合同風險分類國際EPC工程合同中一般將工程風險劃分為業(yè)主的風險、承包商的風險、不可抗力風險。承包商主要有以下風險：1、工程風險，業(yè)主提供的文件有誤，對工程量計算不準確。2、經(jīng)濟風險，如業(yè)主支付價款的能力，物價上漲、人力資源短缺等。3、自然風險，不利的氣候條件、不利的地下條件。而由業(yè)主主要承擔的風險有：1、政治風險，如戰(zhàn)爭、敵對行動、入侵、外敵行動；工程所在國內的叛亂、恐怖主義、革命、暴動、軍事政變或篡奪政權、或內戰(zhàn)；承包商人員及承包商和分包商的其他雇員意外的人員，在工程所在國內的騷動、喧鬧、或混亂等。2、社會風險，如地下發(fā)現(xiàn)化石或文物。3、法律風險，如資源國的法律法規(guī)的變化所引起的風險。三、EPC總承包合同評審要點EPC承包模式與傳統(tǒng)的模式相比，承包商承擔了極大的風險，其風險可能隱藏在每一個合同條款合同附件中。在審核合同正文條款以及有關附件時, 應該從頭到尾仔細審核, 不遺漏任何一個潛在的風險。（一）業(yè)主的資信情況業(yè)主的付款能力問題是承包商的最大風險，必須審核業(yè)主的付款能力。應當重點審核業(yè)主資金的來源是否可靠，自籌資金和貸款比例是多少，是政府貸款、國際金融機構貸款還是商業(yè)銀行貸款。業(yè)主資金籌措情況以及有無為項目提供必要的擔保。其次應考察項目本身的可行性。審查業(yè)主支付能力時，還應該審核業(yè)主項目的可行性。除了其本身的經(jīng)濟實力外, 業(yè)主的付款能力關鍵取決于能否取得融資, 如銀行貸款、賣方信貸、股東貸款、企業(yè)債券等。（二）工程范圍或業(yè)主要求是否明確因EPC項目業(yè)主選定施工單位時尚未有明確的施工圖紙，甚至只是一些模糊的指標或者預期目的，并且EPC項目工程一般使用固定總價方式，因此應明確項目工作內容或業(yè)主要求以及各項指標。EPC項目一般采用固定總價合同，工程范圍或者業(yè)主要求以及各項指標是施工單位進行簽證索賠的非常重要的依據(jù)，甚至關系到簽證索賠的成敗。工程承包范圍或業(yè)主要求以及各項指標必須明確具體。否則項目極有可能出現(xiàn)虧損或者與業(yè)主發(fā)生扯皮。（三）基礎資料特別是工藝包的提供主體工藝包是施工單位進行設計的基礎資料應明確約定工藝包的提供主體、提供時間、未能按期提供的違約責任以及因工藝包對第三方侵權的責任。并且對于業(yè)主提供工藝包最好可以封樣保存。（四）合同價款EPC項目一般采用固定總價方式，承包商最大的風險也在于成本超支。關于該種風險承包商在投標時應慎重考慮并應做到：一是將項目涉及的成本（稅賦、保險、保函等費用）充分考慮在合同價格中，并結合項目的風險考慮一定的不可預見費；二是對于可通過保險彌補的風險（如意外事故、自然災害等），購買工程保險覆蓋；三是對于無法通過工程保險彌補且承包商無法或難以控制的風險（如戰(zhàn)爭、騷亂、征收等政治風險、地質風險、法律變更風險、匯率風險、業(yè)主違約風險等），通過在合同中約定價格變更索賠條款轉移給業(yè)主，即如果發(fā)生該等風險，承包商由此增加的額外費用由業(yè)主予以補償；四是對于承包商通過上述途徑仍然無法轉移的風險，盡量通過合同以背靠背的方式由分包商承擔。（五）考察合同支付節(jié)點是否合理EPC項目一般采用里程碑或者形象進度付款，不合理的付款節(jié)點設置有可能導致施工企業(yè)的墊資。通常, 預付款應該不低于 10%, 質保金 (或稱“尾款”) 應該為 5% 或者不高于 10%, 里程碑付款 (即按工程進度支付的工程款) 的分期劃分及支付時間應該保證工程按進度用款, 以免承包商墊資過多, 既增加風險又增加利息負擔。要防止業(yè)主將里程碑付款過度押后延付的傾向。條件許可時，可以考慮合同的生效, 或者開工令的生效, 以承包商收到業(yè)主的全部預付款為前提。（六）關注合同價款的調整辦法（變更與索賠）EPC合同采用固定總價方式，在未有變更索賠時合同價格固定不變。變更與索賠是EPC合同中承包商賺取利潤的重要手段。合同價格的調整方式這里主要涉及到兩個問題：一是延期開工的費用補償。有的項目簽完合同后并不一定能夠馬上開工, 原因是業(yè)主籌措項目資金尚需時間, 這時就有必要規(guī)定一個調價條款。