2010新勞動(dòng)合同法十大核心要點(diǎn).doc

2008新勞動(dòng)合同法十大核心要點(diǎn)時(shí)間：2007年12月28日 作者： 倍受關(guān)注和爭(zhēng)議的新勞動(dòng)合同法已經(jīng)出臺(tái)，新法中許多條款與現(xiàn)行法規(guī)有非常大的變化，比如不簽勞動(dòng)合同就給雙倍工資、期滿不續(xù)約的員工也能獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，等等。閑話少說(shuō)，現(xiàn)實(shí)工作中，每一個(gè)員工、企業(yè)、HR經(jīng)理至少應(yīng)當(dāng)了解以下10個(gè)要點(diǎn)： 一、不簽合同的后果 用工但是不簽勞動(dòng)合同，廣泛的存在于中國(guó)企業(yè)、尤其是中小企業(yè)當(dāng)中，以前稱之為“事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系”，員工可以憑工資單、介紹信、門卡等證明存在這種合同關(guān)系，進(jìn)而索要相應(yīng)的權(quán)益。 不簽合同是用工單位侵害勞工利益的“第一罪”，因?yàn)榇撕贤缓?、社險(xiǎn)等根本無(wú)從談起，勞資關(guān)系也嚴(yán)重的不穩(wěn)定、不安全。 此次新法原則上不承認(rèn)事實(shí)合同關(guān)系，并對(duì)類似行為的雞賊企業(yè)開出了“價(jià)格高昂的菜單”。 1、用工單位從用工之日開始有1個(gè)月的寬限期，應(yīng)當(dāng)在這1個(gè)月里簽訂勞動(dòng)合同。 2、超過(guò)1個(gè)月沒(méi)簽、但是沒(méi)超過(guò)1年，在此期間用人單位應(yīng)當(dāng)雙倍支付員工工資。（新法82條） 3、超過(guò)1年仍然沒(méi)有簽合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者簽訂了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，即我們俗稱的長(zhǎng)期合同。 二、長(zhǎng)期合同范圍擴(kuò)大 長(zhǎng)期合同就是勞動(dòng)合同法里面的無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，比如日本企業(yè)的終生雇員。長(zhǎng)期合同的適用范圍，這次被嚴(yán)重?cái)U(kuò)大： 1、服務(wù)10年的員工有權(quán)簽訂長(zhǎng)期合同。 2、連續(xù)訂立過(guò)兩次固定期限合同的員工，不管之前是1年期合同還是2年期合同，第3次簽約時(shí)員工都有權(quán)要求訂立長(zhǎng)期合同。這個(gè)規(guī)定很有道理，因?yàn)殡p方之前的相互認(rèn)可行為使立法者足以判斷你們具備長(zhǎng)期合作的基礎(chǔ)和意愿。 3、上面說(shuō)了，不簽合同超過(guò)1年的，視為長(zhǎng)期合同。（新法第14條） 三、試用期很多新規(guī)定 試用期是一個(gè)法定的寬限期，因?yàn)閯趧?dòng)的品質(zhì)不象工業(yè)商品一樣可以直接測(cè)量出來(lái)，勞動(dòng)具備人身性、相處一段才會(huì)了解是否真的“合用”。 這是科學(xué)的制度安排，但是經(jīng)常為不良人士所利用，免費(fèi)或者低價(jià)的使用別人的勞動(dòng)、搶奪別人應(yīng)得的工資。 新法對(duì)試用期作出很多新規(guī)定，總結(jié)有4大變化： 1、試用期包含在合同之內(nèi)，只簽訂試用合同的無(wú)效。這明確否定了很多HR經(jīng)理的“制度創(chuàng)新”，只簽試用的話索性你就不用簽了。 2、試用期工資不低于正式薪水的80%。沒(méi)有約定正式薪水的，按照企業(yè)同工同酬的最低薪資認(rèn)定。員工所得工資如低，就要學(xué)會(huì)搜集這個(gè)應(yīng)得工資的證據(jù)，將來(lái)能在法庭上證明這個(gè)價(jià)格。 3、合同不滿3個(gè)月的，無(wú)試用期；合同不滿1年，試用期不超過(guò)1個(gè)月；合同1年以上不滿3年，試用期不超過(guò)2個(gè)月；3年以上和長(zhǎng)期合同，試用期不超過(guò)6個(gè)月。（新法19條） 4、試用期中，除非有法定理由，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。這個(gè)和原來(lái)有些變化，企業(yè)至少要證明員工不符合錄用條件，或者曾經(jīng)培訓(xùn)和換崗還是不能勝任，有這些理由才能解除，所以雇人要更慎重。