采購法務與合同(總結).doc

第一章 合同概述一、合同的特性1、合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實施的協議；2、合同是兩個或兩個以上當事人意思表示一致的民事法律行為，一個當事人不可能形成合同；3、合同是以設立、變更、終止民事權利義務關系為目的的民事法律行為二、合同的種類1、雙務合同與單務合同；（是否給付義務）2、有償合同與無償合同； （有無利益報酬）無償合同：1）贈予合同；2）保證合同（委拖保管、自然人之間的借貸）；3、無名合同與有名合同；（是合有名，15個有名合同）4、諾合合同與實踐合同；（是否有標的物）實踐合同：1）定金合同；2）借用合同；3）保管合同；4）自然人之間的借貸合同；5、要式合同和不要式合同；（是不由國家批準）要式合同：1）書面合同；2）備案合同；3）國家批準6、主合同與從合同 （是否獨立存在）三、合同的條款1、提示性的合同條款1）當事人的名稱或者姓名和住所；2）標的:貨物、勞務、工程項目；3）數量和質量；4）價款或酬金；5）履行的期限、地點和方式；6）違約責任；7）解決爭議的方法。2、主要條款 1）由法律直接規(guī)定；2）由合同的類型和性質決定；3）由當事人約定產生3、普通條款1）法律末直接規(guī)定，也不是合同本身的類型和性質要求必須具備的，當事人無意使之成為主要條款。2）條款內容是商業(yè)習慣或經營習慣；3）當事人系列交易的慣有規(guī)則；4）某種特定的行業(yè)規(guī)則；5）直接根據法律規(guī)定而成為合同的普通條款；6）特意待定條款；4、合同條款沒有約定或約定不明的救濟。 （重點）補救方法：1）雙方達成補充協議；2）根據有關條款或交易習慣確定；3）依中國合同法規(guī)定；具體分類：1）質量：按照國家標準、行業(yè)標準-按照通常標準或符合合同目的的特定標準；2）價款、報酬：合同履行地的市場價格-依法執(zhí)行當地政府定價或指導價格；3）履行地點：如貨幣在接受貨幣一方所在地履行；如不動產，在不動產所在地履行； 其他標的，在履行義務一方所在地履行；4）履行期限：債務人可隨時履行，債權人也可隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間5）履行方式：按照有利實現合同目的的方式履行；6）履行費用：由履行義務一方負擔（重點）四、合同中的權利與義務 1、合同權利：1）請求權；2）給付受領權；3）相對權；4）平等性； 5）請求力、執(zhí)行力、依法自我實現、處分權能和保持力2、合同義務：1）給付義務：主給付義務、從給付義務；（不履行給付義務，可解除合同）2）隨付義務（不履行給付義務，不可解除合同）五、合同形式1、口頭形式2、書面形式：合同書、信件、數據電文六、格式條款 （重點）1、定義是指當事人為了重復使用而預先擬定的，并在訂立合同時與對方協商的條款；2、特征：1）由一方當事人預先擬定（此方較強式）；2）在訂立合同時末與對方協商；3）格式條款具有廣泛性；4）格式條款以書面明示為原則。3、規(guī)則：1） 要示格式條款的一方應當遵循公平原則；2）如一方免除自己的責任、加重對方的責任、排除對方主要對利等視為無效；3）不利于提供格式條款一方的解釋規(guī)則。七、合同的訂立1、又稱締約。是動態(tài)行為和靜態(tài)協議的統一體2、合同成立的條件：1）必須存在雙方或多方合同當事人； 2) 必須對合同主要條款達成意思一致； 3）合同成立必須要經過要約和承諾兩個階段。八、要約、要約邀請、承諾、反要邀1、要約 1）定義：又稱發(fā)盤、出盤、發(fā)價、報價，就是希望與他人訂定合同的意思表示。 2）條件：A、要約是有訂約能力的特定人作出的意思表示； B、要約的內容必須確定、完整和具體； C、要約必須有訂立合同的止的，同時要約人愿意受要約的拘束； D、要約必須向特定的人發(fā)出； E、要約必須送達受要約的人。3）類型：商業(yè)廣告、拍賣公告、招股說明書、寄送價目表、招標公告等2、要約邀請1）定義：是指發(fā)出要約邀請的人希望對方給自己發(fā)出要約的。2）條件：A、一方邀請對方向自己發(fā)出邀約，而不是向對方發(fā)出訂立合同的意思表示；B、是種事實行為，是邀請對方向自己發(fā)出要約；C、不會因相對人的承諾產生合同，也不會由此要約邀請而約束自己，如撤回，不會給對方造成依賴利益損失。3）要約與要約邀請的區(qū)分：A、依據法律規(guī)定來區(qū)分； B、依據當事人的意思來區(qū)分；C、根據交易習慣和慣例來區(qū)分； D、按照是否包含合同的主要條款來區(qū)分；3、要約的法律效力1）要約生效的時間。到達主義到達要約處為生效；2）要約的存續(xù)期。