銀行授信法律審查要點15p.doc

授信法律審查授信法律審查，是指銀行工作人員在受理客戶授信申請后，與客戶簽訂授信合同前，對借款人主體、擔保合法性等事項進行分析、識別，提示法律風險并提出有關建議，以保證銀行對客戶授信合法有效的管理行為。（調查亦應遵循）第一節(jié) 借款主體合法性審查貸款通則第17條規(guī)定，經(jīng)工商行政管理機關（或主管機關）核準登記的企（事）業(yè)法人、其他經(jīng)濟組織、個體工商戶和具有中華人民共和國國籍的具有完全民事行為能力的自然人可以成為借款人。一、借款主體（一）借款主體的種類1、法人。法人可以分為企業(yè)法人、機關法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人，而貸款通則僅允許企業(yè)、事業(yè)單位法人成為借款主體。（1）企業(yè)法人。企業(yè)法人可分為公司法人和非公司法人。（2）事業(yè)單位法人。2、自然人。3、個體工商戶。4、農村承包經(jīng)營戶。農村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農村承包經(jīng)營戶，其債務應以家庭共有財產(chǎn)清償。5、其他經(jīng)濟組織。指依法成立，有一定的組織和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的單位，主要包括：依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)（街道、村）辦企業(yè)等。（二）需要注意的特殊情形1、居（村）委員會是居（村）民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織，只能從事日常辦公所需要的民事活動，并不領取營業(yè)執(zhí)照，不能作為借款主體。但農民專業(yè)合作社可以成為借款主體。2、企業(yè)的從屬名稱。從屬名稱不得開展經(jīng)營活動，故企業(yè)借款時應當使用營業(yè)執(zhí)照上登記的名稱。3、籌建中的企業(yè)不能作為借款主體。4、預先核準的企業(yè)名稱、企業(yè)名稱變更的情形。5、港、澳、臺居民及外國人。6、助學貸款的借款主體。7、法人的職能部門不能作為借款主體。8、企業(yè)集團不能作為借款主體。企業(yè)集團不具有企業(yè)法人資格。二、法人借款主體的審查（一）授信應提供的主要法律文件1、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照或事業(yè)單位法人證書；2、組織機構代碼證；3、貸款卡；4、稅務登記證；5、特殊行業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營許可證和有關資質等級證書；6、公司章程、股東（大）會決議或董事會決議；7、企業(yè)注冊資本（金）驗資報告；8、法定代表人及其委托代理人的身份證明文件；9、授權委托書；10、需要提供的其他資料。（二）有關法律文件的審查要點1、核實企業(yè)使用的印章與營業(yè)執(zhí)照記載是否相符，如發(fā)現(xiàn)企業(yè)的印章與營業(yè)執(zhí)照不一致時，應以營業(yè)執(zhí)照的記載為準，并要求企業(yè)予以更正；核實法定代表人姓名與營業(yè)執(zhí)照上的記載是否相符，如企業(yè)變更法定代表人的，應當?shù)降怯洐C關辦理變更登記；注意營業(yè)執(zhí)照及公司章程上記載的經(jīng)營期限，企業(yè)申請借款的期限應當控制在上述有效期限內， 超過有效期限的，應要求企業(yè)辦理合法變更手續(xù)。2、審查企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照（事業(yè)單位法人登記證書）、稅務登記證、組織機構代碼證、貸款卡(證)等法律文件，看是否在有效期限內，是否辦理了年檢手續(xù)，上述證照有無存在被吊銷、注銷、聲明作廢等情形。上述文件應為原件，客戶經(jīng)理應當將復印件與原件核對，由企業(yè)簽章，客戶經(jīng)理簽字并加蓋與原件核對一致印章后方可作為證明文件。3、審查借款人提交的公司章程，主要審查章程是否為原件和最新的規(guī)定，章程是上有無所有股東的簽章，并到工商行政管理部門查詢核實。4、審查公司章程有無借款需要經(jīng)公司董事會或股東（大）會決議的規(guī)定，如需經(jīng)公司董事會或股東大會決議同意的，還應注意董事會和股東（大）會會議召集程序和內容的合法性，避免決議因會議召集程序、表決方式，或內容違反法律、行政法規(guī)或者公司章程而被認定無效或股東請求人民法院撤銷。公司章程對借款總額及單項借款數(shù)額有限額規(guī)定的，公司借款的數(shù)額不得超過規(guī)定的限額。5、審查企業(yè)及法定代表人的授權委托書是否真實、有效，授權內容是否明確，企業(yè)的簽章與營業(yè)執(zhí)照名稱是否真實一致等。6、從事特殊行業(yè)的企事業(yè)法人是否持有合法有效的特種經(jīng)營許可證，對房地產(chǎn)和建筑企業(yè)還應當審查是否具有符合相應要求的資質等級證書。7、審查法人客戶有無上年度及近期的主要納稅憑證，以確認客戶經(jīng)營狀況是否惡化，是否依法納稅等。（三）公司借款主體的審查要點1、公司章程；2、公司注冊資本；3、公司出資方式。三、自然人借款主體的審查自然人借款主體的資格要求1、具有中華人民共和國國籍的年滿18 周歲，或者雖不滿18周歲但以自己的勞動收入為主要生活來源，并能維持當?shù)厝罕娨话闵钏剑隄M16周歲的公民（法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章另有規(guī)定的除外）；2、精神狀況、智力水平正常。