（新法21條） 鑒于今后企業(yè)將更難解除合同，或者更貴，所以，把試用期的事情做好就非常重要，法則才能給人自由，這是管理智慧發(fā)揚(yáng)的空間。 四、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償范圍更大責(zé)任更重 用人單位向員工支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償變化很大，補(bǔ)償范圍嚴(yán)重?cái)U(kuò)大，并且單位的法律責(zé)任很重，企業(yè)必須重視。 1、勞動(dòng)合同期滿不再續(xù)簽的、單位要補(bǔ)償員工，除非是單位以不低于原待遇水平續(xù)約員工、但是員工不愿意續(xù)簽的。這是一個(gè)重要變化，到期的員工也有“安家費(fèi)”，或者說(shuō)“暫時(shí)失業(yè)補(bǔ)償金”，除非這個(gè)暫時(shí)失業(yè)是員工主動(dòng)自愿的失業(yè)。但我還是覺(jué)得，如果員工“從此單位到彼單位”之間并未失業(yè)的話，這個(gè)補(bǔ)償其實(shí)不應(yīng)該給的。失業(yè)保險(xiǎn)做什么用的，政府轉(zhuǎn)嫁給企業(yè)的社會(huì)成本已經(jīng)很高了，這補(bǔ)償又加重了單位的成本，所以對(duì)員工是利好、對(duì)企業(yè)不公平。制度既在，也許單位可以考慮調(diào)整全局薪資，給最后妥善交接之后留下一個(gè)補(bǔ)償余地，可能是對(duì)雙方都有理的安排。 2、單位未合法提供勞動(dòng)條件、支付勞動(dòng)報(bào)酬、繳納社險(xiǎn)、欺詐乘人之危及侵害員工權(quán)利的情況下，員工解除合同的，單位應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 3、單位提出解除合同、員工同意的，也要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。記?。簠f(xié)商一致解除合同的，單位也要補(bǔ)償員工，因?yàn)閯诜饺缦M(fèi)者一樣受弱勢(shì)關(guān)護(hù)。 4、員工患病不能繼續(xù)工作，或者經(jīng)培訓(xùn)和調(diào)崗還是不能勝任工作的，單位可以提前30天通知并解除勞動(dòng)合同，但單位還是要向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。如果沒(méi)有提前30天通知，就再加1個(gè)月的工資。 5、單位破產(chǎn)、破產(chǎn)重組、吊銷執(zhí)照等，應(yīng)當(dāng)向員工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。按照通常的法定程序，這些補(bǔ)償應(yīng)該在破產(chǎn)清算中優(yōu)先支付。員工遇到這樣的企業(yè)，要學(xué)會(huì)怎么去追那些跑掉的老板，追未清算或被轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的利益，果能如此，中國(guó)勞動(dòng)法律技術(shù)水平就達(dá)到了新高度。 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臄?shù)額還是以“1年補(bǔ)1個(gè)月”為常態(tài)，不滿6個(gè)月的補(bǔ)半個(gè)月工資。這個(gè)工資是補(bǔ)償日前12個(gè)月的平均數(shù)，但是不超過(guò)當(dāng)?shù)仄骄べY的3倍，因?yàn)榧扔袆趧?dòng)報(bào)酬也有管理報(bào)酬的白領(lǐng)、高管不屬于弱勢(shì)群體，他們不欺負(fù)老板就不錯(cuò)了。 但是，如果單位存在不法行為，這個(gè)補(bǔ)償責(zé)任就要嚴(yán)重放大了： 1、用人單位存在違法解除或終止勞動(dòng)合同的話，按照上述經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的兩倍支付賠償金。如上所述，雙倍補(bǔ)償是昂貴的菜單！ 2、未及時(shí)足額支付工資、工資低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)、不付加班費(fèi)、解除合同不支付補(bǔ)償?shù)?，限期支付，否則應(yīng)付金額50%以上100%以下向勞動(dòng)者加付賠償金。 現(xiàn)在讓我們來(lái)做一道練習(xí)題：假設(shè)用人單位沒(méi)有簽訂勞動(dòng)合同、又違法解除了勞動(dòng)關(guān)系、又沒(méi)有及時(shí)支付相關(guān)補(bǔ)償?shù)脑?，那么，總?jì)需要補(bǔ)償和賠償給員工多少？ 