一種是規(guī)定了時間；一種是沒有規(guī)定，按具體情況分析；3）要約法律效力的內容。A、對要約人的拘束：要約一經發(fā)出，不能隨意撤回或撤銷要約，也不能隨意更改和變更；B、對受要約人的拘束：承諾的權利不得隨意轉讓，承諾要在規(guī)定時間內作出，也可以放棄承諾。4、要約的撤回和撤銷1）要約的撤回：要約末到達受要約人之前，可以撤回。但必須在要約到達之前或同時；2）要約的撤銷：要約到達受要約人之后，受要約人做出承諾之前，將該要約取消；5、要約的失效1）受要約人表示明確拒絕； 2）受要約人對要約的主要條款進行修改；3）承諾期屆滿而受要約人沒有作出承諾的意思表示；4）要約人依法撤銷要約；6、承諾1）定義：指受要約人同意要約的意思表示，同意接受要約的條件并愿意和要約人達成合同；2）條件： A承諾必須由受要人向要約人作出；B承諾必須是在規(guī)定的時間內到達要約人；如遇到快遞、運輸問題原則上承諾有效；C承諾必須是接受要約主要內容的意思表示，不得對主要條款進行修改；D承諾必須明確表明受要約人愿意和要約人訂立合同；E承諾作出的方式必須符合要約中的要求。3）承諾的撤回：指受要約人對己經發(fā)出但沒有生效的承諾撤回，使之無效；7、反要約：受要約人對主要條款進行修改，稱為反要約。九、合同生效1、定義：指己經成立的合同在當事人之間產生一定的法律約束力，也就是通常所說的法律效力；2、合同成立：如內容和形式都符合法律規(guī)定，則自然產生法律拘束力；如需要辦理其它手續(xù)才可生效。3、合同生效的要件：1)行為人具有相應的民事行為能力；2）意思表示真實；3）不違反法律或者社會公共利益。十、無效合同1、定義：指嚴重欠缺合同生效要件，不發(fā)生合同當事人追求的法律后果，不受法律保護的合同2、特征：1）無效合同的違法性；2）對無效合同的國家干預；3）具有不得履行性；4）自始無效；3、無效合同的原因：1）欺詐一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2）惡意串通，損害國家、集體或第三者利益；3）以合法形式掩蓋非法目的；4）損害社會公共利益；5）違反法律、行政法規(guī)的強行性規(guī)定十一、可撤銷合同1、定義：指當事人在訂立合同時因意思表示不真實，法律允許撤銷權人通過行使撤銷權而使己經生效的合同歸于無效。2、特征:1）主要意思表示不真實的合同； 2）必須由撤銷權人主動行駛撤銷權；3）在末撤銷前仍然有效； 4）可撤銷也可變理。3、可撤銷合同發(fā)生的原因：1）因重大誤解訂立的合同； 2）在訂合同時顯失公平；3）因欺詐、協迫而訂立的合同；4）乘人之危。4、可撤銷權的行駛1）主體：無過錯方，也就是受損害的一方2）行駛權：雙方協議，不行就通過法律途徑。3）變更：如可撤銷權行駛方要求變更，法律允以變更，不得撤銷；如要求撤銷，允以撤銷。4）期限：具有撤銷權的當事人自知道或應當知道撤銷事由之日起一年內行使撤銷權具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權十二、效力待定合同1、定義：指合同雖然己經成立，但因其不完全符合有關生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生尚末確定，一般須經有權人表示承認才能生效。2、特點：需經權利人的承認才能生效。3、表現形式：1）限制行為能力人所訂立的依法不能獨立訂立的合同；2）無權代理人以被代理人名義訂立的合同；A、根本無權代理； B、授權行為無效的代理；C、超越代理權范圍進行的代理；D、代理權消滅以后的代理。3）表見代理和對善意相對人的保護4）無權處分行為4、追認權1）指法定代理人、代理關系中本人、財務所有人對有缺陷合同事后予以承認的單方意思表示2）承認追認：合同生效； 不追認，合同無效。5、撤銷權和催告權1）撤銷權是相對人在權利末予以追認前，將成立合同的意思表示撤回；2）催告權是相對人在合同成立后，催促權利人在一定期限內明確答復是否承認該合同；3）權利人追認的合理期限是一個月；超算日是相對人的催告日，超期，追認無效；4）權利人經相對人催告后末作表示的，視為拒絕追認；5）相對人的撤銷權只能在權利人行駛追認權之前行使；6）行駛撤銷權的方式必須是明示的，默示不產生撤銷效力。十三、附條件和附期限的合同1、附條件合同1）定義：指當事人約定一定條件，將條件的成就與否作為該合同生效或者解除的依據。 2）分類：附生效條件的合同、附解除條件的合同 3）要件：A、條件必要是將來發(fā)生的事實； B、條件是不確定的事實； C、必須是當事人約定的事實； D、條件必須合法 ； E、條件不能與合同主要內容相矛盾。2、附期限的合同 1）分類：生效期限、解除期限 2）要件：尚末到來且必然到來的時間和期間。