建筑工程的承包與發(fā)包的概念.doc

建筑工程的承包與發(fā)包的概念一、建筑工程的發(fā)包與承包概念1、建筑工程的發(fā)包相對于建筑工程的承包而言，是指建設(shè)單位(或總承包單位)將建筑工程任務(wù)(勘察、設(shè)計(jì)、施工等)的全部或一部分通過招標(biāo)或其他方式，交付給具有從事建筑活動(dòng)的法定從業(yè)資格的單位完成，并按約定支付報(bào)酬的行為。2、建筑工程的承包相對于發(fā)包而言，是指具有從事建筑活動(dòng)的從業(yè)資格的單位，通過投標(biāo)或其他方式，承攬建設(shè)工程任務(wù)，并按約定取得報(bào)酬的行為。(1)主體：發(fā)包：建設(shè)單位、總承包單位；承包：總承包單位、分包單位；(2)客體：勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理、施工等工作；(3)內(nèi)容:圍繞客體形成的權(quán)利、義務(wù)；(4)性質(zhì):法律行為。第一節(jié) 建筑工程的發(fā)包與承包的原則一、應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同和全面履行合同義務(wù)；二、實(shí)行以招投標(biāo)為主，直接發(fā)包為輔的原則；遵循公開、公正、公平等競爭原則進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)；1、公開：招投標(biāo)活動(dòng)的信息公開、程序公開、評定標(biāo)的公開、方法公開。2、公正：嚴(yán)格按三公開原則，公平對待每一投標(biāo)者。3、平等競爭：投標(biāo)方也要以正當(dāng)手段開展競爭。三、禁止雙方采用不正當(dāng)競爭手段；四、確定合同價(jià)款的原則發(fā)包方向承包方支付的工程價(jià)款第二節(jié)建筑工程發(fā)包一、發(fā)包的方式：兩種(一)直接發(fā)包1、概念（1）范圍：不是用招標(biāo)，法律法規(guī)為要求（2）方式：直接鑒定承包合同（3）內(nèi)容：將建筑工程委托給承包方2、地位：是一種補(bǔ)發(fā)發(fā)包方式，困難以展開公平競爭。(二)招標(biāo)發(fā)包引入競爭機(jī)制1、概念：由建設(shè)單位設(shè)定標(biāo)的并編制反映其建設(shè)內(nèi)容與要求的合同文件，吸引承包人參與競爭，依照特定程序擇優(yōu)達(dá)成交易并簽約，按合同確定雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的交易行為和方式。2、形式：3種（1） 公開招標(biāo)（又稱競爭性招標(biāo))是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人和其他組織投標(biāo)。特點(diǎn)：通過媒體公告； 承包商得到公平競爭機(jī)會；業(yè)主在較大范圍內(nèi)進(jìn)行優(yōu)先選擇；（2） 邀請招標(biāo)（又稱選擇性招標(biāo)）是指招標(biāo)人以招標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蚱渌M織投標(biāo)（3） 議標(biāo)不是法定招標(biāo)方式特點(diǎn)：對象不少于兩家；范圍：嚴(yán)格限制；優(yōu)缺點(diǎn)；有投標(biāo)，無開標(biāo)評標(biāo)；有協(xié)商性，無競爭性。二、項(xiàng)目發(fā)標(biāo)前準(zhǔn)備工作工程報(bào)建1、概念 （1） 時(shí)間：立項(xiàng)后發(fā)包前（2） 內(nèi)容：辦理擬建工程情況的申報(bào)備案；（3） 目的：讓建設(shè)行政主管部門掌握信息，以備核定發(fā)包方式。2、報(bào)建意義：未報(bào)建項(xiàng)目，不得辦理招標(biāo)手續(xù)和施工許可證，其他單位不得承接設(shè)計(jì)和施工。三、發(fā)包的行為規(guī)范1、發(fā)包方式須合法；2、須將工程發(fā)包給有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位3、發(fā)包形式的規(guī)定（1）提倡總承包 全項(xiàng)總承包（交鑰匙承包） 分項(xiàng)總承包；勘察、設(shè)計(jì)、施工、采購、分項(xiàng) 作用：有利于綜合協(xié)調(diào)，強(qiáng)化工程的統(tǒng)一指揮和組織管理（2）禁止肢解發(fā)包 肢解發(fā)包的最小范圍 勘察設(shè)計(jì)為一個(gè)“單項(xiàng)工程” 施工為一個(gè)“單位工程” 禁止肢解發(fā)包的建設(shè)工程業(yè)務(wù) A ：單項(xiàng)工程的設(shè)計(jì)業(yè)務(wù) B :單位工程的施工業(yè)務(wù) C :限額以下的工程勘察、設(shè)計(jì)、施工業(yè)務(wù) D ：丙級資質(zhì)的勘察設(shè)計(jì)單位承包的勘察、設(shè)計(jì)業(yè)務(wù) E：勞務(wù)分包資質(zhì)的施工單位承包的施工業(yè)務(wù)4、關(guān)于建設(shè)材料、設(shè)備的采購（1）建筑材料使用許可制度建材生產(chǎn)許可證制度；建材產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證制度；建材產(chǎn)品推薦使用制度；建材進(jìn)場檢驗(yàn)制度 未經(jīng)檢驗(yàn)而直接使用了質(zhì)量不合格的材料，設(shè)備及購配件的施工企業(yè)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。 （2）對材料、設(shè)備供應(yīng)方式的選擇及規(guī)定 建設(shè)工程施工合同（示范文本1999），第二部分通用條款中，明確規(guī)定了發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備、承包人采購材料、設(shè)備的法定要求，及其經(jīng)濟(jì)責(zé)任的承擔(dān)。 （3）不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品 （4）不得限定發(fā)包單位將工程發(fā)包指定的承包單位 a、行業(yè)保護(hù)：成立名為本系統(tǒng)的招標(biāo)管理機(jī)構(gòu) b、地區(qū)封鎖 c、行政非法干預(yù)建筑工程發(fā)包與承包方式第三節(jié)建筑工程承包 一、承包單位的資質(zhì)管理 （一）資質(zhì)證書的概念 （二）資質(zhì)等級類別、級別證書 是權(quán)利證、準(zhǔn)入證、是水平證。 （三）承包單位的資質(zhì)管理 不得越級承攬工程，不得出借或借用。 二、建筑工程總承包制度 （一）建筑法規(guī)定的承包方式分類 1、按承包內(nèi)容不同 （1）交鑰匙總承包 （2）分項(xiàng)總承包2、按承包對象的組織形式 （1）單獨(dú)承包 （2）聯(lián)合承包 三、聯(lián)合承包制度1、條件：就是大型或結(jié)構(gòu)復(fù)雜的建筑工程2、責(zé)任分擔(dān)： （1）對外推選承包代表人并承擔(dān)連帶責(zé)任 （2）對內(nèi)分享利潤、分擔(dān)責(zé)任并有連帶性3、以聯(lián)合承包方的資質(zhì)等級低的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。 四、建筑工程分包制度（一）分包應(yīng)遵守的條件1、分包概念 （1）發(fā)包人：總承包單位（或?qū)I(yè)承包企業(yè)） （2）分包內(nèi)容：將自己承包工程的部分分包出去 （3）形式：簽訂合同2、分包的限制條件 （1）只能將部分工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位 （2）分包的限制條件 （有合同約定；履行中認(rèn)c招標(biāo)文件中有依據(jù)）建設(shè)單位不得指定分包單位 （3）分包范圍必須合法主體結(jié)構(gòu)不得分包 1）施工總承包資質(zhì)企業(yè)：非主體工程或勞務(wù)作業(yè)可以分包 2）施工專業(yè)承包資質(zhì)企業(yè)： 勞務(wù)作業(yè)可分包。 （4）工程分包不能解除總承包人任何責(zé)任與任務(wù)1）分包單位的任何違約行為或致工程損害或給發(fā)包人造成其他損失，總承包人承擔(dān)連帶責(zé)任。2）總承辦方須保證分包合同履行，并派出相應(yīng)管理人員。 （5）發(fā)包方不能肆意肢解、直接分包工程，或由發(fā)包方指定發(fā)包單位。 1）承包發(fā)包方在簽訂合同履行合同的法律地位是平等的，發(fā)包方也應(yīng)尊重承包方，同樣不能隨意直接分包工程。 2）一個(gè)工程的施工承包應(yīng)是同步協(xié)調(diào)的整體，失于承包方的統(tǒng)一協(xié)調(diào)、部署，分包單位難以完成的工程。 3）承包方對需要承包的工程有優(yōu)先承包權(quán)。 4）發(fā)包方直接分包，指定分包單位造成的延誤工程，質(zhì)量瑕疵因由發(fā)包方承擔(dān)。（二）建設(shè)、總承包與分包單位之間法律關(guān)系1、三單位之間的合作關(guān)系、合同責(zé)任就承包、分包的工程有合同關(guān)系才產(chǎn)生合同義務(wù)責(zé)任，由承包合同法律行為產(chǎn)生。 總承包合同關(guān)系建設(shè)單位 總承包企業(yè) 生產(chǎn)合同責(zé)任 無合同關(guān)系 分包合同產(chǎn)生 無合同責(zé)任 分包責(zé)任 分包企業(yè)發(fā)包承包、分包企業(yè)之間合同關(guān)系及責(zé)任示意圖2、總承包、分包企業(yè)對建設(shè)單位的連帶責(zé)任就分包工程存在的連帶責(zé)任由建筑法法律規(guī)定產(chǎn)生 連帶責(zé)任 建設(shè)單位 總承包企業(yè) 合同責(zé)任連帶責(zé)任 合同責(zé)任 分包企業(yè)對分包工程的法律責(zé)任示意圖3、連帶責(zé)任的理解 （1）概念：義務(wù)人負(fù)有共同義務(wù)或?qū)餐x務(wù)不履行而應(yīng)共同承擔(dān)的法律后果。 對合同義務(wù) 連帶實(shí)際履行 （2）方式： 對侵權(quán) 連帶賠償 五、關(guān)于轉(zhuǎn)包的禁止規(guī)定 （一）定義：指承包方不履行承包合同約定的義務(wù)，將其承包的建筑工程倒手轉(zhuǎn)讓給他人，不對工程承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)等法律責(zé)任的行為； 危害性： 承包方擅自變更合同主體，單方面推翻投標(biāo)活動(dòng)成果，侵害發(fā)包人的合法權(quán)益。 （二）轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式 1、將全部工程轉(zhuǎn)包 2、將全部工程肢解后以分包名義轉(zhuǎn)包 3、違反分包規(guī)定 將工程主要部分或半數(shù)以上單位工程轉(zhuǎn)讓，將承包的工程再次分包 4、資質(zhì)掛靠：與轉(zhuǎn)包形式不同，性質(zhì)相同： （1）無資質(zhì)條件掛靠到有相應(yīng)資質(zhì)的公司名下 （2）被掛靠公司對工程不進(jìn)行任