五、企業(yè)規(guī)章制度可能無(wú)效 中國(guó)的多數(shù)企業(yè)管理者比較自以為是，因?yàn)楣ど涛拿鬟€不成熟。很多人都會(huì)把自己突出的優(yōu)點(diǎn)、突出的成就自愛(ài)的放大，內(nèi)心結(jié)論是自己具備全面的優(yōu)點(diǎn)和全面的成就，表現(xiàn)癥狀為不相信專業(yè)人士的意見和服務(wù)。新勞動(dòng)合同法之后，很多單位的規(guī)章制度可能被法律否認(rèn)，這需要引起我們管理者足夠的警醒，及時(shí)引進(jìn)專業(yè)服務(wù)、妥善規(guī)制自己的管理秩序： 1、單位制訂勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、勞動(dòng)紀(jì)律等與勞動(dòng)者利害相關(guān)的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或全體職工討論。這個(gè)“應(yīng)當(dāng)”通常會(huì)被仲裁員和法官理解成強(qiáng)制性規(guī)范，違反了就無(wú)效，這是企業(yè)規(guī)章的法律風(fēng)險(xiǎn)。規(guī)章無(wú)效的話，即使出現(xiàn)違規(guī)員工，企業(yè)也存在違法解除合同的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。中國(guó)4200萬(wàn)家企業(yè)、究竟有幾家有職代會(huì)？我認(rèn)為這個(gè)“應(yīng)當(dāng)”是倡導(dǎo)性規(guī)范、而非強(qiáng)制性，我贊成只要依法付款和補(bǔ)償、員工可以拿腳投票，有選擇就是公平的。但實(shí)踐中肯定有不同的觀點(diǎn)，要知道任何不確定性都屬于風(fēng)險(xiǎn)的范疇。 2、用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章和事項(xiàng)公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。獲得這些信息是勞工法定的利益，最高法院也要求企業(yè)必須將規(guī)章公示和告知?jiǎng)趧?dòng)者，但問(wèn)題是，實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)庭審中員工否認(rèn)知道該規(guī)章的情況，要知道勞動(dòng)爭(zhēng)議的舉證責(zé)任是單位的，你看這風(fēng)險(xiǎn)有多大。我認(rèn)為，任何法律風(fēng)險(xiǎn)的結(jié)果都是商業(yè)性的，如果永遠(yuǎn)不影響你的資產(chǎn)負(fù)債表的話，你可以不理它。 3、員工嚴(yán)重違章是單位解除合同而不補(bǔ)償?shù)闹匾碛?、員工拒絕違章指揮是員工解除合同并要求單位賠償?shù)闹匾碛桑鏍?zhēng)斗的焦點(diǎn)可能就會(huì)集結(jié)在是否有規(guī)章、規(guī)章是否公示告知并生效。解決這個(gè)問(wèn)題需要HR技術(shù)和法律技術(shù)的配合，茲事體大，涉及管理秩序是否存在。 六、競(jìng)業(yè)禁止權(quán)責(zé)明晰 員工自己或與人合作經(jīng)營(yíng)與本企業(yè)同類的業(yè)務(wù)、或者到與本企業(yè)有競(jìng)爭(zhēng)的單位就職，這在法律上叫競(jìng)業(yè)禁止，“競(jìng)爭(zhēng)行業(yè)的禁止行為”。 這些員工主要是企業(yè)高管、技術(shù)人員、或者有保密義務(wù)的人員。這個(gè)規(guī)定本來(lái)是公司法理論范疇，勞動(dòng)合同法也借鑒過(guò)來(lái)。 員工就職期間，當(dāng)然要競(jìng)業(yè)禁止，員工離職之后，上述人等也有競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，這是對(duì)企業(yè)利益的保護(hù)。 但現(xiàn)代社會(huì)的特征是我們“對(duì)越來(lái)越多的事情知道的越來(lái)越少、而對(duì)這個(gè)越來(lái)越小的領(lǐng)域內(nèi)知道的越來(lái)越多”，這些高管、工程師就是本領(lǐng)域的專業(yè)人士，換行很難、或者換行就“不值錢”了，所以原單位必須給他們補(bǔ)償。 1、競(jìng)業(yè)禁止期限不超過(guò)2年。 2、原單位必須按月發(fā)放競(jìng)業(yè)禁止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 3、以上述兩點(diǎn)為基礎(chǔ)，其他事項(xiàng)雙方書面約定。 