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第一章行政法基本理論考情分析本章內容講解本章內容知識樹結構框架本章基礎班內容講解第一節(jié)行政法與行政法律關系一、行政法的概念行政法是關于行政權力的授予、行使以及對行政權力進行監(jiān)督和對其消極后果予以補救的法律規(guī)范的總稱。有以下四層含義：1.行政法是設定行政權力的法（事前控權）；如：行政處罰法等。2.行政法是規(guī)范行政權力如何行使和運用的法（事中控權）；如：稅收征收管理法和行政處罰法等。3.行政法是監(jiān)督行政權力的法（全程控權）；如：行政訴訟法。4.行政法是對行政權力產(chǎn)生的后果進行補救的法（事后控權）。如，行政復議法、行政訴訟法、國家賠償法等。二、行政法的基本原則行政法的基本原則即行政法治原則：具體可分解為行政合法性原則、行政合理性原則、行政應急性原則。（一）行政合法性原則行政合法性原則，是指行政權的存在、行使必須依據(jù)法律、符合法律，不得與法律相抵觸，簡稱合法性原則。合法性原則主要包括兩個方面的內容：（1）行政權力的存在有法律依據(jù)；（2）行政權力必須按照法定程序行使。解釋：行政合法原則講的是無法律無行政的問題，即法無授權即禁止。與此相比，公民權叫法無禁止即自由。（二）行政合理性原則行政合理性原則，是指行政行為的內容要客觀、適度、符合理性。其產(chǎn)生的主要原因是由于行政自由裁量權的存在。合理性原則包括以下內容：1.行政行為應符合立法目的；2.行政行為應建立在考慮相關因素的基礎上；3.平等地適用法律規(guī)范，符合公正法則；4.行政行為應符合比例原則要求5.符合自然規(guī)律和社會道德。【例題單選題】根據(jù)行政法規(guī)定，行政機關做出行政行為，有（）情形的，屬于違反實質合法性原則。（2010年）A.違反法定程序 B.超越行政職權C.明顯考慮不相關因素 D.適用法律依據(jù)錯誤答疑編號3607010101正確答案C答案解析本題考核行政合理性原則。行政合理性原則相對于傳統(tǒng)理論中的形式合法性原則來說，這實際上是一種實質合法性原則。（三）行政應急性原則應急性原則，是指在特殊的緊急情況下，出于國家安全、社會公共利益的需要，行政機關可以采取沒有明確法律依據(jù)的或與通常狀態(tài)下的法律規(guī)定相抵觸的措施。它是現(xiàn)代行政法治原則的重要內容，是合法性原則的例外。但應急性原則并非排斥任何法律控制，不受任何限制的行政應急權力同樣是行政法治原則所不容許的。行政應急權力的行使應符合四個條件：（1）存在明確無誤的緊急危險；（2）非法定機關不得行使應急權力，否則無效，除非事后經(jīng)有權機關作出特別決定予以追認；（3）行政機關作出應急行為應接受有權機關的監(jiān)督，尤其是權力機關的監(jiān)督；（4）應急性權力的行使應該適當，應將負面損害控制在最小的范圍內。三、行政法的淵源（一）行政法的淵源1.憲法；2.法律法律包括全國人民代表大會制定的基本法律和全國人大常委會制定的一般法律。在行政法律規(guī)范中：行政訴訟法、行政處罰法屬于基本法律；稅收征收管理法、治安管理處罰法、行政復議法等屬于一般法律。3.行政法規(guī)；國務院制定。4.行政規(guī)章；行政規(guī)章分為部門規(guī)章和地方規(guī)章。部門規(guī)章是由國務院各部委、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構制定的規(guī)定、辦法、實施細則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。地方規(guī)章由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務院批準的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民政府制定的普遍適用于本地區(qū)行政管理工作的規(guī)定、辦法、實施細則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。解釋：立法結構是“1+3的結構”?！?”是省一級的政府能夠制定省規(guī)章；“3”個較大的市（市規(guī)章）有：省會市（包括省會、自治區(qū)的首府）、特區(qū)市（經(jīng)濟特區(qū)所在地的市四個：深圳、珠海、汕頭、廈門）、國批市（國務院批準的較大的市18個）。5.地方性法規(guī)地方性法規(guī)由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務院批準的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民代表大會及其常務委員會制定。解釋：地方性法規(guī)的立法主體也是“1+3”的結構，“1”是指省一級的人大、人大常委會（省法規(guī)），“3”個較大的市（市法規(guī)）有：省會市（包括省會、自治區(qū)的首府）、特區(qū)市（經(jīng)濟特區(qū)所在地的市四個：深圳、珠海、汕頭、廈門）、國批市（國務院批準的較大的市18個）。6.