十四、合同無效或被撤銷的法律后果 1、返還財產； 2、折價補償； 3、賠償損失十五、合同的履行（重點）1、定義：指合同規(guī)定義務的履行。履行的行為分為：積極行為、消極行為。2、原則：1）適當履行原則：（正確履行原則或全面履行原則） A、由適當的主體在適當的履行期限、履行地點，以適當的履行方式全面完成合同義務的履行原則。 B、適當履行原則必然是實際履行原則，但實際履行原則不一定是適當履行原則。2）協作履行原則：3）經濟合理原則：選擇履行期間、合里的運輸方式、選用設備、變更合同、對違約進行的補償都盡量體現。4）情勢變更原則：須有情勢變更的事實；情勢變成須在合同依法成立后，履行完畢之前；須情勢變更的發(fā)生不可歸責于當事人；須情勢變更不可見；須情勢變更使履行原合同顯失公平。3、規(guī)則：1）履行主體：債務人、債權人、第三方、合并或分立后新公司享有連帶債權及連帶債務；2）履行標的： 如標的明確的，直接按合同履行；如標的不明確的，先協商（補充協議）-國家、行業(yè)標準-通常標準、符合合同目的。3）履行期限：遲延履行、提前履行。4）履行地點：貨幣，在受貨幣一方所在地履行；不動產的，在不動產所在地；其他標的，履行義務一方；5）履行方式：6）履行費用：不明確，按有關條款或交易習慣-履行義務一方-由債權人導致時，由債權人負擔。4、履行抗辯權1）定義：指對抗請求權或否認對方的權利主張的權利。2）同時履行抗辯權： A雙務；B義務無先后順序；C履行期限屆滿；D對方末履行。3）不安抗辯權：A雙務，義務有先后；B先義務方履行期限屆滿；C后義務方存在己付風險；D后義務方末提供擔保；E先義務方需提供證據，證明后義務方存在己付風險。4）先履行搞辯權A雙務；B義務有先后C履行期限屆滿；D先義務一方末履行，后義務方拒絕履行十五、合同擔保1、定義：指對某項法律義務的履行所提供的保障。2、特性：從屬性、補充性、保障性3、合同擔保的種類：1）人保、物保、金錢保； 2）法定擔保和約定擔保；3）一般擔保和特殊擔保； 4）原擔保和反擔保；4、擔保合同定義：指為了某種擔保關系而簽訂的合同；5、無效擔保合同十六、保證1、定義：指保證人擔保，即當債權人要求債務人就其履行合同債務提供擔保時，由債務人向債權人提供保證人，經債權人接受以后，由保證人與債權人通過保證合同約定，當債務人不履行債務時，由保證人按照保證合同的約定代為履行債務或者承擔責任的一種法律行為。2、分類：1）單獨保證和共同保證； 2）補充責任保證和連帶責任保證； 3）有限保證和無限保證；3、保證合同特征：1）單務合同，2）無償合同，3）諾成性合同；4）附條件合同；5）從合同4、保證的方式：1）一般保證：保證人有先拆搞辯權只承擔窮盡債務人的財產之后仍不能履行的債務部分2）連帶責任保證：如末約定，默認為連帶責任。十七、抵押（不轉移抵押物占有）1、種類：1）不動產抵押； 2）動產抵押； 3）權利抵押2、特點：1）抵押物可以使用； 2）不動產必須登記、否則無效； 3）抵押物必須書面形式； 4）抵押物可以折價、拍賣、變賣； 5）抵押權實現的范疇：本金、利息、損失、違約金、實現抵押物的費用等； 6）流質：即事先合同不能規(guī)定，抵押物不能直接歸債權人所有。 十八、質押（轉移質押物的占有）1、提供質押財務或權利的人，稱為出質人；接受質押、享有質押權利的人，稱為質權人2、特點： 1）動產；2）必須轉移持續(xù)占有；3）書面形式；4）方式：折價、拍賣、變賣；5）質押權實現的范疇：本金、損失、違約金等一系列的費用等；6）事先不能約定，到期后，質押物不能直接歸出質人所有；7）約定的擔保；3、質押與抵押的區(qū)別：1）抵押主要以不動產為主，也有動產（汽車、船舶等）；質押以動產為標的物；2）抵押不轉移抵押物的占有，只需以登記為公示方；質押要轉移質物的占有，以交付為公示方法。3）抵押是諾成合同，質押是實踐合同。十九、留置權1、定義：指債權人依照合同己經占有了債務人的動產，在債務人不按合同約定的期限履行債務時，債權人有權扣留該動產，經過一定的寬限期（至少二個月），期債權仍得不到實現的，債權人有權將該動產折價或以拍賣、變賣該動產的價款優(yōu)先受償的一種法律行為。2、特點：1）留置是法定權利，只有符合法定條件，就可以行使留置，不用事先約定；2）留置物被債務人合法占有；3）留置物要與行使的留置權有牽連性；4）給予對方一定的寬限期（不少于二個月）5）折價、拍賣、變賣處理留置物二十、定金：1、定義：指合同的一方當事人以擔保其合同債務之履行為目的，而向對方預先支付的一筆金錢。2、特點：1）定金不能超過合同總金額的20%；2）定金是實踐合同；3）定金罰則：接受方違約，雙倍奉還；支付方違約，不還定金；4）部分履行：按定金比例；5）合同中有定金、違約金只能選一。