四、個體工商戶借款主體的審查個體工商戶經(jīng)營特種行業(yè)的，應審查其行業(yè)主管行政部門審批證明或特許經(jīng)營證件，有關證件必須在有效期限內。五、其他經(jīng)濟組織借款主體的審查（一）合伙企業(yè)的審查（二）個人獨資企業(yè)的審查。審查時應注意：1、法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得作為投資人申請設立個人獨資企業(yè)。依目前法律、行政法規(guī)的規(guī)定，不得從事營利性活動的人主要有公務員、法官、檢察官等。2、個人獨資企業(yè)不得從事法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的業(yè)務，從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關部門審批的業(yè)務， 應當在申請設立登記時提交有關部門的批準文件。3、個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設立登記時，明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。在授信實施之前要審查該企業(yè)是以個人財產(chǎn)出資還是以家庭財產(chǎn)出資，以家庭財產(chǎn)出資的，其債務以家庭財產(chǎn)承擔，應要求其家庭成員書面確認共同承擔償還貸款責任。（三）農民專業(yè)合作社六、借款主體從事特殊行業(yè)的法律審查從事特殊行業(yè)的借款人，應當取得有權政府部門的批準文件或核準頒發(fā)的從業(yè)許可證，且有關證照應當在有效期限內。第二節(jié) 擔保合法性審查一、保證擔保（一）保證人的主體資格下列主體不得作為保證人：1、國家機關（經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外）；2、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體（法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外）；3、企業(yè)法人的分支機構和職能部門不得為保證人，企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權的范圍內提供保證。（二）保證人主體資格文件審查保證人主體資格文件參照借款主體部分的相關規(guī)定。（三）自然人保證擔保的審查要點1、保證人是否具有完全民事行為能力；2、審查保證人姓名、年齡、住所等是否與其有效身份證件上的內容相一致，住所與經(jīng)常居住地不一致的，應當提供經(jīng)常居住地的證明；3、保證人已婚的，如以其家庭收入或家庭財產(chǎn)確認其擔保能力的，應盡可能要求其配偶同時提供保證擔保，以避免追究保證責任時，難以分割保證人的財產(chǎn)，降低保證人的代償能力。4、不宜接受自然人提供保證擔保的其他情形。（四）公司作為保證主體的審查要點1、公司擔保的一般審查審查公司章程對擔保的規(guī)定，確認公司為他人提供擔保是董事會還是股東會、股東大會的職權范圍；審查公司是否出具了相應的董事會或者股東會、股東大會決議；如果是章程對擔保的決策機構約定不明的，應當由股東大會作出決議；審查公司章程對擔保數(shù)額是否規(guī)定了限額，如有限額，公司只能在限額內對外提供擔保。2、公司為股東或實際控制人提供擔保的審查要點公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，不得通過公司章程或其他途徑對此項規(guī)定予以突破。股東大會表決實行關聯(lián)股東回避制度，被擔保股東或者被擔保實際控制人支配的股東，不得參加擔保事項的表決，也不得代理其他股東行使表決權。該項表決權由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。（五）保證擔保的特殊情形1、事業(yè)單位法人的保證擔保2、合伙企業(yè)的保證擔保3、擔保公司的保證擔保（六）保證人免責的常見事由（1）擔保法第30條及擔保法司法解釋第40條規(guī)定，主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的，主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的，保證人不承認保證責任。（2）擔保法司法解釋第39條規(guī)定，合同當事人雙方協(xié)議以新貸款還舊貸款，除保證人知道或者應當知道的，保證人不承擔民事責任。但新貸與舊貸系同一保證人的不適用前款的規(guī)定。審查中應當注意，借新還舊的借款用途應明確寫明“借新還舊”，并且貸款銀行應當取得新保證人同意為“借新還舊”提供保證的書面文件。抵押或質押方式辦理的業(yè)務可比照上述要求辦理。（3）除國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸提供擔保外，各級地方政府和部門一律不得直接從事?lián)I(yè)務。在土地儲備、城市基礎設施等項目貸款中， 政府出具的承諾函不是保證擔保，其性質只是對第一還款來源的證明文件。因此，對不具備發(fā)放信用貸款條件的政府授權類借款主體，應按照有關的規(guī)定，要求提供擔保。（4）擔保法第24條規(guī)定，債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。擔保法司法解釋第30條又規(guī)定，保證期間，債權人與債務人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任。（5）根據(jù)擔保法第26條規(guī)定，連帶責任保證的債權人未在合同約定的保證期間和擔保規(guī)定的保證期間內要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。