韓嘉毅 刑辯律師的溝通技巧.doc

韓嘉毅 刑辯律師的溝通技巧前言1、律師的工作是通過自己的言談舉止影響訴訟活動的參與人，讓那些參與人做出有利于律師或者律師希望得到的答案。2、贏得尊重的律師就是成功的。根據(jù)我自己的經(jīng)驗，案件輸了并不要緊，關(guān)鍵是你的當(dāng)事人能夠理解你，檢察院、法院對你不滿意并不要緊，你依然是個好律師。刑辯律師不以案件結(jié)果論輸贏，關(guān)鍵要看你是否贏得他人的尊重。如果不能贏得別人的尊重，那你就失敗了。3、無罪的案件跟律師的溝通能力有關(guān)系。2000年前，我每年都會有一個放出來的當(dāng)事人，要么“實報實銷”，關(guān)多少時間就判了多少時間；要么撤銷案件。2000年后，這種案件就少了，被判無罪越來越難。一個無罪案件，與律師收費多少無關(guān)，與律師跟法官、檢察官的關(guān)系無關(guān)，與法庭表現(xiàn)無關(guān)，但跟律師的溝通能力有關(guān)系。4、律師的工作，除了充滿技術(shù)性，還充滿著行為藝術(shù)；操作過程當(dāng)中，有很多事在人為的空間，而且一點點空間就是一個好律師真正發(fā)揮作用的地方。一、與委托人的關(guān)系1、充分理解并且同情委托人最重要的人是委托人，被告人被羈押，真正付錢的人是委托人；最可愛的人是委托人；最可怕的人也是委托人。因為委托人有得是時間與精力，他們會采取各種各樣的方式影響律師、法官、證人。我見到的委托人，有的學(xué)習(xí)法律、有的搜集證據(jù)、有的是天天給律師打電話，讓律師分析案件，有的委托人讓律師天天去會見或者與法官溝通。我的解決方法是耐心接待，細(xì)心解釋，并且我習(xí)慣于在每項工作開始前與工作結(jié)束后與委托人打招呼或見面。與其被委托人要求見面，還不如自己主動要求見面。比如說我向法院申請調(diào)取一份證據(jù)，我會跟當(dāng)事人打招呼。如果當(dāng)事人很關(guān)心這件事，你可以讓他來，把這份申請書也給他一份，讓他提意見。他提出什么意見并不重要，關(guān)鍵是讓他了解這個過程。2、堅持原則看守所里給犯罪嫌疑人傳遞信件、打電話；委托人擅自找證人。這類事，律師一定要堅持原則。3、與委托人保持一定距離4、不能打保票5、與委托人建立戰(zhàn)友關(guān)系二、會見的溝通的作用會見分為兩類，一類是實質(zhì)性會見，一類是安慰性會見。實質(zhì)性會見包括偵查機關(guān)訊問后的第一次會見，拿到起訴意見書后的會見，拿到起訴書后的會見，閱卷過程中的會見，開庭前的會見。第一次會見是實質(zhì)性的會見，這次會見很重要，要與當(dāng)事人就實際的問題進(jìn)行溝通。這次會見，要給當(dāng)事人講解實體法、程序法的問題，讓他明白案件的性質(zhì)，刑事案件分為幾個階段、每個階段都要做什么、他目前處于哪個階段、還要過多久才會進(jìn)入到下個階段。拿到起訴意見書后的會見是實質(zhì)性會見。案件在偵查階段時，律師不清楚案件的偵查方向在哪里，現(xiàn)在清楚了案件的方向，就可以與當(dāng)事人就具體的案情進(jìn)行溝通了。拿到起訴書后的會見也是實質(zhì)性會見。律師已經(jīng)拿到案卷了。起訴書與起訴意見書不一樣，起訴書是最后提出，要讓當(dāng)事人就起訴書指控的犯罪事實進(jìn)行講解和交待，把他經(jīng)歷的事講出來，他講的事對律師的閱卷有幫助。