外商投資業(yè)務之法律盡職調(diào)查-20100827.ppt

金杜律師事務所 魯榮晗律師2010年8月27日 外商投資業(yè)務之法律盡職調(diào)查 第2頁 外商投資業(yè)務之法律盡職調(diào)查 一 法律盡職調(diào)查的概要二 法律盡職調(diào)查的基本流程三 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容四 特殊行業(yè)的法律盡職調(diào)查五 外商投資律師工作技巧 第3頁 法律盡職調(diào)查的概念 盡職調(diào)查的百度定義由中介機構在企業(yè)的配合下 對企業(yè)的歷史數(shù)據(jù)和文檔 管理人員的背景 市場風險 管理風險 技術風險和資金風險做全面深入的審核法律盡職調(diào)查與其它中介機構調(diào)查的區(qū)別主要基于對文本的審查 對文本的若干假設 有限的獨立調(diào)查 工商 土地 商標 專利 和管理層訪談對財務 技術 商業(yè)等方面的內(nèi)容不發(fā)表評論何為盡職 取決于法律盡職調(diào)查的目的取決于客戶的要求 稅務 風險控制 第4頁 法律盡職調(diào)查的類型 按客戶劃分并購 買家 賣家合資及其他按交易類型劃分收購 股權收購 資產(chǎn)收購合資或其他合作不良資產(chǎn)轉讓為出具法律意見書目的之調(diào)查按法律盡職調(diào)查的形式現(xiàn)場盡職調(diào)查在線盡職調(diào)查獨立調(diào)查 第5頁 法律盡職調(diào)查的意義 法律盡職調(diào)查是第一道防線全面展示歷史和現(xiàn)狀 暴露問題法律盡職調(diào)查對交易的決定性決定交易是否繼續(xù)決定交易的結構 資產(chǎn)or股權 決定交易的定價法律盡職調(diào)查對文本的決定性陳述與保證先決條件交割后義務 第6頁 外商投資業(yè)務之法律盡職調(diào)查 一 法律盡職調(diào)查的概要二 法律盡職調(diào)查的基本流程三 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容四 特殊行業(yè)的法律盡職調(diào)查五 外商投資律師工作技巧 第7頁 法律盡職調(diào)查的前期準備 背景了解交易背景 擬定的交易結構 客戶的商業(yè)目的交易對象的初步情況法律檢索及文件清單注意行業(yè)特性準備盡職調(diào)查文件清單組建團隊分工到位統(tǒng)一思想統(tǒng)一審閱標準準備報告框架其他工作 行程 電腦 介紹信 律師證等 第8頁 法律盡職調(diào)查的現(xiàn)場工作 管理層介紹文本審查摘錄 復印 直接寫報告準備補充文件清單準備問題清單管理層訪談對照文件清單和問題清單 核實內(nèi)容安排政府調(diào)查獨立調(diào)查工商 土地及其他 第9頁 法律盡職調(diào)查的后續(xù)工作 撰寫報告盡職調(diào)查報告 備忘錄 其他形式原則 尊重客戶的要求 易讀性 實用性進度協(xié)調(diào)與客戶及其他中介機構溝通會計 稅務 環(huán)境等其他中介機構與客戶溝通 補充報告 第10頁 外商投資業(yè)務之法律盡職調(diào)查 一 法律盡職調(diào)查的概要二 法律盡職調(diào)查的基本流程三 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容四 特殊行業(yè)的法律盡職調(diào)查五 外商投資律師工作技巧 第11頁 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容 股權收購為例 1 公司基本情況歷史沿革 合法設立 歷次變更 年檢 風險點 項目審批 審批級別 項目分拆 特殊性質的企業(yè)資本 出資情況 股權變動情況 股權質押 風險點 國有資產(chǎn)的轉讓經(jīng)營范圍及相關許可和證照風險點 外資準入是否會產(chǎn)生影響管理層名單組織性文件 章程 合資合同或其他股東間協(xié)議及其他 風險點 優(yōu)先購買權 組織性文件對本次交易批準的要求分支機構及對外投資股權激勵計劃等可能對股權產(chǎn)生影響的安排 第12頁 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容 股權收購為例 2 資產(chǎn)土地風險點 證照及合同 性質 用途 地價 取得程序 抵押 查封 出租 如重要建議獨立調(diào)查房產(chǎn)風險點 證照在建工程風險點 證照 建設相關合同動產(chǎn)風險點 根據(jù)客戶要求 一般僅列清單 第13頁 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容 股權收購為例 3 知識產(chǎn)權專利 商標 版權 域名申請及登記文件獨立調(diào)查許可 轉讓等協(xié)議知識產(chǎn)權管理及保護內(nèi)部制度勞動協(xié)議中的相關內(nèi)容侵權及爭議管理層訪談 第14頁 