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南開大學(xué)現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育學(xué)院考試卷 2014-2015年度秋季學(xué)期期末(2015.3) 經(jīng)濟(jì)法主講教師： 李建人學(xué)習(xí)中心：_奧鵬遠(yuǎn)程教育合肥學(xué)習(xí)中心(直屬)39VIP 專業(yè)：工商企業(yè)管理姓 名： _ 學(xué) 號： _ 成績：_一 、請同學(xué)們在下列題目中任選一題，寫成期末論文。1、 巨災(zāi)保險(xiǎn)法律制度研究2、 全口徑預(yù)算管理法律制度研究3、 預(yù)備費(fèi)法律制度研究4、 政府預(yù)算信息主動(dòng)公開法律制度研究5、 國有獨(dú)資公司董事會(huì)法律制度研究6、 論股份有限公司監(jiān)事會(huì)的功能7、 上市公司信息披露法律制度研究8、 證券監(jiān)管“老鼠倉”法律問題研究9、 新型不正當(dāng)競爭行為形態(tài)研究10、 論消費(fèi)者的后悔權(quán)三、最終提交 論文應(yīng)包括以下內(nèi)容：1、論文題目：論文題目應(yīng)為授課教師指定題目，論文題目要求為宋體三號字，加粗居中。2、正文：正文是論文 主體，應(yīng)占主要篇幅。論文字?jǐn)?shù)一般在25003000字。論文要文字流暢，語言準(zhǔn)確，層次清晰，論點(diǎn)清楚，論據(jù)準(zhǔn)確，有獨(dú)立見解。要理論聯(lián)系實(shí)際。引用他人觀點(diǎn)要注明出處，論文正文數(shù)字標(biāo)題書寫順序依次為一、（一）、1、（1）。正文部分要求為宋體小四號字，標(biāo)題加粗，行間距為1.5倍行距3、參考文獻(xiàn)，論文后要標(biāo)注清楚參考文獻(xiàn)附錄（不少于3個(gè)），參考文獻(xiàn)要注明書名作者、（文章題目及報(bào)刊名稱）版次、出版地、出版者、出版年、頁碼。序號使用123。 參考文獻(xiàn)部分要求為宋體小四號字。四、論文提交注意事項(xiàng)：1、論文一律以此文件為封面，寫明學(xué)習(xí)中心、專業(yè)、姓名、學(xué)號等信息。論文保存為word文件，以“課程名+學(xué)號+姓名”命名。2、論文一律采用線上提交方式，在學(xué)院規(guī)定時(shí)間內(nèi)上傳到教學(xué)教務(wù)平臺(tái)，逾期平臺(tái)關(guān)閉，將不接受補(bǔ)交。論消費(fèi)者后悔權(quán)【摘要】消費(fèi)者在冷卻期制度中所享有的權(quán)利即為后悔權(quán)。賦予消費(fèi)者后悔權(quán)，主要是出于對消費(fèi)者交易過程中交易公開、信息充分、契約自由等目標(biāo)的追求。消費(fèi)者后悔權(quán)的行使并不是沒有任何交易類型的限制，筆者認(rèn)為僅對遠(yuǎn)程交易、上門推銷的交易以及消費(fèi)信貸交易予以適用。我國在借鑒消費(fèi)者后悔權(quán)時(shí)，應(yīng)特別注意根據(jù)我國的國情對消費(fèi)者后悔權(quán)的適用前提、適用范圍作出恰當(dāng)?shù)囊?guī)定。【關(guān)鍵詞】后悔權(quán)；冷卻期；公平；消費(fèi)者保護(hù)一 后悔權(quán)概述在指定的一定時(shí)間內(nèi)，消費(fèi)者有權(quán)撤回已經(jīng)訂立的合同即為后悔權(quán)。國內(nèi)有學(xué)者稱其為解除權(quán)、撤銷權(quán)、要約撤回權(quán)1，國外一般翻譯為取消權(quán)、撤銷權(quán)、撤回全、否認(rèn)權(quán)，其實(shí)質(zhì)是一種合同撤銷權(quán)。