這里插一段關(guān)于如何科學(xué)閱卷的事。首先要搞清實體問題：罪名是什么、構(gòu)成要件是什么、法律規(guī)定是什么、司法解釋有哪些、相關(guān)案例有哪些，把實體問題搞清楚，在看案卷的過程中才能把關(guān)鍵的東西一下子摘出來。其次是會見，聽當(dāng)事人講案件發(fā)展過程，一個案件可能有幾百本案卷，一頁頁翻那可太累了，跟當(dāng)事人會見后，當(dāng)事人講了這個案件是這么發(fā)生的“有個會議紀(jì)要是很有用的，你要注意這幾點。另外，還有幾個證人知道案情。”這樣，你就可以把沒有用的案卷給略過去，找一找是否有會議紀(jì)要這份書證、是否有當(dāng)事人提到的證人的證言（證人是怎么說的、是否與當(dāng)事人所說的一致、哪些是不一致的、律師可以就不一致的地方再與當(dāng)事人進(jìn)行溝通、核實）。你的卷一下子就減少了一半，這是閱卷的第二點。第三步，回過頭來與當(dāng)事人再溝通。律師就當(dāng)事人所說的故事與案卷進(jìn)行比對后，可以找出哪些是一致的、哪些是不一致的，就不一致的問題再與當(dāng)事人溝通。這三步做好了，閱卷就會很快，而且能夠抓住重點。否則的話，沒法閱卷。閱卷期間的會見都屬于實質(zhì)性會見。（二）會見的作用1、熟悉自己的當(dāng)事人。當(dāng)事人最初的態(tài)度能為律師的工作指明方向。當(dāng)事人痛哭流涕，認(rèn)為自己冤，那這個案子有辯點。如果當(dāng)事人反應(yīng)平靜，這個案子的辯頭就不大。這是最初的判斷。大量的會見，便于了解當(dāng)事人的性格，讓他按律師的方式行動2、建立良好的關(guān)系。當(dāng)事人對自己的律師并不信任，這往往取決于委托人與當(dāng)事人的關(guān)系如何，妻子請的律師與情人請的律師也決定了當(dāng)事人對律師的態(tài)度。被告人走進(jìn)法庭后，第一眼看辯護(hù)人，那證明你們之間建立了信任關(guān)系。3、給他灌輸法律知識，盡可能讓他懂，讓他不失去希望。4、能讓辯護(hù)人迅速的了解案情。 5、最關(guān)鍵的會見就是開庭前最后一次會見；最后一次會見要解決三個問題：（1）讓被告人搞清楚實體方面的問題。律師要如何辯護(hù)、辯護(hù)的出發(fā)點是什么？只有當(dāng)事人理解了，他在回答控方提問時才會作出對自己有利的回答、在質(zhì)證環(huán)節(jié)抓住要點、在法庭辯論時言之有物。（2）要讓被告人知道程序問題。庭審有幾個部分，每個部分做什么，要達(dá)到讓當(dāng)事人自己能夠講清楚的程度。要設(shè)計好最后陳述。（3）做思想工作。當(dāng)事人分為三種情況。一種是原先生活無憂、事業(yè)有成、功成名就，偶遭變故，精神狀態(tài)就大不如前，不做好思想工作，在法庭上他會亂套，對這種人要鼓勵他，強調(diào)他的個人素質(zhì)，要有勇氣承擔(dān)責(zé)任。一種是認(rèn)為自己冤枉，看誰都有氣，在法庭上像個刺猬，逮誰扎誰。第三種是心理素質(zhì)好的人，只要講好程序問題，他在庭上表現(xiàn)很好。三、和控方溝通的技巧 1、辯護(hù)人要想盡辦法呼喚控方的理性，只有讓公訴人理性了，案件的結(jié)果才有可能向好的方向發(fā)展。