3、特征：1）懲罰性；2）從屬性；3）實踐性；4）時效性；5）雙方擔保性。十一、合同變更1、特點：1）合同變更只能發(fā)生在合同生效后，但尚末完全履行完畢前； 2）合同變更必須以合同內容為變更對象； 3）合同變理為非實質性的變更； 4）合同變理必須依法進行，才能產生法律效力。2、法定形式：1）法定變更；不可抗外力影響時， 2）裁判變更；當事人申請，并經過人民法院或仲裁機構的裁決程序違約金的變更：違約金過分（30%）高于或低于實際損失時，可能調整違約金由法院決定調整；違約金與實際損失二選一。3）協議變更3、合同變更的效力 （重點簡答）1）合同變更原則上公向將來發(fā)生效力；2）合同變更公對己經變更的部分發(fā)生法律效力；3）合同變更不影響當事人要求賠償的權利。二十二、合同轉讓1、定義： 合同轉讓指合同主體的變更，是指合同當事人不改變合同關系的內容，而依法將其合同中的權利義務的合部或部分轉讓給第三人的情形。2、分類：合同權利的轉讓、合同義務的轉讓、合同權利義務的概括轉讓3、特征： （重點簡答）1）合同轉讓只涉及合同主體的變更，不涉及合同內容的變更；2）合同轉讓將導致原合同關系相對消滅的后果；3）合同轉讓一般必須在合同債權人或債務人與受讓人之間達成合意才能實現。4、必備條件1）所轉讓的合同必須有效； 2）合同的債權債務必須具有可轉讓性；3）合同轉讓必須經受讓人的同意； 4）合同轉讓必須符合法定的程序要求。5、合同權利的轉讓1）要求通知第三方即可（通知）； 2）適合轉讓的；3）分為全部權利轉讓和部分權利轉讓4)合同權利轉讓的限制：A、合同法規(guī)定不可轉讓的合同（特殊信賴而產生的合同、專為特定債權人利益而設定的合同，從權利的債權）B、專為特定債權人利益而設定的債權；C、屬于從權利的債權。6、合同義務的轉讓1）要求第三方同意；2）債權人通知即可； 3）全部轉讓（免責任務承擔）、部分轉讓（并存?zhèn)鶆粘袚?、合同權利義務的概括轉讓1）雙務合同；2）原合同合法有效；3）具有可轉讓性；4）出讓人與承受人達成協議，并經對方同意；5）分類：協議的概括承受和法定的概括承受。8、免責的債務承擔的效力：1）原債務人免責，新債務人產生；2）抗辯權轉移； 3）從債務隨之轉移給新債務人；9、并存的債務承擔的效力：1）債務主體人數增加； 2）第三人承擔的債務以原債務為限；3）債務人與第三人承擔連帶責任了 4）抗辯權的行使二十三、合同權利義務的終止1、合同終止1）定義：指由于一定法律事實的發(fā)生，使合同關系在客觀上不復存在，合同權利義務歸于消滅的情形。2）原因：己經按約定履行、合同解除、債務相互抵消、債務人依法將標的物提存、債權人免除債務；債權、債務同歸于一人，法律規(guī)定或當事人約定終止的其他情形。3）合同終止的效力：A、依附于主合同的從合同從權利和義務一并消滅；B、負債字據返還債務人；C、當事人之間依法發(fā)生后合同義務。遵循誠實守信原則，根據交易習慣履行通知、協助、保密等義務2、合同的解除1）定義：當事人一方或雙方的意思表示，依法使合同權利義務得以消滅的行為。是違約補救的一種方式2）特征：A、必須以有效成立的合同為對象；B、必須具備解除的條件；C、必須有當事人的解決行為； D、合同解除發(fā)生合同有關系消滅的法律效果3）種類：A、約定解除：協議解除；約定解除權；B、法定解除:（1)不可抗力致使； （2）預期違約或撕毀合同； （3）延遲發(fā)行；（4）一方違約或遲延履行，不能實現合同目的； （5）法律規(guī)定的其他形式；4）合同解除權的行使：單方解除即可，通知對方，不需要對方的同意，如對方有疑義，通過法陸軍或中裁機構解決；5）合同解除的法律效力： A、合同解除后，尚末履行的，停止履行，履行的，根據履行的情況和性質，當事人可以標主恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。 B、賠償損失：合同的變更或解除，不影響當事人要求賠償損失的權利。分為直接賠償、間接賠償；如要求賠償損失超正常人合理預期，可以要求少賠。3、合同終止的其它原因1）清償：履行義務完畢。2）提存：債權人無正當理拒絕受領；死亡末確定繼承人或喪失民事行為能力末確定監(jiān)護人；下落不明； 法律規(guī)定的其它情況。 3）混同：當事人雙方的權力和義務歸于一人的法律事實。如合并4）抵銷：金融省籍 中具有擔保的作用5）免除：債權人放棄合同債權二十四、違約責任 （重點）1、定義：又稱違返合同的責任，指合同當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定所應承擔的民事責任。2、采用嚴格責任的歸責原則：只要違約，除了不可抗力原因，都要承擔責任。