二是對于工程變更的費用補償規(guī)定是否合理。至少對于費用補償有明確的程序性規(guī)定, 以免日后出現(xiàn)糾紛。（七）承包商的三個銀行保函1.預付款保函。審核預付款保函的重點有三：一是預付款保函必須在承包商收到業(yè)主全部預付款之時才同時生效, 而且生效的金額以實際收到的預付款金額為限;二是應當規(guī)定擔保金額遞減條款, 即隨著工程的進度用款, 預付款金額逐步遞減直至為零;三是預付款保函的失效越早越好, 盡量減少與履約保函相重疊的有效期限。應該避免預付款保函與履約保函并行有效直至完工日。2.履約保函。審核履約保函的重點有三：一是履約保函的生效盡量爭取以承包商收到業(yè)主的全額預付款為前提。二是履約保函的擔保金額應該不超過合同價款的一定比例, 如 10%。三是履約保函的失效期應爭取在完工日、可靠性試運行完成日或者商業(yè)運行日失效之前, 并避免與質保金保函發(fā)生重疊, 否則會增加承包商的風險。也就是說, 在質保金保函生效之前, 履約保函必須失效。否則, 等于在質保期內業(yè)主既拿著質保金保函, 又拿著履約保函, 兩個保函的金額相加, 會增加承包商被扣保函額度的風險。3.質保金保函。審核質保金保函的重點有三項：一是質保金保函的生效應該以尾款的支付為前提條件。也就是說, 業(yè)主支付 5% 的尾款, 承包商就交付 5% 的質保金保函;業(yè)主支付 10% 的尾款, 承包商就交付 10% 的質保金保函。應該避免在業(yè)主還未交付尾款的情況下, 承包商的質保金保函卻提前生效的規(guī)定。二是質保金保函的金額不應該超過工程尾款的金額， 通常為合同價款的 5% 或 10%, 最多不能超過 10%。三是質保金保函的失效應當爭取不遲于最終接受證書簽發(fā)之日。（八）誤期罰款工期是EPC合同中應注意的又一重要問題。對誤期罰款, 應重點審核以下三個方面：一是工期和罰款的計算方法是否合理?？梢员M量降低誤期罰款的計算基數(shù)，如以某個單體而非整個項目造價為計算基數(shù)。二是罰款的費率是否合理, 是否過高, 是否重復計算。如計算了節(jié)點工期又計算整個工期的，當整個工期不存在延誤時應不承擔誤期罰款責任。三是罰款是否規(guī)定了累計最高限額。為了限制承包商的風險, 應爭取規(guī)定累計最高限額, 例如,“本合同項下對承包商累計誤期罰款的最高限額不得超過合同價款的 5% 或者本合同項下承包商承包誤期罰款的最高限額為人民幣xx元”。（九）性能指標罰款對性能指標罰款, 應重點審核以下三個方面：一是對性能指標的確定和罰款的計算方法是否合理。二是罰款的費率是否合理, 是否過高, 是否重復計算。三是罰款是否規(guī)定了累計最高限額。四是要特別注意審核業(yè)主對性能指標超標的拒收權。因為拒收對承包商的打擊是致命的, 所以必須嚴格審核性能指標超標達到什么數(shù)值可以拒收是否合理。（十）承包商違約的總計最高罰款金額和總計最高責任限額許多 EPC 合同并不規(guī)定對承包商違約的總計最高罰款金額。這個總計最高罰款金額包括上述誤期罰款限額、性能指標罰款限額在內, 通常應該低于上述各個分項的罰款限額的合計數(shù)額。如有可能, 應盡量爭取規(guī)定一個總計最高罰款金額, 例如不超過合同價款的 20%, 以免萬一出現(xiàn)嚴重工期延誤、性能指標缺陷的情況, 使得承包商承擔過度的賠償風險?？傆嬜罡哓熑蜗揞~與上述總計最高罰款金額不同。它通常除了上述合同約定的誤期罰款、性能指標罰款之外, 還包括缺陷責任期內的責任以及承包商在合同項下的任何其他違約責任。所以, 總計最高責任限額要大于總計最高罰款金額。通常, 承包商的總計最高責任限額不應超出合同價款的 100%。（十一）業(yè)主責任條款在審核業(yè)主責任條款時應注意：首先, 業(yè)主最大的責任是向承包商按時、足額付款。合同條款中應該爭取對業(yè)主拖延付款規(guī)定罰息, 并且對業(yè)主拖延付款造成的后果規(guī)定違約責任。其次, 注意在合同中明確規(guī)定業(yè)主有義務對施工現(xiàn)場提供什么樣的條件, 其中包括：施工現(xiàn)場應該具有什么樣的道路、施工用電、用水、通信等條件。第三, 注意規(guī)定業(yè)主按期完成其本身工程范圍內工程的責任。