民族自治條例、單行條例民族自治條例和單行條例；簡稱自治法規(guī)，它是一種特殊的地方性法規(guī)，它的立法主體是三個，自治區(qū)、自治州、自治縣的人大，自治區(qū)的自治法規(guī)相當于省法規(guī)，自治州、自治縣的自治法規(guī)相當于市法規(guī)。提示：自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人大常委會批準后生效；自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省或自治區(qū)人大常委會批準后生效，并報全國人大常委會備案和國務院備案。7.行政法的其他淵源除上述淵源外，行政法還有一些其他淵源，包括國際條約和協(xié)定中涉及國內行政管理的部分，對行政活動具有約束力的法律解釋以及行政機關與執(zhí)政黨、社會組織聯(lián)合發(fā)布的規(guī)范性文件。 【例題多選題】根據(jù)行政法的淵源理論，（）屬于行政法規(guī)。（2008年）A.行政執(zhí)法機關移送涉嫌犯罪案件規(guī)定B.稅務行政處罰聽證程序實施辦法C.企業(yè)所得稅法實施條例D.行政復議法實施條例E.海關行政處罰實施條例答疑編號3607010201正確答案ACDE答案解析行政法規(guī)是國務院根據(jù)憲法和法律制定的規(guī)范性文件。選項B的制定主體是國家稅務總局，屬于部門規(guī)章。（二）行政法淵源中效力沖突的解決方式（家長裁決制）1.法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。2.行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務院裁決。3.根據(jù)授權制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人大常委會裁決。4.國務院部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務院提出意見。國務院認為應當適用地方性法規(guī)的，應當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為應當適用部門規(guī)章的，應當提請全國人大常委會裁決。5.各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，它們對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務院裁決?！纠}多選題】根據(jù)立法法規(guī)定，下列關于法律效力沖突的表述中，正確的有（）。A.法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國人民代表大會裁決B.行政法規(guī)之間發(fā)生法律效力沖突由國務院裁決C.部門規(guī)章與部門規(guī)章之間發(fā)生法律效力沖突由國務院裁決D.部門規(guī)章和地方規(guī)章之間發(fā)生法律效力沖突由全國人大常委會裁決E.根據(jù)授權制定的法規(guī)與法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國人大常委會裁決答疑編號3607010202正確答案BCE答案解析（1）法律之間的效力沖突由全國人大常委會裁決，A錯誤；（2）行政法規(guī)之間的效力沖突由國務院裁決；各部門規(guī)章之間、各部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的法律沖突由國務院裁決，BC正確，D錯誤；（3）根據(jù)授權制定的法規(guī)與法律之間發(fā)生法律效力沖突由全國人大常委會裁決，E正確。四、行政法律關系（一）行政法律關系1.行政法律關系的概念及特征行政法律關系，是指由行政法調整的在行政主體行使職權時與相對方形成的一種行政法上的權利與義務關系。行政法律關系的特征：（1）行政法律關系當事人一方必須是行政主體。（2）行政法律關系具有非對等性，即行政法律關系當事人雙方的權利義務不對等。（3）行政法律關系的內容一般是法定的，即行政法律關系當事人之間通常（行政合同關系例外）不能相互約定權利義務，不能自由選擇權利和義務，必須依據(jù)法律享有權利承擔義務。（4）行政主體實體上的權利義務是重合的。（5）行政法律關系爭議通過行政程序或準司法程序以及司法程序解決。2.行政法律關系的要素（主體、客體、內容三要素構成）（1）行政法律關系的主體，亦稱行政法律關系當事人，指在行政法律關系中權利與義務的享有者和承擔者，包括行政主體和行政相對人。例如：稅務行政法律關系中，稅務機關是行政主體，納稅人是行政相對人。行政相對人包括內部相對人和外部相對人。（2）行政法律關系的客體，是指行政法律關系主體的權利義務所指向的對象。包括物質利益和精神利益。（3）行政法律關系的內容，是指行政法律關系主體在行政法律關系中所享有的權利和所承擔的義務。提示：行政主體的權利即它的職權，主要有行政立法權、行政決定權、行政命令權、行政處罰權、行政強制權、行政司法權等；行政相對人的權利有三方面：行政參與權；行政受益權；行政請求權。參與權，如聽證權。受益權，如減免稅。請求權，如申請復議或提起訴訟。行政主體的職權不能放棄，行政相對人的權利可以放棄?！纠}多選題】根據(jù)行政法理論，行政相對人的權利包括（）。（2009年）A.行政受益權B.行政參與權C.行政強制權D.行政請求權E.