3、行為及形態(tài)1）預期違約 可解除合同并要求對方賠償指履行期屆滿之前，當事人一方明確肯定地表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的行為。明示預期違約、暗示預期違約2）實際違約 A、定義：指在合同履行期限屆滿時，當事人不履行或不適當履行合同義務的行為。B、分類（1）不履行：不能履行、拒絕履行（2）不適當履行a、延遲履行（延遲受領、延遲給付）b、瑕疵履行：質量不過關； c、部分履行：數量不過關（3）加害給付（4）其他違約行為 ：違反履行地點、方式和其他隨付義務等。4、違約責任的免除 1）不可抗力特點：不能預見；不能避免與不能克服性；不可抗力屬于客觀情況；時間：合同訂立之后，履行期限屆滿之前；當事人無過錯；5、承擔違約責任的方式1）繼續(xù)履行：又稱強制實行履行、實際履行要件：(1）A必須有違約行為的存在B由守約方提出繼續(xù)履行的請求C必須能夠履行；(2）違約補救措施：修理、更換、重作、退貨、減少價款或都報酬等違約責任；(3）賠償損失：約定賠償、法定賠償(4）違約金：約定違約金、法定違約金；補償性違約金、懲罰性違約金 (5）定金罰則 前二種不影響后三種的賠償；違約金與賠償損失二選一；定金和違約金二選一。二十五、合同爭議解決的方式 1、和解 2、調解（第三方調解、民間調解） 3、仲裁 （一裁終局制度，無上訴，無二審）4、訴訟 時效：4年（國際貨物合同和技術進出口合同）；2年（航次租船合同一般合同）；1年（海上拖航合同）第二章 買賣合同一、買賣合同概述1、定義：指平等主體的當事人協商簽訂的由一方轉移標的物的所有權于他方，他方受領該標的物并支付 相應價款的合同。 2、法律特征：1）買賣合同的出賣人必須將標的特的所有權轉移給受買人； 2）買賣合同的受買人必須支付價款給出賣人； 3）買賣合同是雙務、有償合同；4）買賣合同是諾成性合同； 5）買賣合同是不要式合同 3、買賣合同的條款： 1）當事人的名稱和住所；2）標的； 3）質量和數量；4）履行時間、地點、方式；5）價款；6）違約責任；7）爭議解決條款。二、買賣合同效力1、出賣人的義務 1）交付標的物，并轉移標的物的所有權： A、動產，直接交付，不動產，需要進行登記； B、出賣人多交或少交標的地，受買人有權拒絕或接受，但要通知出賣人，對于多出部分應按合同價格支付 價款。 C、按合同中約定的時間交付；延遲交付，如構成違約，受買人可解除合同；提前履行，如不損害受買人利 益，受買人應接受，期間產生的費用由出賣人承擔。D、標的物需要運輸的，出賣人應將標的物交付給第一承運人以運交受買人，第一承運人所在地為交付地。 不需要運輸的，按合同地點交付，末標明的，按出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物。E、因履行交付所支出的費用，有約定的按約定，沒有約定的，出賣人支付。 2）瑕疵擔保義務A、權利瑕疵擔保義務：指出賣人應擔保所交付的標的物本身不被第二人主張任何權利或侵害他人權利的義務 B、物的瑕疵擔保義務 ：指標的物的質量。2、買受人的義務 1）支付價款 A、合同沒規(guī)定的，以標的物的凈重為計價標準；B、執(zhí)行政府定價或政府指導價時，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，應按交付時的價格計價。C、逾期交貨，價格上漲時，按原價交付，價格下跌時，按新價交付； 逾期提取，價格上漲時，按新價提取，價格下跌時，按原價提??； D、受領交付三、標的物的風險承擔1、標的物風險承擔的一般規(guī)則 A、風險以交付為轉移的。 B、出賣人按照約定末交付有關標的物的單證和資料的，不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。2、路貨買賣中標的物風險的轉移 A、出賣人出賣運輸途中的標的物，除當事人另有約定的以外，標的物毀損、滅失的風險自合同成立時起由 買受人承擔。3、當事人一方違約對風險轉移的影響 A、哪一方違約哪一方承擔。四、特種買賣合同 1、分期付款買賣 1）定義： 指合同訂立后，由買受人先行占有使用標的物，而價款分期支付的買賣形式。 2）因買受人遲延而解決合同，需要具備的條件A、須買受人己連續(xù)兩期末支付價款 ； B、須買受人末支付的價款己達合同約定的全部價款的1/5.2、試用買賣 1）定義：指約定買受人先行試用標的物，然后 在一定期間內再決定是否購買的買賣合同 2）買受人在試用期內可以購買、也可以拒絕；試用期屆滿，買受人末表態(tài)，視為購買。第三章 國際貨物買賣合同一、賣方的義務1、交付貨物1）地點： A、如涉及貨物的運輸，則交貨地點是貨交第一承運人的地點；B、如無運輸，則賣方在貨物的所在在交貨；（特定物、特定化的貨物、尚待生產 、正在生產或制造的貨物） C、無運輸，不是特定物，在合同訂立時的營業(yè)地向買方交付貨物。 