2、公訴人和辯護(hù)人之間的簡單的沖突和不理性的對抗，逐漸文化，雙方開始趨于理性的探討。四、怎么處理和法官的關(guān)系1、律師和法官的接觸先做人后做事，從另一個角度劃分是法庭外和法庭內(nèi)。2、律師的藝術(shù)是一個行為藝術(shù)，在法庭上你的音容相貌、舉手投足都會在法庭中產(chǎn)生影響，要細(xì)細(xì)體會。3、贏得法官的最重要武器在法庭外“認(rèn)真”。我得出這個結(jié)論是有依據(jù)的。山東有個德洪律師事務(wù)所搞過全省調(diào)查，分為兩個話題：一個是法官眼中的律師，一個是律師眼中的法官。關(guān)于法官最欣賞的律師、律師最大的優(yōu)點是什么？46%的法官選擇恪守職業(yè)道德，庭審過程中旗幟鮮明、表現(xiàn)得當(dāng)?shù)恼?4%、41%選擇法律專業(yè)嫻熟，15%選擇雄辯、6%選擇擅于社交。關(guān)于法官最討厭的律師，見利忘義占26%，胡攪蠻纏、不守職業(yè)道德占30%。從這個測驗來看，作為出庭律師，認(rèn)真二字應(yīng)當(dāng)貫徹始終，不要怕法官煩你，因為他內(nèi)心深處未必真的討厭你。以我個人的經(jīng)驗來說，認(rèn)真二字解決了我很多問題。五、庭前準(zhǔn)備階段庭前準(zhǔn)備必須提出的問題體現(xiàn)了“認(rèn)真”二字。這個階段也是律師法與刑事訴訟法沒有解決的問題。1、有沒有可能申請變更管轄的問題我接手的案件當(dāng)中，比如說山西杏花區(qū)人民檢察院抓人的案件，那個案件最典型。人家在廣州做生意，房產(chǎn)也在廣州，憑什么山西的檢察院可抓人？人家沒在山西做生意呀。一旦等到開庭，你對法官講這個案件存在管轄問題，已經(jīng)來不及了。法官只能當(dāng)庭表示：“辯護(hù)人提出關(guān)于管轄的問題引起法庭充分的重視與注意，我們將在合議庭合議后給辯護(hù)人一個答復(fù)?！本瓦@一句話，但庭審還是要繼續(xù)。其實，我是不想讓庭審繼續(xù)，因為存在地方保護(hù)。所以，變更管轄的問題一定要在開庭前向法院提出。雖然法律并未規(guī)定律師要在開庭前提出、雖然行政法規(guī)禁止律師與法官私下接觸，但這個工作必須做。2、申請回避的問題開庭時你能申請回避嗎？這時已經(jīng)晚了，一定要提前說，在法庭上說，效果非常不好，法官很懊悔、很惱火，即使真的更換法官，更換的法官也會對你有成見。3、辯方申請排除證據(jù)的問題有刑訊逼供，當(dāng)庭跟法官講被告人的口供系刑訊逼供所得，要求控方出示該份口供形成過程合法的證據(jù)，這時已經(jīng)來不及了。庭前跟法官說很重要。4、申請人民法院向檢察院調(diào)取證據(jù)如果律師知道對被告人有利的證據(jù)在檢察院手中，希望在開庭前看到這份證據(jù)，這是律師認(rèn)真負(fù)責(zé)的表現(xiàn)。5、對案件是否適用簡易程序有爭議6、對案件是否公開審理有異議7、開庭時間沖突問題我通常會給法官寫個申請，并且把我已經(jīng)拿到手的傳票給法官附上。請法院考慮另行安排開庭時間。法官是否采納你的申請姑且不論，但會對律師產(chǎn)生良好印象。8、需要通知證人、鑒定人出庭，要提前說要寫一份申請書，理由充分，把證人可能出現(xiàn)的地方寫得很清楚，讓法官一打電話就能找到。有沒有結(jié)果，無法保證，但過程很重要，你不這么做就意味著律師失職。