行政決定權答疑編號3607010301正確答案ABD答案解析本題考核行政相對人的權利。行政相對人的權利有三方面：（1）行政參與權。（2）行政受益權。（3）行政請求權。選項C、E屬于行政主體的職權內容?！纠}多選題】對行政法律關系特征表述正確的是（）。A.行政法律關系當事人雙方的權利義務對等B.行政法律關系當事人一方必須是行政主體C.行政法律關系具有非對等性D.行政法律關系的內容一律是法定的E.行政主體實體上的權利義務是重合的答疑編號3607010302正確答案BCE答案解析本題考核行政法律關系的特征。行政法律關系具有非對等性，即行政法律關系當事人雙方的權利義務不對等，所以選項A錯誤；行政法律關系的內容一般是法定的，而不是一律是法定的，因為行政合同關系是例外，所以選項D錯誤。（二）監(jiān)督行政法律關系1.監(jiān)督行政法律關系的概念及特征行政法律關系是行政主體和行政相對人之間的法律關系，而監(jiān)督行政法律關系是行政主體和監(jiān)督主體之間的法律關系。監(jiān)督行政法律關系的基本特征有：（1）監(jiān)督行政法律關系是一種多重復雜的法律關系。在我國，依法對行政有監(jiān)督權的主體很多，如權力機關、司法機關、上級行政機關等，這些監(jiān)督主體在監(jiān)督行政過程中，分別與行政主體形成不同的監(jiān)督行政法律關系。（2）監(jiān)督行政法律關系包含著行政訴訟法律關系。行政訴訟法律關系是以審判機關為監(jiān)督主體的重要的監(jiān)督行政法律關系，也是一種依申請的外部監(jiān)督行政法律關系。（3）監(jiān)督行政法律關系當事人之間的權利多具有非對等性，一般來說，監(jiān)督主體居于主導地位，與被監(jiān)督主體相比，享有較多的權利。（4）監(jiān)督行政法律關系的客體只能是行政行為。2.監(jiān)督行政法律關系與行政法律關系的區(qū)別（1）在行政法律關系中，行政主體始終處于主導地位，而在監(jiān)督行政法律關系中，監(jiān)督主體處于主導地位，行政主體處于受監(jiān)督地位；（2）在行政法律關系中，相對于行政主體的另一方是公民、法人或其他組織，而在監(jiān)督行政法律關系中，相對于行政主體的另一方是監(jiān)督主體；（3）行政法律關系的客體包括物質財富、精神財富等，而監(jiān)督行政法律關系的客體是行政主體的行政行為。【例題多選題】在行政法律關系中，（）。A.行政主體始終處于主導地位B.當事人一方必須是國家行政機關C.客體只能是行政行為D.當事人之間一律不能相互約定和自由選擇權利和義務E.當事人雙方的權利義務不對等答疑編號3607010303正確答案AE答案解析本題考核行政法律關系。（1）行政法律關系和行政監(jiān)督法律關系的區(qū)別在于：在行政法律關系中，行政主體始終處于主導地位，在監(jiān)督行政法律關系中，行政主體處于受監(jiān)督地位；行政法律關系的客體包括物質財富、精神財富等，而監(jiān)督行政法律關系的客體是行政主體的行政行為。所以選項A正確，選項C錯誤。（2）國家行政機關是最主要的行政主體，但并非所有的行政機關都能成為行政主體，行政機關只有具備一定的條件才能成為行政主體。所以選項B錯誤。（3）在行政法律關系中，行政法律關系的當事人之間通常不能相互約定權利和義務，但是在行政合同法律關系中，當事人雙方通常是可以相互約定權利和義務的。所以選項D錯誤。（4）行政法律關系具有非對等性指的就是行政法律當事人雙方的權利義務不對等。所以選項E正確。第二節(jié)行政主體一、行政主體的概念、特征及行政職權（一）行政主體的概念及特征行政主體，是指享有行政權力，能以自己的名義行使行政權，作出影響行政相對人權利義務的行政行為，并能獨立承擔由此產(chǎn)生的相應法律責任的社會組織。主要特征如下：1.行政主體是社會組織；任何個人，包括國家機關工作人員，都不能成為行政主體。2.行政主體是享有行政權力的組織。（立法機關、司法機關、黨務機關等除外）3.行政主體是能以自己的名義行使行政權的組織。（內部機構除外）4.行政主體是能夠獨立承擔法律責任的組織。（受委托的組織除外）解釋：行政主體的標準有三個：“名、權、責”。（二）行政主體的行政職權1.行政職權的概念和特征行政職權是國家行政權的轉化形式，是行政主體實施國家行政管理活動的資格及權能。分為固有職權和授予職權兩大類。行政職權特征：（1）公益性。如治安管理權、食品衛(wèi)生監(jiān)督檢查權等。（2）優(yōu)益性。這是由行政職權的公益性決定的。為了有效地維護公共利益，法律往往要賦予行政主體有效行使行政職權的保障條件，包括職務上的優(yōu)先權和物質上的受益權。解釋1：行政優(yōu)先權，如：先行處置權、獲得社會協(xié)助權；先行扣留、即時強制等。行政優(yōu)先權的行使要求：必須是行政主體在行使職權、從事公務時；為實現(xiàn)行政目的所必需；要有法律依據(jù)。解釋2：受益權體現(xiàn)的是行政主體與國家之間的關系，而不是與相對人之間的關系：表現(xiàn)為國家向行政主體提供行政經(jīng)費、辦公條件、交通工具等。提示：行政優(yōu)益權不屬于行政職權，但它與行政職權有密切聯(lián)系，是行政職權有效行使的保障。它可以被行政主體拋棄，但行政職權不能被拋棄，否則屬于違法失職。（3）支配性。（4）不可自由處分性。不可自由處分性主要表現(xiàn)為兩個方面：不得隨意轉移。