保密義務(wù)道理同上，不過(guò)如何設(shè)計(jì)條款和利益對(duì)接點(diǎn)，需要我們仔細(xì)思忖，技術(shù)型企業(yè)尤其要想。 七、員工擔(dān)保兼職和違約金 企業(yè)對(duì)于某些特定崗位的員工，比如經(jīng)手錢款、或者貴重貨物、或者重要商業(yè)機(jī)密的，有時(shí)候會(huì)要求員工提供擔(dān)保，這是新法所否定的行為。當(dāng)然，扣押身份證、收所謂押金的就更不用說(shuō)了。 但員工兼職問(wèn)題卻被適當(dāng)?shù)姆艑?。這個(gè)兼職當(dāng)然不是網(wǎng)上說(shuō)的兼職，而是員工除在單位就職之外、還與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系。這通常是不被允許的，不過(guò)新法就此適當(dāng)放寬了一些條件，表現(xiàn)在： 1、兼職對(duì)完成本單位工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，單位有權(quán)解除合同不予補(bǔ)償； 2、 單位提出不同意你兼職、你拒不改正，單位有權(quán)解除且不補(bǔ)償。 企業(yè)對(duì)員工有很多違約責(zé)任，但員工需要對(duì)企業(yè)承擔(dān)違約金的只有兩個(gè)法定情形： 1、 是違反了上面說(shuō)的競(jìng)業(yè)禁止條款，按照書面約定承擔(dān)違約金； 2、是用人單位為員工提供了培訓(xùn)，培訓(xùn)后的服務(wù)期未滿員工辭職，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約金，數(shù)額以不超過(guò)未分?jǐn)偰甓鹊呐嘤?xùn)費(fèi)為準(zhǔn)。 其他時(shí)候，員工沒(méi)有違約金責(zé)任。合同期內(nèi)提前30天通知就可以辭職、試用期內(nèi)提前3天通知就可以辭職，雙方一拍兩散而已。 八、發(fā)包人連帶賠償責(zé)任 本來(lái)員工與包工頭之間的爭(zhēng)議，應(yīng)該在二者之間進(jìn)行，包工頭跑掉了，員工利益就難以落實(shí)?！盁o(wú)救濟(jì)即無(wú)權(quán)利”，說(shuō)的再好聽、拿不到錢也等于是扯。 新法提供了新的救濟(jì)渠道，發(fā)包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，（新法94條）。 連帶的概念是我可以跟你主張、也可以直接跟他主張，與前面說(shuō)的雙倍工資道理一樣，這是雙倍的救濟(jì)，這是一份好“菜單”，是權(quán)利衡平的優(yōu)秀社會(huì)公共產(chǎn)品，希望更多的弱者學(xué)會(huì)享受它。 這雙倍救濟(jì)當(dāng)然不僅僅是幫助農(nóng)民工的，發(fā)包承包的經(jīng)濟(jì)方式和經(jīng)營(yíng)范圍有很多，承包車隊(duì)、餐廳、企業(yè)、果園，等等。 九、勞務(wù)派遣利潤(rùn)退減 也可以說(shuō)是勞務(wù)派遣企業(yè)的成本增加，不過(guò)和利潤(rùn)退減效果一致。 勞務(wù)派遣是新興的轉(zhuǎn)移勞動(dòng)成本的重要方式，但利弊相生之間也是戕害企業(yè)文化的一種用工方式，所以，只適合非核心崗位。 新法對(duì)勞務(wù)派遣企業(yè)還是很寬松的，注冊(cè)資金不得少于50萬(wàn)?？紤]到新公司法可以分期注資、以及滿街都是的“辦照公司的虛報(bào)服務(wù)”，實(shí)際上等于任何人都可以做勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，當(dāng)然，與勞動(dòng)局的特定關(guān)系資源我們先忽略不談。 但新法有兩個(gè)致命的規(guī)定將徹底“動(dòng)了勞務(wù)派遣的奶酪”： 1、勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動(dòng)者收取費(fèi)用。 2、勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立2年以上固定期限勞動(dòng)合同，按月支付報(bào)酬，被派遣者無(wú)工作期間、勞務(wù)派遣單位按月支付最低工資。比如在天津，據(jù)說(shuō)掙錢最少的職工月薪也是700多，這個(gè)最低工資標(biāo)準(zhǔn)足以嚴(yán)重影響勞務(wù)派遣企業(yè)的成本。 十、解除合同基本上很難 新法實(shí)施之后，用人單位想與勞動(dòng)者解除合同而無(wú)須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，基本上很難。 1、