9、重新鑒定和勘驗的問題在檢察院審查起訴時就應(yīng)當(dāng)提出，但在開庭審理前也可以再提出。這樣可以使法院在開庭前有壓力，我要不要尊重律師的意見呢？10、案情復(fù)雜、導(dǎo)致閱卷及調(diào)查取證時間不足，需要延期審理少數(shù)案件會出現(xiàn)這樣的問題。案件到檢察院后，給你復(fù)印材料花了十天時間，律師消化材料需要一周，馬上就要開庭，根本來不及。在這種情況下，辯護(hù)人一定要注重這個過程，你準(zhǔn)備得不充分，當(dāng)事人就會責(zé)怪你。我再多說一句，律師給法院所有的文件，那是律師的名片，文件的格式、風(fēng)格、字體、字號、用語應(yīng)當(dāng)是一樣的，要精美，要使訴訟業(yè)務(wù)非訴化。內(nèi)容要言之有物。六、法庭詢問階段律師的溝通1、基本原則：明知故問。對當(dāng)事人不知道該如何回答的問題，律師一定不要提2、法庭詢問的作用：（1）了解案情、揭示案情通過庭審發(fā)問，讓你知道同案的被告人他們對案情的理解、也讓你知道控方的目的是什么，你可以摸到對方的底細(xì)。（2）能夠表明辯護(hù)人的心態(tài)幫助法院順利完成庭審，幫助法官了解案情，幫助法官如何判斷、適用法律?！皩Σ黄穑覜]聽清。”這個“對不起”很重要，“請您再說一遍?！钡摹罢垺焙苤匾！氨?，打斷一下。”這樣的表述要掛在嘴邊。要適時地提出建議，這也是辯護(hù)人在法庭詢問過程中的溝通技巧。“法官，庭前我把相關(guān)的證據(jù)都給被告人仔細(xì)地看過了，所以，我建議不要每一份證據(jù)都讓被告人辨認(rèn)，這樣是為了節(jié)省庭審時間。如果需要看證據(jù)，我會舉手示意?！睂z察官?！澳懿荒茉谂e證之前在案卷材料的第幾卷？第幾頁？然后再說證據(jù)名稱、證明事項，您給辯護(hù)人一點時間，讓我跟您同步把證據(jù)翻出來。這樣我看過證據(jù)，發(fā)表質(zhì)證意見會很充分，讓法庭聽清我的質(zhì)證意見?！保?）可以緩解被告緊張的情緒沈陽木蘭集團（電器銷售）案件，當(dāng)事人被關(guān)了六年，判決刑期五年半。我的當(dāng)事人在庭審中非常生氣，也非常緊張，當(dāng)庭腦出血倒在地上。如何緩解當(dāng)事人在庭審中的緊張情緒是我一直研究的問題。第一、被告人在庭上有很大壓力；第二、被告人在庭上有了閃失，他唯一想到的能夠救他的人是律師，否則他不會倒向我。當(dāng)被告人第一次在庭上看律師的時候，律師一定不能看別的地方，他看你多久，你也要看著他多久。律師要向他點頭，他會嘆一口氣，表明心里有底。如果被告人語速過快，要適時地提出建議，讓他語速放緩。（4）給被告人一次完整的機會控方有時候很霸道，經(jīng)常問一些封閉式問題。“被告人，你就回答是或不是，別的不要講?！北桓嫒撕芪?，本來詢問就是有利于控方，還不讓人做出解釋，被告人會很著急。作為辯護(hù)人，我們應(yīng)當(dāng)把被告人想作解釋的問題記下來，在辯護(hù)人詢問時給被告人充分解釋的機會。“被告人，剛才控方在提一個問題的時候，你回答是，我想知道，你為什么這樣回答？”他會很高興。（5）為以后的舉證和質(zhì)證打好基礎(chǔ)辯護(hù)人想在自己的舉證中出示一份合同、證言，在法庭詢問的時候要這樣說“被告人，你所描述的情節(jié)真實嗎？”“是真的?！薄坝凶C據(jù)嗎？”