行政主體行使行政職權，未經(jīng)法律許可一般不得隨意轉移。只有符合法定條件，行政職權才能轉移；不得隨意放棄或拋棄。行政職權行使過程也就是行政職責履行過程?！纠}多選題】行政職權除具有權力的一般屬性外，還具有（）的法律特征。（2005年）A.支配性B.自治性C.優(yōu)益性D.公益性E.平衡性答疑編號3607010401正確答案ACD答案解析本題考核行政職權的特征。行政職權作為行政權的法律表現(xiàn)形式，除了具有權力的一般屬性，如強制性、命令性、執(zhí)行性等以外，還具有以下特征：公益性、優(yōu)益性、支配性、不可自由處分性。【例題多選題】下列權力中，行政主體可以拋棄的有（）。A.行政執(zhí)行權B.行政優(yōu)先權C.行政監(jiān)督檢查權D.行政受益權E.行政處罰權答疑編號3607010402正確答案BD答案解析本題考核行政職權。行政優(yōu)益權包括職務上的優(yōu)先權和物質上的受益權。行政優(yōu)益權不屬于行政職權，但它與行政職權有密切聯(lián)系，是行政職權有效行使的保障。它可以被行政主體拋棄，但行政職權不能被拋棄，否則屬于違法失職。所以選項BD正確。2.行政職權的內容。（主要包括10類，注意記憶具體職權種類及具體表現(xiàn)）（1）行政立法權；（2）行政決策權；（3）行政決定權；（4）行政許可權；（5）行政命令權；（6）行政執(zhí)行權；（7）行政監(jiān)督檢查權；（8）行政強制權；（9）行政處罰權；（10）行政司法權。提示1：我國憲法和法律將行政立法權賦予特定的行政機關行使，即國務院及其所屬各部委，國務院直屬機構，各省、自治區(qū)、直轄市以及省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和國務院批準的較大的市的人民政府才擁有行政立法權。此外，經(jīng)權力機關特別授權，某些經(jīng)濟特區(qū)的市人民政府也擁有行政立法權，如汕頭市、珠海市等。提示2：行政決定權，具體體現(xiàn)為行政確認權、行政獎勵權、行政處分權、行政物質幫助權、行政指導權等。提示3：行政司法權即行政主體作為第三人，在法定范圍內對一定的行政糾紛和民事糾紛進行裁判處理的權力，包括行政調解權、行政仲裁權、行政裁決權和行政復議權等?！纠}單選題】下列不屬于行政決定權范圍的是（）。A.行政確認權B.行政許可權C.行政獎勵權D.行政物質幫助權答疑編號3607010403正確答案B答案解析本題考核行政決定權。行政決定權具體表現(xiàn)為行政確認權、行政獎勵權、行政處分權、行政物質幫助權、行政指導權等?！纠}多選題】下列對行政職權的描述，正確的有（）。A.行政職權是國家行政權的法律轉化形式B.行政職權具有公益性、優(yōu)益性、支配性和自治性C.國家行政機關是行政職權的唯一行使主體D.行政命令權、行政調解權、行政確認權、行政指導權均屬于行政權E.行政主體可以拋棄行政優(yōu)先權、行政受益權答疑編號3607010404正確答案ADE答案解析本題考核行政職權。（1）行政職權是國家行政權的轉化形式。所以選項A正確。（2）行政職權的特征包括公益性、優(yōu)益性、支配性和不可自由處分性。所以選項B錯誤。（3）行政職權包括兩類，一是固有職權（國家行政機關），二是法律法規(guī)授權的組織，而非只能由國家行政機關行使。所以選項C錯誤。（4）行政職權的內容包括行政立法權、行政決策權、行政決定權（具體表現(xiàn)為行政確認權、行政獎勵權、行政處分權、行政物質幫助權、行政指導權等）、行政許可權、行政命令權、行政執(zhí)行權、行政監(jiān)督檢查權、行政強制權、行政處罰權、行政司法權（包括行政調解權、行政仲裁權、行政裁決權和行政復議權）等。所以選項D正確。（5）行政優(yōu)先權、行政受益權屬于行政優(yōu)益權。行政優(yōu)益權不屬于行政職權，它可以被行政主體拋棄，但行政職權不能被拋棄，否則屬于違法失職。所以選項E正確。二、行政機關及其工作人員行政機關是國家機關，是行使國家行政職能的國家機關，是固定的、基本的行政主體。（一）中央行政機關與地方行政機關中央行政機關的管轄范圍及于全國，而地方行政機關管轄范圍只及于相應地方行政區(qū)域。1.中央行政機關（1）國務院國務院，即中央人民政府，是最高國家權力機構的執(zhí)行機關，是最高國家行政機關。（2）國務院組成部門；如：財政部、人民銀行、審計署等。（3）國務院直屬機構；如：海關總署、稅務總局、工商總局、質檢總局等。（4）國務院部委管理的國家局；如：糧食局、煙草局、文物局、外匯局等。（5）國務院辦事機構；如：僑辦、港澳辦、法制辦、國研室、臺辦、新聞辦。提示：國務院辦事機構不具有行政主體資格。（6）國務院直屬事業(yè)單位（共14個）：包括新華社、中科院、社科院、工程院、發(fā)展研究中心、行政學院、地震局、氣象局、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、電監(jiān)會、社保基金會、自然科學基金會。2.地方行政機關（1）地方各級人民政府（省、市、縣、鄉(xiāng)）地方人民政府一般分為三級：省、自治區(qū)、直轄市的人民政府；縣、自治縣、縣級市人民政府；鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府。省級地方行政機關與縣級地方行政機關之間往往還有一級人民政府，即自治州人民政府、設區(qū)的市和市管縣的市級人民政府。