國際商法導(dǎo)論ppt.ppt

第一章國際商法概述,第一節(jié) 國際商法的產(chǎn)生 一、國際商法的概念 調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范和慣例的總和。,國際商法的特征,具有商事性，是調(diào)整商主體和商行為的法律 調(diào)整的對象是國際商事法律關(guān)系，具有國際性，包括主體分處于不同的國家，或者商事關(guān)系客體位于國外，或者產(chǎn)生、變更商事關(guān)系的事實發(fā)生在國外 調(diào)整范圍由傳統(tǒng)的國際貨物買賣涉及到的公司、票據(jù)、海商、保險，發(fā)展到國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、國際投融資、國際工程承包、國際服務(wù)貿(mào)易,國際商法的特征,國際商法是法律與慣例的綜合體，既有公法內(nèi)容又有私法涉及到國際機構(gòu)制定的各項決議、公約，以及各國間的雙邊、多邊條約 與相近法律的關(guān)系 （1）與民法的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系：基本法與特別法 區(qū)別：國際性、規(guī)則原則、調(diào)整的法律關(guān)系,國際商法的產(chǎn)生與發(fā)展,（2）與經(jīng)濟法的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系：都調(diào)整一定的經(jīng)濟關(guān)系 區(qū)別：調(diào)整著眼點、主體、規(guī)范形式、法律后果 （3）與國際私法的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系：都調(diào)整跨越國界的關(guān)系 區(qū)別：調(diào)整的法律關(guān)系、是否包含法律適用的規(guī)則,第一節(jié)國際商法概述,（4）與國際貿(mào)易法的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系：淵源相同 區(qū)別：調(diào)整范圍、內(nèi)容 （5）與國際經(jīng)濟法的聯(lián)系與區(qū)別 聯(lián)系：國際的商事或經(jīng)濟關(guān)系 區(qū)別：內(nèi)容、淵源、基本原則,國際商法的產(chǎn)生與發(fā)展,1、起源于歐洲商人法 原因：交易需要各國商人規(guī)范相同、商人自我管理保護的需要 商人法的主要依據(jù)是羅馬私法，因為：1）商品經(jīng)濟發(fā)展的相似性使得崇尚自由、平等的羅馬法適合中世紀商人法；而且當(dāng)時歐洲大多數(shù)國家的法院還沒有建立與經(jīng)濟發(fā)展需要的新規(guī)則；,2）地理位置的接近和帝國永續(xù)理論以及基督教對羅馬法傳播的穩(wěn)定與持久； 3）羅馬法學(xué)的繁榮使得羅馬法合理化與體系化，易于對外傳播，切入歐洲社會的生活 2、國內(nèi)法取而代之 3、現(xiàn)代商人法,國際商法的產(chǎn)生與發(fā)展,4、歷史演進的啟示： 以商品經(jīng)濟為基礎(chǔ)、以自由貿(mào)易為前提、以意思自治為基本原則、以商人習(xí)慣法和商事慣例為主干、維護交易秩序為宗旨，是市場經(jīng)濟法律秩序不可缺少的重要內(nèi)容。