公司法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范？.doc

公司法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范？ 1.擔(dān)任法定代表人可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)：可能承擔(dān)的民事責(zé)任、可能承擔(dān)的行政責(zé)任、可能承擔(dān)的刑事責(zé)任、可能被采取的強(qiáng)制措施。2.在股東協(xié)議、合資合同和章程中增加相關(guān)免責(zé)條款，防范風(fēng)險(xiǎn)。建議公司設(shè)立執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)制度。對(duì)于違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為，應(yīng)提出明確異議并記載于相關(guān)會(huì)議記錄。 公司作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的一個(gè)重要組成部分，我們賦予了公司一個(gè)法人地位，將公司也看作一個(gè)何人相同額主體，享有一些人的權(quán)利，公司就作為一個(gè)法人出現(xiàn)了，而這個(gè)法人的代表就是公司法人代表，如果我們成為了法人代表，就應(yīng)該要了解公司法定代表人的法律風(fēng)險(xiǎn)及防范的內(nèi)容。根據(jù)我國(guó)法律，公司的法定代表人是指依法代表法人行使民事權(quán)利，履行民事義務(wù)的主要負(fù)責(zé)人，對(duì)外以公司名義行事。法定代表人是公司法人治理結(jié)構(gòu)最重要的組成部分。從某種意義上講，擔(dān)任了公司的法定代表人，即掌控了公司的核心權(quán)力。然而，法定代表人在行使權(quán)力的同時(shí)，也必須承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。本文擬從民事、刑事和行政三個(gè)方面，對(duì)公司法定代表人可能承擔(dān)的法律責(zé)任做簡(jiǎn)要分析，并結(jié)合我國(guó)司法實(shí)踐對(duì)法定代表人法律風(fēng)險(xiǎn)的防范提出建議。一、公司的法定代表人應(yīng)由公司的董事長(zhǎng)或總經(jīng)理?yè)?dān)任根據(jù)公司法（2005修訂）第十三條規(guī)定，“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！备鶕?jù)上述規(guī)定，擔(dān)任公司法定代表人要滿足兩方面的條件，其一是必須在公司內(nèi)擔(dān)任董事長(zhǎng)、總經(jīng)理或執(zhí)行董事這些核心管理職務(wù)；其二必須依法辦理工商登記或變更登記。二、擔(dān)任法定代表人可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)通常而言，法定代表人根據(jù)法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，以公司名義所從事的行為，即視為公司的行為，應(yīng)由公司承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任。換句話說(shuō)，一般情況下，法定代表人個(gè)人并不會(huì)因其代表公司、履行職務(wù)的行為而承擔(dān)法律責(zé)任。但在某些特殊情況下，由于法定代表人的特殊身份和職責(zé)，在一定條件下，法定代表人可能會(huì)就公司的行為承擔(dān)相應(yīng)的民事、行政或刑事責(zé)任。但這種情況，往往是因法定代表人違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定，或違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)而產(chǎn)生。1、法定代表人可能承擔(dān)的民事責(zé)任(1)法定代表人的職務(wù)行為應(yīng)由公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任民法通則第四十三條規(guī)定：“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任?！蓖ǔ＠斫猓镜姆ǘù砣艘怨久x從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，屬履行職務(wù)的行為，由此而產(chǎn)生的相關(guān)民事責(zé)任，均由公司承擔(dān)責(zé)任，法定代表人個(gè)人并不會(huì)因其職務(wù)行為而需對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。并且，如果法定代表人從事越權(quán)行為，而該行為構(gòu)成表見(jiàn)代理，即第三人有足夠的理由相信與之交易的對(duì)方是代表法人行為，法人也應(yīng)就法定代表人的行為向第三人承擔(dān)責(zé)任。(2) 因法定代表人故意或過(guò)失而給公司造成損失，法定代表人可能需對(duì)該損失予以賠償根據(jù)公司法第一百五十條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！币虼?，如果公司的損失是由于法定代表人違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定而造成的，即使法定代表人是執(zhí)行公司職務(wù)的行為，在公司對(duì)外承擔(dān)相關(guān)責(zé)任后，公司也有權(quán)就其損失要求法定代表人予以賠償。(3) 法定代表人可能需對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等損害公司利益的行為，對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任公司法第一百四十八條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)?！备鶕?jù)公司法第二十一條（1）、第一百四十九條（2）規(guī)定，公司實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，損害公司利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。如法定代表人存在上述行為，給公司造成損失的，當(dāng)然應(yīng)向公司承擔(dān)賠償責(zé)任。此外，如果其他董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在違法或侵權(quán)行為，損害公司利益，除實(shí)施上述行為的相關(guān)人員需承擔(dān)責(zé)任外，作為公司的法定代表人如果參與了相關(guān)交易的決策或簽署了相關(guān)文件，則很可能被認(rèn)定與相關(guān)侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)，亦須對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任，除非法定代表人在相關(guān)董事會(huì)決議表決時(shí)已明確提出異議并記載于會(huì)議記錄，或者法定代表人對(duì)相關(guān)人員的侵權(quán)行為并不知情且無(wú)過(guò)失。2、法定代表人可能承擔(dān)的行政責(zé)任民法通則第四十九條規(guī)定：“企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的；（二）向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的；（三）抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的；（四）解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的；（五）變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的；（六）從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的?！备鶕?jù)上述規(guī)定以及其他相關(guān)法律規(guī)定，在某些情況下，法定代表人可能需就公司的違法、違規(guī)行為承擔(dān)行政責(zé)任。除非，法定代表人可以舉證證明，其對(duì)公司的行為并不知情，且主觀上沒(méi)有過(guò)錯(cuò)亦不存在失職。3、法定代表人可能承擔(dān)的刑事責(zé)任通常而言，對(duì)于公司從事的犯罪行為，應(yīng)由公司承擔(dān)刑事責(zé)任，法定代表人并不因此而承擔(dān)刑事責(zé)任。但在我國(guó)刑法規(guī)定的某些罪名中，除了對(duì)單位進(jìn)行處罰外，還可能追究“直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人”的刑事責(zé)任。例如，生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪、逃稅罪、侵犯著作權(quán)罪、非法經(jīng)營(yíng)罪等。而對(duì)于上述“直接負(fù)責(zé)的主管人員”的具體范圍，雖然法律未明確規(guī)定，但是司法實(shí)踐通常均將法定代表人認(rèn)定屬于單位“直接負(fù)責(zé)的主管人員”，并據(jù)