此外，我國地方行政機關還包括特別行政區(qū)政府，如香港特別行政區(qū)政府。（2）地方各級人民政府的職能部門省級人民政府設廳、局等，市、縣級人民政府設局。（3）地方人民政府的派出機關（具有行政主體資格）我國的派出機關主要有三類：省、自治區(qū)人民政府經(jīng)國務院批準設立的行政公署；縣、自治縣人民政府經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準設立的區(qū)公所；市轄區(qū)、不設區(qū)的市人民政府經(jīng)上一級人民政府批準設立的街道辦事處。提示：縣級以上地方各級人民政府在經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)設立的管理委員會，也屬于派出機關。行政公署的職能機關也是行政主體，但區(qū)公所和街道辦事處內設立的辦事機構不能成為行政主體?！纠}多選題】下列選項屬于派出機關的有（）。A.區(qū)公所B.派出所C.行政公署D.經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)設立的管理委員會E.街道辦事處答疑編號3607010501正確答案ACDE答案解析本題考核派出機關。派出所屬于派出機構而不是派出機關。（二）行政機關中工作人員1.行政機關中工作人員也稱公務員：（1）公務員是各級國家行政機關中的工作人員；（2）公務員是在行政機關中納入行政編制并占有行政職位的工作人員；（3）公務員是從事行政公務活動的工作人員。提示：在行政訴訟中，國家公務員既不能做原告，也不能做被告，不具有訴訟當事人的地位。2.國家實行公務員職位分類制度（1）職位分類：綜合管理類、專業(yè)技術類和行政執(zhí)法類等類別。（2）職務級別：領導職務（10級）、非領導職務（8級）。3.根據(jù)中華人民共和國公務員法第十三條規(guī)定，公務員享有下列權利：（1）獲得履行職責應當具有的工作條件；（2）非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分；（3）獲得工資報酬，享受褔利、保險待遇；（4）參加培訓；（5）對機關工作和領導人員提出批評和建議；（6）提出申訴和控告；（7）申請辭職。4.根據(jù)中華人民共和國公務員法第二十四條規(guī)定，下列人員不得錄用為公務員：（1）曾因犯罪受過刑事處罰的；（2）曾被開除公職的；（3）有法律規(guī)定不得錄用為公務員的其他情形的。【例題單選題】根據(jù)行政法理論，行政機關工作人員的法律地位體現(xiàn)在（）。（2008年）A.非因法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分B.對重大、復雜案件所作的處理免責C.行政訴訟中具有訴訟當事人的地位D.具有行政主體資格答疑編號3607010502正確答案A答案解析本題考核公務員的權利。（1）選項A是公務員享有的權利，當選；沒有選項B的說法，錯誤。（2）在行政訴訟中，國家公務員既不能做原告，也不能做被告，不具有訴訟當事人的地位。所以選項C錯誤。（3）任何個人，包括國家機關工作人員，都不能成為行政主體。所以選項D錯誤?！纠}多選題】根據(jù)行政法理論和我國法律，國家行政機關工作人員（）。（2006年）A.是能夠以自己的名義獨立行使行政權的授權行政主體B.是代表國家行政機關就行政侵權行為承擔國家賠償?shù)呢熑沃黧wC.在行政訴訟中不具有訴訟當事人的地位D.是與國家形成職務關系、占有行政職位并依法履行公職的人員E.是能夠以自己的名義獨立行使行政權的行政主體答疑編號3607010503正確答案CD答案解析本題考核行政機關工作人員。（1）國家公務員依法履行公職，與國家形成職務關系，在外部行政管理關系中，國家公務員代表行政機關，以所在行政機關的名義行使行政權，其行為的結果直接歸屬于相應的行政機關。對國家公務員執(zhí)行職務行為中所造成的損失，由國家行政機關承擔賠償責任。所以選項ABE錯誤，選項D正確。（2）在行政訴訟中，國家公務員既不能做原告，也不能做被告，不具有訴訟當事人的地位。所以選項C正確。三、其他行使行政職權的組織（一）法律、法規(guī)授權的組織法律、法規(guī)授權的組織具體包括：行政機構、企業(yè)組織、事業(yè)單位、社會團體、其他組織。1.行政機構（1）內部機構行政機關的某些內部機構在得到法律、法規(guī)授權情況下，可以成為行政主體。如：商標局、專利復審委員會、交通警察大隊等機構經(jīng)有關法律、法規(guī)授權，都已有行政主體資格。（2）派出機構我國派出機構種類較多，如審計署駐各地辦事處、公安派出所、工商所、稅務所、財政所等。經(jīng)過法律、法規(guī)授權的派出機構，就獲得了行政主體資格，在授權范圍內成為行政主體。盡管派出機構與派出機關都屬于行政機關的派設性組織，但二者有嚴格區(qū)別：它們的設立機關不同。派出機關是由各級人民政府設置的；派出機構則由各級人民政府的職能部門設置；它們的職能范圍不同。派出機關的職能是多方面的或綜合性的，相當于一級政府；派出機構則只限于管理某項專門的行政事務；它們的主體資格不同。派出機關在法律上能以自己的名義行使行政權，是職權行政主體，且是地域性行政主體；派出機構則只能成為授權行政主體，且只能是公務性行政主體。