合同撤銷權(quán)是一種法定的實(shí)體權(quán)，屬于形成權(quán)的一種，即得依權(quán)利人一方的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生內(nèi)容變更或消滅。具體來說，消費(fèi)者從接受要約之日起一定時(shí)間內(nèi)有撤銷合同的權(quán)利，這樣由于消費(fèi)者的單方?jīng)Q定，整個(gè)合同的生效可能被推遲。如果消費(fèi)者決定撤銷合同合同無效；如果消費(fèi)者在此期限內(nèi)無所表示，一旦后悔權(quán)期限到期，合同將被履行。各國立法者規(guī)定后悔權(quán)一般是出于這樣的構(gòu)想：由于情景壟斷、信息不對稱等原因?qū)е孪M(fèi)者成為市場中的弱勢方，為避免消費(fèi)者過早地被合同所約束，以至于沒有時(shí)間充分地考慮其合同利益，法律以強(qiáng)制性規(guī)范對某些合同的成立規(guī)定了一定的時(shí)間，強(qiáng)令消費(fèi)者在訂立合同之前“躊躇再三，權(quán)衡利弊”2 。所以，后悔權(quán)權(quán)利實(shí)質(zhì)的背后離不開一般的消費(fèi)者保護(hù)的立法理性。(一)公平交易傳統(tǒng)的消費(fèi)者保護(hù)法律理論認(rèn)為，經(jīng)營者往往實(shí)力雄厚，掌握了豐富的信息知識(shí)和經(jīng)濟(jì)實(shí)力。而消費(fèi)者與此相比較，往往以個(gè)體、分散的形式出現(xiàn)，以及為生活需要購買、使用商品或者接受服務(wù)等條件，無論從經(jīng)濟(jì)實(shí)力來說，還是在法律知識(shí)、商品買賣的手段以及對該商品的認(rèn)識(shí)方面，與經(jīng)營者之間都存在著很大的差異，無法與之相抗衡。鑒于這種雙方力量的不平等性，不能從民法上所體現(xiàn)出來的抽象的人與人之間平等的合意出發(fā)，而應(yīng)從消費(fèi)者的具體特性出發(fā)，進(jìn)行特別的立法3 ，使消費(fèi)者優(yōu)先于經(jīng)營者得到法律的保護(hù)，實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)的公平正義。在特定的交易性質(zhì)下，不適當(dāng)?shù)慕?jīng)銷方式如上門推銷，濫用消費(fèi)者的無知和弱勢，使得市場存在著嚴(yán)重的風(fēng)險(xiǎn)。為了保護(hù)處于弱勢地位的消費(fèi)者，矯正雙方在經(jīng)濟(jì)實(shí)力上實(shí)質(zhì)的不平衡，立法者通過引進(jìn)強(qiáng)制性規(guī)則來重新調(diào)整環(huán)境。立法者為增強(qiáng)消費(fèi)者相對于經(jīng)營者的弱勢談判地位，通過防范由于沖動(dòng)、毫無防備而進(jìn)入合同的危險(xiǎn)，制定一些特殊規(guī)則以達(dá)到消費(fèi)者保護(hù)的目的，后悔權(quán)即是立法者賦予消費(fèi)者對抗不公平商業(yè)做法的有效措施。這些強(qiáng)制性規(guī)則的引入，重新分配締約各方之間的交易成本，恢復(fù)平等的市場，達(dá)到公平交易的目的。4(二)信息公開賦予后悔權(quán)的另一個(gè)假設(shè)或前提就是消費(fèi)者和經(jīng)營者之間在信息的占有上是不平等的。傳統(tǒng)的消費(fèi)者保護(hù)理論同樣認(rèn)為，消費(fèi)者進(jìn)人市場時(shí)占有的信息是不完全的。在消費(fèi)性合同中，經(jīng)營者對其所經(jīng)營的商品或服務(wù)具有深厚的專業(yè)知識(shí)，消費(fèi)者盡管可能通過廣告、宣傳、說明等途徑對商品或服務(wù)的信息有一定的了解，但其所獲取的信息終究是有限的。交易條件是否公開，對消費(fèi)者而言有著重大的意義5。 