2）時間： A、按合同確定的日期交貨； B、如合同規(guī)定一段時間，在規(guī)定的一段時間內交付； C、如合同末規(guī)定交貨日期或交貨期，賣方應在訂立合同后一段合理時間內交貨。（由法院根據貨物的性質及 合同的其他規(guī)定決定一段合時時間）2、交付單據 1）應保證合同單據完成和符合合同公約的規(guī)定； 2）應在合同約定的時間、地點交付單據；3、質量擔保4、權利擔保1）所有權擔保； 2）知識產權擔保；二、貨物風險轉移1、定義：風險的轉移是指對風險造成的損失責任承擔的轉移。2、公約處理風險轉移問題的原則（重點） 1）以交貨時間克定風險分擔的原則；在不涉及貨運輸的情況下，風險從買方接收貨物時起轉移于買方承擔；2）過失劃分原則: 如賣方有過失，則風險由賣方承擔，如買方有過失，則風險由買方承擔； 3）國際慣例優(yōu)先原則：如雙方在合同中采用某一國際慣例，則優(yōu)先于公約適用的效力； 4）加大過錯方風險責任承擔：如當事人一方違反合同，而且有違約過錯，剛會影響風險轉移時間； 5）劃拔是風險發(fā)生轉移的前提條件：即特定化，風險歸買方承擔。3、公約對貨物風險轉移的確定： 1）涉及運輸的交貨： A、賣方無義務在特定的地點交付時，風險在貨物交第一承運人時轉移；B、賣方有義務在特定的地方交付給承運人時，只有在該地點交付給承運人，風險才由賣方轉移給買方，公約中所有權和風險分離的原則，賣方保留控制所有權的單據，并不影響風險的轉移。 2）在運輸途中銷售時貨物風險的轉移為： A、風險在銷售合同定立時由賣方轉移給買方； B、如情況需要，從貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據的承運人時起，風險由買方承擔； C、如在訂立銷售合同時，賣方己知道或理應知道貨物己經遺失或損壞，但沒有將實性告訴買方，風險由賣方 承擔。 3）不涉及運輸的情況轉移： A、在賣方營業(yè)地點交付時，風險從買方接收貨物時轉移給買方； B、如買方末按時間或地點接收貨物，在交付時間到或貨物己到交貨地點時，風險轉移給買方。三、貨物的所有權轉移1、在美國，特定化后的貨物所有權在實際交付的時間和地點發(fā)生轉移；2、在法國，買賣合同只要訂立，既使標的物尚末轉移，價款尚末支付，所有權己轉移給買方；3、在英國，取決于該買賣合同是物定化物的買賣還是非特定化物的買賣；特定化貨特所有權轉移，應根據雙方 當事人的約定。非特定化物的所有權轉移，一般在貨物特定化的時候可以由賣方轉移給買方；4、在德國，需要雙方就貨物所有權轉移定立物權協議；貨物交付時轉移，賣方必須交付物權憑證時，由交付物 權憑證完成所有權轉移。5、在中國，一般以交付時所有權發(fā)生轉移。四、違約救濟1、按違約行為發(fā)生的時間來劃分：實際違約和預期違約；2、按違約行為發(fā)生的性質來劃分：根本性違約和非根本性違約；3、根本性違約的定義：致使合同目的無法實現，叫根本性違約；滿足標準：受害方的預期利益的喪失，違約 方能預知這種結果和第三人能預知這種結果。例：買的電視無法看。4、非根本性違約：凡違約行為后果沒有構成根本性違約的。例：買的電視外殼掉了一塊漆五、違約救濟措施：1、賣方違約時買方采取的措施 1）要求賣方實際履行； 2）交付替代物； 3）減少價款； 4）宣告合同無效； 5）損害賠償；2、買方違約時賣方采取的措施 1）宣告合同無效； 2）要求買方履行義務；3）損害賠償。第四章 招標投標一、基本知識1、招標：是指招標人對貨物、工程或服務事先公布采購的條件和要求，邀請投標人參加投標，招標人按照規(guī)定 的程序確定招標人的行為。2、投標：是指投標人按照招標人提出的要求和條件，參加投標競爭的行為。3、范圍：凡在中國國境內者的招標和投標，均適用于招標投標法。4、招標投標的基本原則：（重點） 公開、公平、公平，誠實信用 的原則 公開：進行招標活動的信息要公開，開標的程序要公開，評標的標準和程序要公開，中標的結果要公開公平、公正：給予投標人以及其他潛在競爭者平等的機會。 誠實信用： 不得有欺騙背信的行為，否則要承擔法律責任5、招標投標項目 1）招投標的標的通常指： 貨物、工程、服務 2）必須實行招投標的項目： A、大型基礎投資、公共事業(yè)等關系社會公共利益、公共安全的項目； B、全部或部分使用國有資金投資或者國家融資的項目； C、使用境外貸款、援助資金的項目 3）可以不進行招投標的項目 涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況二、招標1、招標人：是指提出招標項目、進行招標的法人或其他組織。不得為自然人。