（3）臨時機構是國家行政機關設立的，協(xié)助其處理某項臨時性行政工作的組織?！纠}多選題】根據(jù)行政法理論和法律規(guī)定，稅務所的機構性質和法律地位體現(xiàn)在（）。（2007年）A.稅務所是稅務機關的派出機構B.稅務所是稅務機關的內部機構C.稅務所是法律法規(guī)授權的組織D.稅務所是稅務機關委托的組織E.稅務所是職權行政主體答疑編號3607010504正確答案AC答案解析本題考核派出機構。稅收征管法第74條規(guī)定：本法規(guī)定的行政處罰，罰款額在二千元以下的，可以由稅務所決定。因此，稅務所經(jīng)稅收征管法的授權，具有行政主體資格，在授權范圍內成為授權行政主體。派出機關是職權行政主體?！纠}多選題】以下不屬于政府職能部門設立的派出機構的有（）。A.財政所B.審計署駐各地辦事處C.工商所D.區(qū)公所E.街道辦事處答疑編號3607010505正確答案DE答案解析本題考核派出機構。選項D、E屬于派出機關。2.企業(yè)組織企業(yè)組織在特定情況下，法律、法規(guī)可授權其行使一定行政職能，而成為行政主體。如，公用企業(yè)。3.事業(yè)單位如，高校授予學位。4.社會團體如，中國稅務學會。5.其他組織如，村民委員會、居民委員會。（二）行政機關委托的組織條件及規(guī)則1.委托必須有法律依據(jù)。沒有法定依據(jù)的委托是不合法的，也是無效的。2.委托必須在法定權限內，超越權限的委托無效。3.必須委托符合法定條件的組織行使行政職權、實施行政行為。4.受委托組織必須在委托范圍內行使行政職權，不得再委托其他任何組織或個人行使委托的職權。5.必須履行書面委托手續(xù)。在書面委托中，要明確委托的范圍、權限、期限及相應要求。6.必須對受委托組織的行為加強監(jiān)督，并對其行為的后果承擔法律責任。（三）行政機關委托的組織與法律、法規(guī)授權的組織的區(qū)別1.所行使的行政權力來源不同。2.行使行政權的方式不同。行政機關委托的組織基于委托取得的行政權不能獨立行使，必須以委托機關的名義行使；法律、法規(guī)授權的組織可以自己名義行使行政權。3.法律地位和行為的后果不同。【例題單選題】下列關于行政委托和行政授權的表述中正確的是（）。A.行政授權必須以法律、法規(guī)和規(guī)章的明文規(guī)定為依據(jù)，行政委托不需要法律、法規(guī)或規(guī)章上的依據(jù)B.行政委托通常是要式的，在某些情況下可以口頭委托C.法律、法規(guī)授權的組織不是行政機關而是行政主體D.行政授權的法律后果由授權方承擔，行政委托的法律后果由被委托的行政機關承擔答疑編號3607010506正確答案C答案解析本題考核行政委托與行政授權。（1）一是行政授權不能以規(guī)章為依據(jù)，二是行政委托也必須以法律、法規(guī)和規(guī)章作為法律依據(jù)。所以選項A錯誤。（2）行政委托必須履行書面的委托手續(xù)，因此，行政委托必須是要式的。所以選項B錯誤。（3）法律、法規(guī)授權的組織，其行政權來源于法律、法規(guī)的授權，可以以自己的名義行使，并能承擔行為的對外法律責任，因此是授權行政主體。法律、法規(guī)授權的組織可以是行政機構、企業(yè)組織、事業(yè)單位等，因此不是行政機關，但是行使所授職權時享有與行政機關相同的法律地位。所以選項C正確。（4）法律、法規(guī)授權的組織，其行為的法律后果由被授權的組織承擔；接受行政委托組織，其行為法律后果由委托的行政機關承擔。所以選項D錯誤。第三節(jié)行政行為一、行政行為基本理論（一）行政行為的概念和特征行政行為，是指行政主體實施行政管理活動、行使行政職權過程中所作出的具有法律意義并產(chǎn)生行政法律效果的行為。它的特征主要有：1.從屬法律性；2.自由裁量性；3.單方意志性；4.效力先定性；5.強制性。提示：行政行為包括行政法律行為和行政事實行為（不以影響相對人權利義務為目的的行政活動）；典型的行政事實行為，如政府的信息公開。【例題多選題】根據(jù)我國行政法理論，稅務行政行為具有（）等特征。（2010年）A.排除裁量性B.單方意志性C.效力未定性D.意思自治性E.從屬法律性答疑編號3607010601正確答案BE答案解析本題考核行政行為的特征。行政行為的特征主要有：從屬法律性、自由裁量性、單方意志性、效力先定性、強制性。【例題單選題】行政主體實施行政行為，只要是法律、法規(guī)的授權內，即可自行決定和直接實施，無須與行政相對方協(xié)商或征得其同意，這體現(xiàn)了行政行為（）特性。A.從屬法律性B.效力先定性C.單方意志性D.強制性答疑編號3607010602正確答案C答案解析本題考核行政行為的特征。行政主體實施行政行為，只要是在憲法、組織法或者其他法律、法規(guī)的授權范圍內，即可自行決定和直接實施，而無須與行政相對方協(xié)商或征得其同意，體現(xiàn)的是行政行為的單方意志性。（二）行政行為的內容與效力1.行政行為的內容（1）賦予權益或義務；（2）剝奪權益或免除義務；（3）變更法律地位；（4）確認法律事實與法律地位。如：醫(yī)療事故鑒定結論、土地管理部門或人民政府對土地所有權或使用權的確認等。2.行政行為的效力（1）行政行為具有確定力；指有效成立的行政行為，具有不可爭辯力、不可變更性，即非依法不得隨意變更或撤銷。（2）行政行為具有拘束力；主要表現(xiàn)為對行政主體和行政相對方的拘束力。