（6）債務人破產(chǎn)，債權人既未申報債權也未通知保證人，致使保證人不能預先行使追償權的，保證人在該債權在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥让獬ＷC責任。二、 抵押擔保抵押擔保，是指為擔保債務的履行，債務人或者第三人不轉移對抵押財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債務人，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形時，債權人有權就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。（一）抵押擔保合法性審查要點抵押擔保應當產(chǎn)權明晰，并且是法律、行政法規(guī)未禁止抵押的財產(chǎn)。1、債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以用于的抵押：（1）建筑物和其他土地附著物；（2）建設用地使用權，但鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建筑物及其占用范圍內的建設用地使用權不得單獨抵押，以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內的建設用地使用權一并抵押；（3）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；（4）生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（6）交通運輸工具；（7）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將上述財產(chǎn)一并抵押。2、下列財產(chǎn)不得用于抵押：（1）根據(jù)物權法184條規(guī)定不能抵押的財產(chǎn)包括：a) 土地所有權；b) 耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權，但法律確定可以抵押的除外；c) 學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；d) 所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；e) 依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（2）國家機關的財產(chǎn)；（3）違法、違章、臨時建筑物；（4）已依法公告列入拆遷范圍的房地產(chǎn)；（5）列入文物保護的建筑物和有重要紀念意義的其他建筑物；（6）軍事設施；（7）法律、行政法規(guī)不得抵押的其他財產(chǎn)。（二）不同類型抵押物的審查要點動產(chǎn)，是指能在空間上移動不會損害其經(jīng)濟價值和用途的物，如原材料、產(chǎn)品和機器設備等；不動產(chǎn)，是指在性質上不能移動位置，移動后能夠引起性質、形狀改變的物，如土地、房屋以及其他地上定著物等。1、房地產(chǎn)審查中應注意：（1）抵押人應當合法持有房屋所有權證，且與不動產(chǎn)登記薄一致，不存在預告登記和異議登記等情形；（2）以共有的房地產(chǎn)抵押的，應當經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意（但共有人之間另有約定的除外）；（3）房地產(chǎn)抵押應遵循“地隨房走”或“房隨地走”的原則，即房屋的所有權和該房屋占有范圍內的土地使用權須同時抵押；（4）有經(jīng)營期限的企業(yè)以其所有房地產(chǎn)抵押時，所擔保債務的履行期限不應當超過該企業(yè)的經(jīng)營期限；（5）以具有土地使用年限的房地產(chǎn)抵押的，所擔保債務的履行期限不得超過土地使用權出讓合同規(guī)定的使用年限減去已經(jīng)使用年限后的剩余年限；（6）預購商品房抵押的，商品房開發(fā)項目必須“四證”齊全，并取得商品房預售許可證；（7）關注抵押物的租賃情況，注意訂立抵押合同時抵押財產(chǎn)已出租，原租賃關系不受該抵押權的影響。抵押權設立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關系不得對抗已登記的抵押權。2、正在建造的建筑物 辦理在建工程抵押應注意：（1）開發(fā)商已取得“四證”，即國有土地使用證、建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證和建設工程施工許可證；（2）開發(fā)商已交納土地出讓金；（3）開發(fā)商已投入工程款項的書面證明；（4）在建工程的施工進度、工程竣工日期、已完成的工作量和工程量；（5）以在建工程已完工部分抵押的，其土地使用權隨之抵押，若抵押的在建工程在抵押期間竣工的，應當在抵押人領取房地產(chǎn)權屬證書后，重新辦理房地產(chǎn)抵押登記；（6）正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記，抵押權自登記時設立；（7）以非城市房產(chǎn)的在建工程抵押時，應注意遵守有關規(guī)定，并可參照上述審查要求予以辦理。3、建設用地使用權（1）以出讓方式取得的建設用地使用權抵押的，除應由具有土地估價資格的中介機構評估并經(jīng)抵押權人認可外，還應當符合法律規(guī)定的和出讓合同約定的條件。抵押合同約定的終止期限不得超過建設用地使用權出讓期限。（2）鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設用地使用權不得單獨抵押，以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)