1）招標人應當有進行招標項目的相應資金或者資金來源己經落實，并應當在招標文件中如實載明 2）招標人提出的招標項目按照國家有關規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的，應先履行手續(xù)得以批準。2、招標人主要義務及法律責任： 1）招標人不得以不合理的條件限制或排斥潛在的投標人，不得對潛在投標人實行歧視待遇； 2）招標人在編制的招標文件中不得要求或者標明特定的生產供應者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其他 內容； 3）招標人不得向他人透露己獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數量以及可能影響公平競爭的有關招標投標 的其他情況。招標人設有標底的，標底必須保密； 4）對于必須進行招投標的項目，招標人不得將其華整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標。3、招標方式與程序 1）公開招標：指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或其他組織投標； 2）邀請招標：指招標人以邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蚱渌M織投標；三個以上4、國家重點項目或省級人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的，要經國務院相關部門或省級人民政府 批準，才可以進行邀請招標。三、投標1、招標人：指響應招標、參加競爭人，包括法人、其他組織和自然人：2、滿足條件：1）主體適格；法人、其他組織和自然人； 2）能力適格；具有與招標文件要求相適應的人力、物力、財力； 3）法律法規(guī)規(guī)定的其他條件3、投標的生效要件： 1）要約必須具有簽定合同的意圖 ； 2）要約必須向特定的相對人； 3）要約的內容必須具體明確； 4）要約必須送達要約人；4、投標生效的時間：要求提交投標文件的截止時間以前，將投標文件送達指定的投標地點；5、投標撤回時間：要求提交投標文件的截止時間以前，投標人可以補充、修改或撤回投標文件。6、投標人不得為的行為：重點 1）投標人不得相互串通投標或者與招標人串通投標； 2）投標人不得以行賄的手段謀取中標； 3）投標人不得以低于成本價的報價競標； 4）投標人不得以他人名義投標或者其他方式弄虛作假，騙取中標。四、開標、評標和中標1、開標：指招標人將所有的投標文件啟封揭曉。2、評標：指按照規(guī)定的標準和方法，對投標文件進行評審，選出最佳投標。 3、詢標：指評標的委員會對投標文件內容含義不明確的部分向投標人所作的詢問。 4、中標：中標人確定后，招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書。承諾5、訂立招標合同：時間：自中標通知書下達日起30天內。以書面形式。6、履約保證金： 指招標人要求投標人在接到中標通知書后提交的保證履行合同各項義務的擔保。7、分包：中標者不可以轉讓，但可以分包。分包者與中標人的法律責任是連帶責任。第五章 政府采購一、基礎知識1、定義： 指各級政府及其所屬機構為了開展日?；顒踊驗榱藵M足社會公共需要，在財政的監(jiān)督下，以法定 的方式、方法、程序，利用財政性資金以直接向供應商付款的方式在國內外市場上購買貨物、工 程或服務的行為。2、要件：1）政府采購的實體是各級國家機關、事業(yè)單位、團體組織，不包括國有企業(yè)； 2）政府采購所使用的資金是財政性資金，這種財政性資金包括預算內資金、預算外資金；3）政府采購的對象必須是集中采購目錄以內的或者采購限額標準以上的貨物、工程或服務。3、政府采購與私人采購的不同： 1）政府采購是公共資金，私人采購一般是公司業(yè)務工法人資金； 2）采購和分配的物品是為了幾個采購機關或部門之用，不是用于制造或轉售為目的；3）從事和管理采購職能的人員沒有公司雇員需要識得的動機；4）采購過程或者應該是在完全公開下進行的，任何談話都要做筆錄； 5）采購程序事先經過嚴格規(guī)定。沒有靈活性； 6）公共官員、管理者受到公眾和新聞媒介的監(jiān)督； 7）采購官員處理一個具有相當大影響力的位置4、政府采購的范圍：貨物、工程、服務。 5、政府采購的原則：公開透明、公平競爭、公正、誠實信用原則 重點二、政府采購模式1、集中采購模式： 1）定義：指依據國家法律，將國家政府機關所使用的一切物資或服務的采購與供應都集中于所設立的特定機 構進行的一種采購模式。 