（3）行政行為具有公定力行政主體作出的行政行為，不論合法還是違法，都推定為合法有效，相關當事人都應當先予以遵守和服從，這是行政效率原則的要求。（4）行政行為具有執(zhí)行力【例題單選題】有效成立的行政行為非依法不得隨意變更或撤銷，具有不可爭辯力，這在行政法上稱為（）。A.行政行為的公定力B.行政行為的執(zhí)行力C.行政行為的確定力D.行政行為的拘束力答疑編號3607010603正確答案C答案解析本題考核行政行為的效力。行政行為具有確定力，是指有效成立的行政行為，具有不可爭辯力、不可變更性，即非依法不得隨意變更或撤銷?！纠}單選題】下列選項中的哪個組合是關于行政行為確定力的正確理解（）。相對人不得任意擅自改變行政行為行政主體非經(jīng)法定程序不得任意改變或撤銷行政行為相對人必須遵守和實際履行行政行為規(guī)定的義務行政行為在行政復議或行政訴訟期間不停止執(zhí)行A.B.C.D.答疑編號3607010604正確答案A答案解析本題考核行政行為的確定力。行政行為的確定力包含兩層意思：（1）已確定的行政決定，公民無權自行變更；（2）已確定的行政執(zhí)法行為，非經(jīng)法定程序行政機關不得隨意改變。本題中項是對相對人提出的要求；項是對行政主體提出的要求，都符合確定力的含義，所以選項A正確；項中，相對人負有必須遵守和履行的義務是行政行為拘束力的體現(xiàn)；項中，復議、訴訟不停止執(zhí)行是行政行為執(zhí)行力的體現(xiàn)。（三）行政行為的分類行政行為可以根據(jù)不同的標準進行分類。對行政行為的分類主要有：1.內部行政行為與外部行政行為，以行政行為的適用與效力作用的對象范圍為標準劃分。內部行政行為：如行政處分等；外部行政行為：如行政許可行為等。2.抽象行政行為與具體行政行為，以行政行為的對象是否特定為標準劃分。抽象行政行為：如制定行政法規(guī)、行政規(guī)章等行政行為，它包括行政立法行為與制定不具有法源性規(guī)范性文件的行為兩類。具體行政行為：包括行政許可行為、行政處罰行為等。3.羈束行政行為與自由裁量行政行為，以行政行為受法律規(guī)范拘束的程度為標準劃分。羈束行政行為：如稅務機關征稅。4.依職權的行政行為與依申請的行政行為，以行政主體是否可以主動作出行政行為為標準劃分。依職權的行政行為：如稅務機關的征稅行為，是典型的依職權的行政行為；依申請的行政行為：如頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營許可證等行政行為。5.單方行政行為與雙方行政行為，依行政行為成立時參與意思表示的當事人數(shù)目為標準劃分。單方行政行為：如行政處罰行為等；雙方行政行為：如行政委托行為、行政合同行為等。這種行為的基本特征在于行政行為必須征得相對方同意方能成立，即相對方的最后同意是雙方行政行為有效成立的必備條件。6.要式行政行為與非要式行政行為，以行政行為是否應當具備一定的法定形式為標準劃分。7.作為行政行為與不作為行政行為，以行政行為是否以作為方式表現(xiàn)為標準劃分。作為行政行為：如行政獎勵、行政強制行為等；不作為行政行為，是指以消極不作為的方式表現(xiàn)出來的行政行為。8.授益行政行為與損益行政行為，是根據(jù)行政行為的內容對行政相對人是否有利為標準來進行區(qū)分的。授益行政行為，如：行政許可、行政給付、行政獎勵、確認或決定減免稅的行為。許可從事某種職業(yè)或者發(fā)放救濟金或者頒發(fā)學位證書、畢業(yè)證書等。損益行政行為，如：吊銷營業(yè)執(zhí)照、罰款、征稅行為、行政收費行為等。9.行政立法行為、行政執(zhí)法行為與行政司法行為，以行政權作用的表現(xiàn)方式和實施行政行為所形成的法律關系為標準劃分。行政司法行為：具體包括行政調解、行政裁決、行政仲裁、行政復議等行為；行政執(zhí)法行為：具體包括行政許可、行政確認、行政獎勵、行政處罰、行政強制、行政監(jiān)督檢查等行政行為；行政立法行為，是指有權行政機關依法定職權和程序制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行政行為。提示：行政終局裁決行為與國家行為屬于行政訴訟排除范圍。（1）行政終局裁決行為意味著對法院司法審查的排除，剝奪了行政相對人不服裁決的司法救濟。（2）國家行為：如國防和外交行為。行政相對人不得因不服國家行為而起訴。如果行政相對人因國家行為遭受損失，一般可以通過國家補償?shù)耐緩降玫骄葷??！纠}單選題】根據(jù)行政行為的分類標準，（）屬于授益行政行為。（2009年）A.行政確認B.行政強制C.行政許可D.行政處罰答疑編號3607010605正確答案C答案解析本題考核授益行政行為。授益行政行為是指行政主體為行政相對人設定權益或免除義務的行為，即行政主體實施的為相對人創(chuàng)立、確認權利或者法律上利益的行政行為以及行政主體為相對人免除行政法上某種義務的行政行為，都是授益行政行為。典型的授益行政行為有行政許可、行政給付、行政獎勵以及確認或決定減稅免稅的行為等。行政確認是中性的，只是對事實的一個確認，故選項A不應入選。選項BD都屬于損益行政行為?！纠}多選題】稅務機關對違反稅收征管規(guī)定的相對方處以罰款的行為屬于（）。A.內部行政行為B.外部行政行為C.要式行政行為D.非要式行政行為E.不作為行政行為答疑編號3607010606正確答案BC答案解析本題考核行政行為的分類。