“有?！薄坝惺裁醋C據(jù)？”“兩個，一個是證人某某?！北桓嫒说幕卮鹂梢詾槁蓭熍e證做出鋪墊?！俺酥猓疫€有證據(jù)，那是一份合同?！边@個懸念就留出來了，也許這份證據(jù)在控方處，但被告人把話點出來后，無疑給法官留下一個懸念，在質(zhì)證時會引起法官充分的興趣。法庭詢問是戰(zhàn)略方向的確定，決定了辯護(hù)人舉證、質(zhì)證，決定了辯護(hù)方向，是做罪輕辯護(hù)還是無罪辯護(hù)，是做主體身份還是做客觀行為與客觀結(jié)果沒有關(guān)系的？法庭詢問決定了庭審的方向。七、律師的詢問技巧在開庭準(zhǔn)備階段有幾個問題需要明確：1、當(dāng)被告人與辯護(hù)人在訴訟方案和訴訟策略不一致的時候怎么辦？必須達(dá)成共識，堅決反對雙方不一致。2、要考慮被告人文化素養(yǎng)。3、被告人自己要準(zhǔn)備好。4、圍繞有利于被告展開詢問，改變這種被動和建立一種觀念。5、為自己的舉證質(zhì)證做好鋪墊，留下懸念。八、法庭詢問的注意事項1、注意其他被告的詢問方式。2、注意問話方式要簡潔。3、注意庭審變化，建立與被告人互動。4、要特別尊重自己的當(dāng)事人。（一）舉證質(zhì)證1、舉證是辯護(hù)律師存在的職業(yè)技能最為薄弱的環(huán)節(jié)。2、在舉證的技術(shù)上，要向公訴人學(xué)習(xí)。3、跟公訴人的交流不僅要在語言上交流，很多觀念問題要靠書面文件交流，逐漸的交流會產(chǎn)生情感上的溝通。（列舉實例加以說明）八、法庭詢問的注意事項（二）舉證的風(fēng)險防范1、原始書證的舉證要注意形式問題、來源問題、程序問題，一定要形式合法、程序合法，不是騙過來的東西。該蓋章的一定要蓋章，證據(jù)來源要想得很清楚。在證據(jù)的問題上，司法機關(guān)可以犯錯誤，但律師不能犯錯誤。2、證人證言。所有證人證言大多是以筆錄形式出現(xiàn)，前后不一致的現(xiàn)象層出不窮。自從偵查人員使用電腦后，一個新現(xiàn)象又產(chǎn)生了，就是在不同時間、不同被告人對相同問題的回答一字不差，甚至連續(xù)幾頁都一致。公安機關(guān)圖省事，一下子復(fù)制之后粘過來。這樣的證據(jù)很明顯有問題。辯護(hù)人在詢問證人之前一般應(yīng)先問辯護(hù)人此前是否與證人有過接觸，確認(rèn)之后才進(jìn)入正題，以擺脫律師的責(zé)任。因為偵查機關(guān)、公訴機關(guān)沒有一個不會在庭后去跟證人核實的。（三）質(zhì)證1、質(zhì)證的問題，在整個訴訟過程當(dāng)中，起到承上啟下的作用。2、質(zhì)證工作的特點：我認(rèn)為成功的質(zhì)證方式是把自己的質(zhì)證意見閃電般的在證據(jù)上寫上。法庭詢問與法庭辯論有很多未知性，準(zhǔn)備不充分會讓人難以理解，但質(zhì)證不一樣，質(zhì)證前你要問自己幾個問題：這份證據(jù)為什么放在這里？這份證據(jù)是好是壞？哪些是好的？哪些是壞的？這份證據(jù)有無矛盾之處？這份證據(jù)在庭上出示之后，作為辯護(hù)人，我應(yīng)當(dāng)發(fā)表哪些意見？3、質(zhì)證的前提條件就是閱卷必須要入木三分。閱卷不能有遺漏，任何遺漏都可能造成巨大損失。4、在具體發(fā)表質(zhì)證意見時，要注意幾個方面的問題：（1）時間上要及時，