2）優(yōu)點：數量大，使采購價格降低； 更能實現政府采購的經濟性和有交性目標； 有利國家制定和實施統一的采購政策和方針；經辦部門少，采購主體、經濟商之間的責、權、利比較明確；便于監(jiān)督部門的監(jiān)督 便于采購程序標準化，減少分散采購的重復和浪費，從而降低采購成本；3）缺點：不靈活；采購效率低，對于復雜商品的使用不利于溝通；容易形成壟斷地位，打消其它供應商的積極性；4）適應的環(huán)境： 大規(guī)模或同種型號的設備，重要的通用的物品，2、分散采購模式： 1）定義：采購活動在財政的監(jiān)督下，由需求單位和部門自主進行采購的模式。 2）優(yōu)點：易于溝通；采購效率高；供應者與使用者可以快速有效的溝通；3）缺點：難以實現經濟有效性目標；存在浪費嚴重和重復采購現象，也難以監(jiān)督管理。 4）適應的環(huán)境：各性化、零碎小物件由部門根據規(guī)章制度采購。3、半集中半分散模式 1）定義：重要的、通用的物品采購由統一部門統一進行，另外一部分個性化的、零碎的物品則由使用主體自 動采購。2）中國現在采用的就是此方法。三、政府采購方式1、招標性采購：競爭談判性采購、單一來源采購、詢價采購等 1）競爭談判性采購 A、定義： 指采購機關通過多家供應商進行談判，最后從中確定中標商的一種采購方式。 B、優(yōu)點：縮短準備期：采購實體可以與供應商直接談判或協商，大大縮短了采購周期； 減少工作量：省去了大量開標、投標的工作，提高工作效率；供求雙方通夠進行更為靈活的談判； 更有利于對民族產業(yè)進行保護：可以對供應商的范圍和數量進行限制，選擇國內。 能夠激勵供應商自覺地將高科技應用到采購商品中，同時又能轉移采購風險； 即充分競爭，又體現靈活協商C、環(huán)境：招標失?。洪_標后沒有供應商投標或重新招標末成立； 采購標的的規(guī)格無法確定：技術復雜或性質特殊，不能確定詳細規(guī)格或具體要求； 使用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的； 不能事先計算出價格總額的； 研究、開發(fā)合同 2）單一來源采購 A、定義： 直接采購，指采購關機向供應商直接購買的采購方式，是一種沒有競爭的采購方式。 B、優(yōu)點：采購環(huán)節(jié)相對少；手續(xù)相對簡單；過程也相對簡化； C、缺點：采購方往往會入于不利方，供應方在價格或其它附加條件上提高；D、環(huán)境： 采購標的的來源單一： 專利、首次制造； 合同追加、原有項目的后結擴充；附加合同、重復合同； 招標失?。?緊急采購時效的需要； 研究、實驗或開發(fā)合同；設計競賽； 涉及國防、國家安全、國內優(yōu)惠等政策；負責工藝設計的承包商要求從某供應商采購關鍵部件；商品市場上采購的產品或只有短時間內出現的條件有利的采購；3）詢價采購 A、定義：貨比三家，指采購單位向國內外有關供應商發(fā)出詢價單（不少于3家），然后對供應商提供的報 價進行比較 ，并確定中標供應商，以確保價值有競爭性的采購方式 。 B、特點：邀請報價數量最少3家；報價采購時，只允許供應商提供一個報價；報價的評審。四、政府采購合同訂定時間：采購人中標、成交供應商應當在中標、成交通知書發(fā)出之日起30日內，按照采購文件確定的事項簽訂政府 采購合同。第六章其他重要的與采購相關的法律一、限制競爭行為（重點）1、公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經營者的限制競爭行為；2、政府及具有管理公共事務職能的組織限制競爭行為；3、搭售或附加其他不合理條件的行為；4、招標投標中的串通行為；二、不正當競爭行為（重點）1、混淆行為；2、商業(yè)賄賂行為；（回扣可以給，但必須體現在賬面或合同中）3、虛假宣傳行為；4、侵犯商業(yè)秘密行為；（公司的保密內容，能給公司帶來價值，如損失或丟失會給公司帶來巨大損失的）5、低價傾銷行為；6、不正當有獎銷售行為； 最高金額5000元。三、消費者的權利1、安全保障權； 2、知悉真情權；3、自主選擇權； 4、公平交易權；5、獲取賠償權； 6、結社權；7、獲得相關知識權； 8、受尊重權；9、監(jiān)督批評權四、經營者的義務1、保證商品和服務安全的義務； 2、提供真實信息的義務；3、標明真實名稱和標記的義務； 4、出具憑證或單據的義務；5、保證質量的義務； 6、履行三包或其他責任的義務；7、不得單方作出對消費者不利規(guī)定的義務； 8、不得侵犯消費者人格權的義務五、三包責任 對國家規(guī)定或經營者與消費者約定包修、包換、包退的商品，經營者應當負責修理、更換或者退貨。在保修期內兩次修理仍不能正常使用的，經營者應當負責更換或者退貨。對于三包的大件商品，消費者要求營 者修理、