（四）行政行為的合法要件行政行為合法有效必須具備四個基本要件：（1）行政行為的主體應當合法（2）行政行為應當在行政主體的權限范圍內實施（3）行政行為的內容應當合法、適當行政行為的內容合法，是指行政行為所涉及的權利、義務，以及對這些權利、義務的影響或處理，均應符合法律、法規(guī)的規(guī)定和行政法的基本原則。行政行為的內容適當，是指行政行為的內容要明確，而且應當公正、合理，符合法律的目的和公共利益。（4）行政行為應當符合法定程序行政機關違反法定程序，其行為將會導致無效而成為予以撤銷的根據(jù)之一。（五）行政行為的無效、撤銷和廢止1.行政行為的無效無效是某項行政行為重大且明顯違法，無效行為給相對人造成了損害，應當予以賠償。2.行政行為的撤銷行政行為的撤銷，是指在具備可撤銷的情形下，由有權國家機關作出撤銷決定后使其失去法律效力。它不同于行政行為的無效，無效行政行為自始無效，而可撤銷的行政行為只有在被撤銷后才失去效力。行政行為撤銷的條件：（1）行政行為合法要件有瑕疵。（2）行政行為不適當。不適當?shù)男姓袨橐彩强沙蜂N的行政行為。所謂“不適當”，是指相應行政行為不合理、不公正、不符合現(xiàn)行政策、不合時宜、不符合有關善良風俗等情形。提示：行政行為撤銷的法律后果（1）行政行為自被撤銷之日起失去法律效力，撤銷的效力可追溯到行政行為作出之日。（2）行政行為的撤銷是因行政主體過錯而引起的，并且依社會公益的需要又必須使撤銷效力追溯到行為作出之日，那么，由此造成相對方的一切實際損失應由行政主體予以賠償。（3）行政行為的撤銷是因相對方的過錯或行政主體與相對方的共同過錯所引起的，撤銷的效力通常應追溯到行為作出之日，過錯方各依自己的過錯程度承擔相應法律責任（賠償責任）?！纠}單選題】行政行為被撤銷的法律后果是（）。A.被撤銷的行政行為自行為作出之日起就無效B.被撤銷的行政行為自行為被撤銷之日起無效C.被撤銷的行政行為被認為自始不存在D.根據(jù)社會公共利益的需要，被撤銷的行為可以繼續(xù)發(fā)生法律效力答疑編號3607010607正確答案B答案解析本題考核行政行為被撤銷的法律后果。行政行為自撤銷之日起失去法律效力，撤銷的法律效力可追溯到行政行為作出之日。3.行政行為的廢止；行政行為廢止的條件（1）行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章等經(jīng)有權機關依法修改、廢止或撤銷，依此作出的相應行政行為如繼續(xù)實施，則與新的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策相抵觸，或因失去其作出依據(jù)而廢止（法律發(fā)生變化）。（2）行政行為所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，原行政行為的繼續(xù)存在將有損公共利益，同時可能會給公民、法人或者其他組織造成財產(chǎn)損失（事實發(fā)生變化）。（3）行政行為已完成原定的目標、任務，實現(xiàn)了國家的行政管理目的，從而沒有繼續(xù)存在的必要（結果已經(jīng)實現(xiàn)）。提示：行政行為廢止的法律后果（1）行政行為廢止后，其效力從行為廢止之日起失效。（2）因行政行為的廢止給相對人利益造成損失的，行政主體應當依法給予補償?！纠}多選題】根據(jù)舉報，某市國稅局稽查局對該市金童服裝公司進行稅務稽查。經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)，該公司采取隱瞞銷售收入的方式偷逃稅款20萬元。市國稅局稽查局向該公司送達稅務行政處罰決定書，決定對其罰款20萬元。該公司不服，認為處罰決定違反法定程序，遂向市國稅局申請復議，請求撤銷處罰決定。經(jīng)復議，市國稅局決定撤銷該處罰決定。根據(jù)行政法理論，市國稅局撤銷該處罰決定的行為屬于（）。（2011年）A.行政裁決行為的撤銷B.要式行政行為的廢止C.損益行政行為的撤銷D.損益行政行為的撤回E.自由裁量行為的撤銷答疑編號3607010608正確答案CE答案解析本題考核行政行為的分類，行政行為撤回、撤銷、廢止的區(qū)別和行政處罰與行政裁決的區(qū)別。本題中稅務機關作出的行政處罰的程序違反法定程序，屬于可撤銷的行政行為。同時行政處罰是損益行政行為、自由裁量的行政行為。【例題多選題】關于具體行政行為的成立和效力，下列選項中錯誤的有（）。A.與抽象行政行為不同，具體行政行為一經(jīng)成立即生效B.行政強制執(zhí)行是實現(xiàn)具體行政行為執(zhí)行力的制度保障C.未經(jīng)送達領受程序的具體行政行為也具有法律約束力D.因廢止具體行政行為給當事人造成損失的，國家應當給予賠償E.行政行為廢止后，其效力從行為廢止之日起失效答疑編號3607010609正確答案ACD答案解析本題考核具體行政行為的成立和效力。（1）具體行政行為一經(jīng)成立就可以立即生效。但是行政機關也可以安排某一事件發(fā)生后或者經(jīng)過一段時間后才發(fā)生效力，這經(jīng)常出現(xiàn)在附生效條件的具體行政行為中。所以選項A錯誤。（2）理論上，具體行政行為發(fā)生拘束力后，有關當事人應當積極主動地履行相關義務，如果當事人不能自動履行這些義務，具體行政行為的執(zhí)行力就可以發(fā)生作用。有關機關可以根據(jù)法律的