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贈與合同是屬于有償合同還是無償合同 作為無償行為,立法者為贈與合同作出了特殊的制度安排。例如,贈與合同雖原則上為諾成合同,但在贈與物權利移轉之前,除經(jīng)公證或為履行道德義務的贈與之外,贈與人可在贈與物權利移轉前任意撤銷其允諾。受贈人忘恩負義的,即便贈與合同已經(jīng)履行完畢,贈與人仍可依法撤銷贈與并取回贈與物;贈與人也不像出賣人那樣承擔標的物的質量瑕疵擔保責任。此外,各國立法還都規(guī)定贈與人僅就其故意或重大過失致使贈與的財產(chǎn)損毀、滅失的,承擔損害賠償責任。所有這些,都體現(xiàn)了贈與作為單務、無償合同與典型的交易行為(如買賣、租賃)之間存在著明顯的制度差異。但贈與行為是否真的在任何意義上都是“無償”的? 古典理論揭示了贈與的有償性質 古典合同法理論從人類的社會行為中抽象出各個典型的交易關系并加以標準化,通過細密的法律規(guī)制來建構典型合同的體系。但在社會學的視野中,交換不限于“片斷式”的個體行為,也不限于確定的可折算成金錢的交換。在他們看來,契約包括所有人類的行動,經(jīng)濟交換是其中的一個重要因素,也包括其他的互動行為。因此,每個具體的法律締約行為都只是廣義社會交換鏈條中的片斷而已。像贈與這樣的被傳統(tǒng)民法定性為“無償”的行為,其實并非真的“無償”,贈與人同樣可能存在著互惠的動機和需求。只不過這些需求被“不用支付對價或報酬”的外觀掩蓋了起來。他們真正追求的東西其實在合同之外。 比如,各國法普遍允許贈與人可以撤銷對“忘恩負義”受贈人完成的贈與行為,其實就是承認贈與人對受贈人存在著廣義上的“交易”訴求。對此,日本著名民法學者大村敦志指出,贈與行為盛行于日本人的日常生活之中,但其目的并不相同。那些在各種節(jié)日進行的各種社交性贈與仍是互酬的,在社會學上具有“對待給付”的性質,從長期來看,受贈人必定要對贈與人提供的恩惠作出回報。只有那些向公益團體的捐贈,才屬于真正無對待給付的贈與。 贈與特性的典型體現(xiàn) 在現(xiàn)代生活中,贈與首先是人們社會交往的重要手段。一般人都喜歡通過互贈禮物來建立和培養(yǎng)良好的社會關系,贈與也是家庭成員之間表達親情和財產(chǎn)流轉的主要手段。贈與行為以及作為贈與行為后果的禮物的流動也一直是人類學家關注的對象。在他們看來,只要是以人際關系解決事情的場合,便存在著贈與行為。法國社會學家莫斯曾開創(chuàng)性地提出,贈與與回禮之間的時間間隔正是商業(yè)借貸的原型。通常情況下,回禮的價值還必須高于所受贈品,而回禮中超過贈品的這部分價值就是利潤的起源。 再者,接受贈與而延遲回禮,懂禮節(jié)的人這時應該將某些替代品暫存到對方那里以示謝意,由此很容易聯(lián)想到這就是擔保的起源。總而言之,禮節(jié)性的贈與與回禮中包含著嚴格的義務與名譽感,從而形成了“信用”觀念,并為此后商業(yè)交易的公正性奠定了基礎。這些說明,贈與與交換有可能是同源的,并且同時發(fā)生。社會學家莫利斯戈德列認為,一個社會的再生產(chǎn)需要三個基礎的組合方可實現(xiàn),即饋贈、出售和保留。但在我們生活的社會里,買賣交易已經(jīng)成了占主要地位的社會活動?!百u”,意味著將財產(chǎn)與原所有人徹底脫離;饋贈總是使贈出的東西保留著原主人的某種特性;而保留則是不讓有些東西與主人分離,因為這些東西與人之間的聯(lián)系代表著人的歷史和認同,應當傳承下去。應該看到,饋贈的這一特性在現(xiàn)代法律中仍有典型體現(xiàn)。 第一,目的性贈與。所謂目的性贈與,是指自然人或法人接受一定財產(chǎn),且規(guī)定這些財產(chǎn)是作為與受贈人的其他財產(chǎn)在經(jīng)濟上相分離的特別財產(chǎn)而被管理,并且只能為特定的目的使用。如大學以法人的名義接受捐款,且款項只能用于安排獎學金或其他類似目的。這些財產(chǎn)就成為“管理這些財產(chǎn)且按照既定的目的使用其權益的受托人的財產(chǎn)”,拉倫茨稱之為“非獨立財團”,適用民法典關于“附負擔贈與”的規(guī)定。 第二,財團法人。大陸法系的社團法人和財團法人的區(qū)分,最終集中于是否承認社員可以改變公司的權利能力這一點上。社團法人(如公司)自然可以改變自己的經(jīng)營范圍,但財團法人(如寺院、學校、醫(yī)院、基金會)則不能輕易改變章程和經(jīng)營范圍。這是因為,財團法人制度的“主要目的就是使得人民可以超越個人的生存界限,以組織體的形式來完成一些長期或者永續(xù)存在、有意義的社會目的,促進公益事業(yè),帶動社會發(fā)展,而不必因為捐助人的死亡或者捐助人財產(chǎn)的增減而受影響。”這就是贈與物對原所有人的意志的保留。 無償行為在商業(yè)社會中

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