而賦予消費(fèi)者后悔權(quán)可以彌補(bǔ)消費(fèi)者在信息占有上的不對稱，消費(fèi)者通過對商品的實(shí)際使用而不是經(jīng)營者的告知而獲得該商品對自己正確和有用的信息，并在獲取這些充分信息后作出是否購買商品的決定，糾正了傳統(tǒng)上市場信息不對稱和信息滯后的問題，并促使經(jīng)營者更好地行使信息公開的義務(wù)。(三)契約自由如果前面兩項(xiàng)假設(shè)成立，即交易不公平和信息不公開，方有下面討論契約自由余地。賦予消費(fèi)者后悔權(quán)從表面上看是與嚴(yán)格遵守合同的原則相違背的，似乎阻礙了交易的安定性與確定性，被很多學(xué)者批評為違背了合同法的重要支柱契約自由原則。然而我們應(yīng)該看到，在適用后悔權(quán)的交易中，訂立合同的當(dāng)事人雖然在法律地位上平等，可是在經(jīng)濟(jì)地位上并不平等，由于前面討論的情景壟斷、信息不對稱等原因，原來建立在雙方當(dāng)事人地位完全平等、可以討價(jià)還價(jià)的基礎(chǔ)上的契約自由遭到嚴(yán)重的破壞，合同中處于弱者地位的一方的自由受到限制。自由締約的結(jié)果往往也是不公正的，結(jié)果是契約自由被濫用。故有必要對合同嚴(yán)格遵守的契約自由原則進(jìn)行修正補(bǔ)充。任何自由都是相對的自由，而絕非絕對的自由，我們所要關(guān)注的是交易的結(jié)果，而不是交易的形式。后悔權(quán)制度是對合同自由原則的又一修正，根據(jù)合同自由原則，如當(dāng)事人雙方協(xié)商同意的話，在裁判上就認(rèn)可了這個(gè)協(xié)商的效力，并且法律盡量保護(hù)合同的成立與履行。然而在許多國家的消費(fèi)者保護(hù)法中的后悔權(quán)制度，卻規(guī)定在一定的期間內(nèi)，如消費(fèi)者反悔，不問理由與原因，可以解除合同。后悔權(quán)的實(shí)質(zhì)是當(dāng)權(quán)利與權(quán)利之間出現(xiàn)傾斜時(shí)，通過賦予消費(fèi)者更多的權(quán)利來對抗經(jīng)營者，最終的目的是要達(dá)到雙方在實(shí)質(zhì)上的平衡。二如下幾種情形下，根據(jù)交易性質(zhì)消費(fèi)者可行使后悔權(quán)：一是上門推銷的交易。上門推銷是指銷售發(fā)生在消費(fèi)者的家門口(居住或工作地點(diǎn))或遠(yuǎn)離賣方的正規(guī)的專業(yè)銷售場所。德國在門到門買賣撤銷條例中規(guī)定：對于上門推銷的交易，消費(fèi)者享有撤銷權(quán)，以抵制直接市場的風(fēng)險(xiǎn)6。 英國1974年消費(fèi)信貸法第67條規(guī)定：授予消費(fèi)者對在家里或在消費(fèi)者工作場所訂立的處于執(zhí)行期間的各種合同的取消權(quán)7。 美國消費(fèi)信貸保護(hù)法規(guī)定如果求售和銷售發(fā)生在消費(fèi)者住宅內(nèi)，消費(fèi)者可以在72小時(shí)內(nèi)撤銷交易，消費(fèi)者不需要說出改變主意的任何理由8。 對于上門推銷的交易做出這種限制的原因在于：首先，挨戶交易具有某些聽眾受制的性質(zhì)，在推銷員的花言巧語下，消費(fèi)者很有可能會(huì)失去正常判斷的理性；其次，消費(fèi)者不能選擇商家，也就不能貨比三家，就更可能用不公平的價(jià)格買不需要的東西；再次，挨戶推銷員比在固定地點(diǎn)銷售的人更不需要對消費(fèi)者保持信譽(yù)，而且較少受到監(jiān)督。所以，賦予上門推銷交易下的消費(fèi)者后悔權(quán)尤為必要。二是遠(yuǎn)程交易。遠(yuǎn)程交易的特性是交易的雙方之間沒有身體上的接觸，如面對面的交談，或手把手的驗(yàn)貨。法國根據(jù)1988年7月6日法律第1條規(guī)定：遠(yuǎn)程買受人，即從外地以訂貨或郵購的方式購買商品的人有權(quán)在收到其訂貨后7天內(nèi)，將其購買的商品退給出賣人并要求其退還貨款9。 