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容 股權收購為例 4 重大合同融資類協(xié)議與金融機構的協(xié)議 貸款 擔保等 股東貸款 外債登記 業(yè)務類協(xié)議格式文本的審查主要供應商及客戶 相關重大合同的審查其他協(xié)議特許經(jīng)營協(xié)議 購售電合同等公用事業(yè)協(xié)議 第15頁 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容 股權收購為例 5 勞動員工名單及基本信息勞動合同內(nèi)部制度社保保密協(xié)議 培訓 競業(yè)禁止最低工資標準特殊人員待遇 內(nèi)退 退休 下崗等 工會 職工代表大會勞動爭議 第16頁 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容 股權收購為例 5 稅收及優(yōu)惠待遇稅收 適用稅種和稅率 稅收繳納情況管理層訪談稅務部門的確認文件優(yōu)惠待遇 高新技術企業(yè)等特殊企業(yè)關聯(lián)交易審計報告了解企業(yè)的業(yè)務模式 第17頁 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容 股權收購為例 6 環(huán)境環(huán)評環(huán)境竣工驗收排污保險強制性保險 交強險其他商業(yè)保險訴訟 仲裁及其他爭議 第18頁 外商投資業(yè)務之法律盡職調(diào)查 一 法律盡職調(diào)查的概要二 法律盡職調(diào)查的基本流程三 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容四 特殊行業(yè)的法律盡職調(diào)查五 外商投資律師工作技巧 第19頁 火力發(fā)電廠的境外邀請招標出售 1 INTRODUCTORYPARTIEXECUTIVESUMMARYPARTIIPROJECTANDCORPORATEMATTERSPARTIIIASSETSANDPROPERTIESPARTIVCONSTRUCTIONDOCUMENTSPARTVSUPPLYANDOFFTAKEPARTVIFINANCINGDOCUMENTSPARTVIIOPERATIONANDMAINTENANCEINDEXOFABBREVIATIONS 第20頁 火力發(fā)電廠的境外邀請招標出售 2 PowerPurchaseAgreementtake or payobligationbonusandpenaltytariffformulapaymentoftariffforcemajeurechangeinlawtermandtermination基本原則 followthemoney 第21頁 WTI競標收購上海環(huán)境集團 1 項目特點 項目公司旗下有11家全資子公司和9家控股或參股公司涉及焚燒發(fā)電 垃圾填埋 風力發(fā)電 垃圾中轉等多種業(yè)務類型進場調(diào)查 多家機構同時進行 全程監(jiān)控 僅允許現(xiàn)場審閱和摘抄競標收購 時間限定 形式限定 存在競爭項目經(jīng)驗 合理分工 按公司類別 專門類別劃分戰(zhàn)略安排 現(xiàn)場記錄 后期加工適當?shù)谋M職報告布局 第22頁 WTI競標收購上海環(huán)境集團 2 盡職調(diào)查報告布局PartI Preamble 包含定義 PartII CorporateStructure 體現(xiàn)股權比例 PartIII ExecutiveSummary 按存在的主要法律問題分類 且每個問題分為事實 影響和建議三個部分 PartIV DueDiligenceReport 按公司論述 以表格形式 僅涉及概述及存在的法律問題 詳見下頁示例 Schedule1 BasicCorporateInformationSchedule2 LegalConsequencesforLackofLicensesandPermitsSchedule3 DueDiligenceDocumentListSchedule4 ComparisonofCertainKeyTermsoftheConcessionAgreementsSchedule5 ComparisonofEnvironmental relatedContractualArrangementsandStatutoryRequirements 第23頁 WTI競標收購上海環(huán)境集團 3 盡職調(diào)查報告正文示例 第24頁 外商投資業(yè)務之法律盡職調(diào)查 一 法律盡職調(diào)查的概要二 法律盡職調(diào)查的基本流程三 法律盡職調(diào)查的基本內(nèi)容四 特殊行業(yè)的法律盡職調(diào)查五 外商投資律師工作技巧 第25頁 外商投資律師基本工作形式 法律檢索翻譯審閱合同程序性法律工作起草郵件起草備忘錄盡職調(diào)查法律意見書起草和修改協(xié)議談判 第26頁