52-第五章-合同的擔(dān)保二

第五章-合同的擔(dān)保（二）第五節(jié) 合同的擔(dān)保（四）保證期間（1）保證人與債權(quán)人約定保證期間的，按照約定執(zhí)行。（2）未約定的，保證期間為個月?！咎崾?】保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起個月?！咎崾?】在保證期間債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請仲裁的，保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定。（3）保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起年?！咎崾尽恐骱贤瑢χ鱾鶆?wù)履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算。（4）保證人與債權(quán)人協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時書面通知債權(quán)人終止保證合同，但保證人對于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。最高額保證合同對保證期間沒有約定或者約定不明的，如最高額保證合同約定有保證人清償債務(wù)期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起個月。沒有約定債務(wù)清償期限的，保證期間自最高額保證終止之日或自債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達之日起個月。（五）保證合同的訴訟時效1.般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。2.連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效?！咎崾尽勘ＷC人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任或者提供保證的，又以超過訴訟時效為由擾辯的，人民法院不予支持。3.一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止。4.保證人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任之日起開始計算?！纠?單選題】甲企業(yè)向乙銀行申請貸款，還款日期為2013年12月30日。丙企業(yè)為該債務(wù)提供保證擔(dān)保，但未約定保證方式和保證期間。后甲企業(yè)申請展期，與乙銀行就還款期限作了變更，還款期限延至2014年12月30日，但未征得丙企業(yè)的書面同意。展期到期，甲企業(yè)無力還款，乙銀行遂要求丙企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于丙企業(yè)是否承擔(dān)保證責(zé)任的表述中，正確的是（ ）。（2015年）A.不承擔(dān)，因為保證期間已過B.應(yīng)承擔(dān)，因為保證合同有效C.應(yīng)承擔(dān)，因為丙企業(yè)為連帶責(zé)任保證人D.不承擔(dān)，因為丙企業(yè)的保證責(zé)任因還款期限的變更而消滅網(wǎng)校答案：A網(wǎng)校解析：債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變更，未經(jīng)保證人書面同意，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間；當(dāng)事人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。在本題中，丙企業(yè)按照原合同約定的期間承擔(dān)保證責(zé)任。保證期間為2013年12月31日2014年6月30日。乙銀行請求丙企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任時已經(jīng)超過保證期間，故丙企業(yè)不承擔(dān)保證責(zé)任?？键c3：抵押（）抵押是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權(quán)人；債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，債權(quán)人有權(quán)就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。（一）抵押財產(chǎn)1.可以設(shè)立抵押權(quán)的財產(chǎn)下列財產(chǎn)可以抵押：（）建筑物和其他土地附著物；（）建設(shè)用地使用權(quán)；【提示】建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實現(xiàn)抵押權(quán)時，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。（）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；【提示】以土地承包經(jīng)營權(quán)抵押的，或者以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押的，實現(xiàn)抵押權(quán)后，未經(jīng)法定程序，不得改變土地所有權(quán)的性質(zhì)和土地用途。（）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（）交通運輸工具；（）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將上述所列財產(chǎn)一并抵押。2.不得設(shè)立抵押權(quán)的財產(chǎn)（）土地所有權(quán)。（）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外；（）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施。（）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)。（）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)。（）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。如：以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無效?！纠?綜合題（節(jié)選）】（2016年）2014年7月10日，甲公司與A銀行簽訂借款合同甲公司將其一宗土地的建設(shè)用地使用權(quán)抵押給A銀行，雙方簽訂書面抵押合同，并于7月11日辦理了抵押登記2014年8月，甲公司在已設(shè)立抵押權(quán)的建設(shè)用地上，開始建造建筑物M2015年7月，因甲公司無法歸還到期借款的本息經(jīng)評估，抵押的建設(shè)用地使用權(quán)連同建筑物M價值為800萬元，其中建筑物M的價值為300萬元。（不考慮評估、拍賣的稅費）【問題】建筑物M是否為抵押物？說明理由。網(wǎng)校答案：建筑物M不是抵押物。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。網(wǎng)校解析：A銀行實現(xiàn)抵押權(quán)時，可將建筑物M和建設(shè)用地使用權(quán)一并拍賣，但由于建筑物M不屬于抵押物，A銀行就拍賣所得優(yōu)先受償?shù)臄?shù)額應(yīng)為500萬元（800萬元-300萬元）。3.抵押合同（1）當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。（2）流押條款無效（綜合題）抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有；流押條款的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力?！鞠嚓P(guān)鏈接】流質(zhì)條款無效：質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。（3）抵押物的折價債務(wù)履行期屆滿后抵押權(quán)人未受清償時，抵押權(quán)人和抵押人可以協(xié)議以抵押物折價取得抵押物?！咎崾尽空蹆r是履行期限屆滿后，按照公平價格處置抵押物；而“流押條款”是履行期限屆滿前。（三）抵押登記1.以登記為生效要件的抵押（不動產(chǎn)）以建筑物和其他土地附著物，建設(shè)用地使用權(quán)，以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)，正在建造的建筑物設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。（綜合題）【提示】抵押登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。2.以登記為對抗要件的抵押（動產(chǎn)）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運輸工具和正在建造的船舶、航空器抵押或其他動產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！纠考紫蛞医杩钊f元辦加工廠，乙要求甲以其新購直的一輛吉普車作為抵押，甲同意了，雙方遂簽訂了借款合同，約定：如果甲到期無法償還，乙可將其吉普車變賣后受償。合同簽訂后，雙方并未到車管所辦理抵押登記。后甲因加工廠倒閉，無力償還乙的借款，又恐乙廉價變賣吉普車使其遭受更大的損失，遂將其吉普車賣給了丙，丙并不知該車己執(zhí)押給乙。乙得知后，向法院起訴，要求法院從丙處追回吉普車變賣受償。問題：乙能否從丙處追回吉普車優(yōu)先受償？網(wǎng)校解析：根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，以車輛抵押的，抵押登記不屬于抵押權(quán)設(shè)立的生效要件，但未辦理抵押登記的，不能對抗善意第三人。本案中，抵押合同成立生效，抵押權(quán)即設(shè)立，但抵押未辦理登記，不得對抗善意的丙。因此，乙無權(quán)請求法院從兩處追回吉普車，也就無法優(yōu)先受償?！纠?單選題】根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，以特定財產(chǎn)作為抵押物的，抵押權(quán)須辦理抵押登記才能設(shè)立。下列各項中，屬于