瑞典遠(yuǎn)距離合同法規(guī)定：對于電視購物、郵購和網(wǎng)上購物等遠(yuǎn)距離購物，消費(fèi)者享有l(wèi)4天的“后悔權(quán)”。在這期間消費(fèi)者可以任意換貨或退款，并且商家必須在30天內(nèi)執(zhí)行完退款.10對于遠(yuǎn)程交易做出限制的原因在于：首先，在遠(yuǎn)程交易中，消費(fèi)者不能直接面對面地談妥交易的條件，對于賣方開出的條件，消費(fèi)者只能全部接受或全部不接受，沒有任何討價(jià)還價(jià)的余地；其次，消費(fèi)者對于遠(yuǎn)程交易中所預(yù)購買的商品，只能靠廣告得知，而不能現(xiàn)場觀察，挑選商品，在賣主沒有進(jìn)行充分公開的場合或公開了虛偽情報(bào)的場合，往往是消費(fèi)者受到欺騙；最后，貨款不能及時(shí)當(dāng)面結(jié)清。所以，立法賦予消費(fèi)者后悔權(quán)，可以使消費(fèi)者減少購買的風(fēng)險(xiǎn)。三是消費(fèi)信貸交易。消費(fèi)信貸是指消費(fèi)者為了個(gè)人消費(fèi)目的而有償使用對方的資金或延遲付款的一種信貸方式。英國消費(fèi)信貸保護(hù)法案規(guī)定：合同簽訂后7天之內(nèi)放貸人必須在第二份合同副本里通知消費(fèi)者他有撤銷權(quán)，收到第二份合同副本5天內(nèi)消費(fèi)者可以用書面形式撤回合同，信貸合同因而被撤銷11。德國消費(fèi)信貸法第7條規(guī)定：消費(fèi)者有權(quán)在一個(gè)星期內(nèi)撤銷意圖訂立協(xié)議的聲明而不必給予任何的理由，這一撤銷的權(quán)利必須以警示方式向消費(fèi)者提出并由消費(fèi)者簽署，如果未給予此種警示則一星期的撤銷期間將不開始計(jì)算。在這種情況下，消費(fèi)者可以在一年的期限內(nèi)以書面聲明形式廢止信貸協(xié)議。12日本分期付款銷售法規(guī)定：消費(fèi)者在締結(jié)契約后的4天內(nèi)可以撤銷自己的承諾而不必負(fù)違約責(zé)任。13對于消費(fèi)信貸做出限制的原因，有學(xué)者認(rèn)為：由于消費(fèi)信貸的標(biāo)的物往往是房產(chǎn)、汽車等大件商品，所以對其規(guī)定冷卻期不但是對消費(fèi)者的保護(hù)，同時(shí)也有利于降低銀行和銷售者無法討回債款的風(fēng)險(xiǎn)。14其實(shí)，這并不是各國規(guī)定消費(fèi)信貸合同可以適用后悔權(quán)的主要原因，主要原因則是因?yàn)橄M(fèi)信貸交易繁瑣，專業(yè)性很強(qiáng)，非普通消費(fèi)者所能輕易了解，消費(fèi)者極有可能因透露的信貸信息過于專業(yè)或不全面而造成理解上的誤區(qū)，并在交易雙方之間引起糾紛，有時(shí)甚至對消費(fèi)者的利益造成嚴(yán)重的損害。所以規(guī)定后悔權(quán)可以讓消費(fèi)者將不同銀行提供的信貸條件進(jìn)行充分的比較，并仔細(xì)研究后再作出決定，這才符合后悔權(quán)的立法本意。所以，消費(fèi)信貸交易中消費(fèi)者行使后悔權(quán)可以撤銷的并不是買賣合同，而是消費(fèi)信貸合同?！緟⒖嘉墨I(xiàn)】1董新凱，夏瑜冷卻期制度與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)J河北法學(xué)，2005，(5)29尹田法國現(xiàn)代合同法M北京：法律出版社，19951293謝次昌消費(fèi)者保護(hù)法通論M北京：中國法制出版社，19943454Pamari& Rekaiti，et a1Cooling-of Periods in tlle Consumer Laws of the EC Member States：A ComparativeLaw and Economics ApproachJJournal of Consumer Policy，2003，(23)51985年4月9日，聯(lián)合國大會(huì)通過