,國際商法的淵源,1、國際條約 2、國際慣例 3、各國有關(guān)商事交易的國內(nèi)法是重要補充 1）規(guī)范調(diào)整對象企業(yè)和個人的需要、商事主體交易需要、商事仲裁需要 2）國際條約和國際慣例的局限性 3）各國商法的趨同化,國際商法的淵源,2、與國內(nèi)法淵源的區(qū)別 作用的范圍：跨國界 形成的過程：私人自治 存在形式：不成文,我國商法發(fā)展概述,1904年清政府欽定大清商律 1914年北洋政府商人通例公司條例 南京國民政府民商統(tǒng)一法典和特別法 計劃經(jīng)濟無須民商法運行 改革開放、市場經(jīng)濟逐步建立形成商法體系,西方國家兩大法系,一、大陸法系（羅馬法系） 1、大陸法系的結(jié)構(gòu)：1）將全部法律分為公法和私法，2）編撰法典 2、地區(qū)構(gòu)成 3、法律淵源：憲法、法典、法律和條例、習(xí)慣、判例、學(xué)理 4、法院組織,羅馬法對西方法學(xué)的影響： 1）現(xiàn)代西方法學(xué)的淵源和先導(dǎo)，法國德國民法典都采納了羅馬帝國時期的法學(xué)著作法學(xué)階梯的結(jié)構(gòu)體系，確定的所有權(quán)絕對化、契約自由和過失責(zé)任 2）羅馬法有關(guān)的契約、債務(wù)和繼承制度、陪審制度、律師制度、訴訟制度都影響兩大法系,西方國家兩大法系,二、英美法系（普通法系） 特征：沒有成文法典、沒有公法私法之分、中程序法輕實體法、重法官判例輕法律條文、陪審團制度、獨特的技術(shù)術(shù)語（信托、令狀） 沒有形成成文法的原因：（1）從未形成完整的奴隸制度；（2）普通法形成過程中不斷的對抗與妥協(xié)，尤其是國王于世俗教會貴族的妥協(xié)；(3)沒有一個正統(tǒng)的法律思想學(xué)說；（4）英國人特有的民族性,（一）英國法 1、英國法的結(jié)構(gòu)：普通法和衡平法 1）普通法與衡平法的形成發(fā)展 衡平法的產(chǎn)生：彌補普通法的不足、以衡平原則審理在普通法院得不到保護的案件而發(fā)展形成的獨立的規(guī)范、原則及法院系統(tǒng),普通法的缺陷：(1)程序上的形式主義；（2）內(nèi)容上的保守主義；（3）審判制度陳舊過時；（4）救濟方法過于單一 衡平法的內(nèi)容：（1）受益制；（2）衡平法上的贖回權(quán)；（3）形成“特別履行”和“法院禁令”救濟方法；（4）訴訟程序上擯棄令狀制度，可以書面或口頭提起訴訟,衡平法的特點：(1）所調(diào)整的社會關(guān)系集中于封建社會內(nèi)部早期發(fā)展起來的資本主義性質(zhì)的商品經(jīng)濟關(guān)系；（2）受羅馬法影響的重要表現(xiàn)，衡平原則的公平正義，愿與羅馬法的自然力性；（3）大法官具有很大的自由裁量權(quán) 衡平法與普通法的關(guān)系：普通法是全方位的法律系統(tǒng)，衡平法則關(guān)注普通法調(diào)整不力的領(lǐng)域，衡平法既不健全普通法，也不能破壞普通法，而是輔助它,（二）美國法 1、美國法的結(jié)構(gòu)除普通法與衡平法之分外，還有聯(lián)邦法和州法之分 2、淵源：判例法、成文法,兩大法系的比較,1、淵源不同 2、結(jié)構(gòu)不同 3、司法實踐對成文法的態(tài)度不同 4、法官權(quán)限 5、訴訟模式 6、法律分類 發(fā)展趨勢：融合,同步強化練習(xí)題,(一)名詞解釋 1國際商法 2衡平法 (二)判斷題 1在“國際商法”這一概念中，“國際”一詞的含義是指“跨越國界”的意思。即指所調(diào)整商事法律關(guān)系是一種涉外的民事關(guān)系。 (N ) 2國際商法在性質(zhì)上主要是公法的性質(zhì)。 ( N),(二)判斷題 3英美法國家將全部法律劃分為公法和私法兩部分。 (N ) 4國際貿(mào)易慣例雖不具有法律的普遍約束力，但是如果當(dāng)事人在合同中采用了某項慣例，則它對合同雙方當(dāng)事人就具有約束力。 ( Y),5各國有關(guān)商事和國際貿(mào)易的國內(nèi)法仍然是國際商法的重要補充。 ( Y) 6大陸法各國都主張編纂法典，并采取民商合一的編制方法。 (N ) 7在英國，衡平法法院與普通法法院并存，沒有建立統(tǒng)一的法院體系。 (N ) 8英國法是判例法，任何法院的判決都具有約束力。 (N ),(二)判斷題 9美國法律分為聯(lián)邦法與州法兩部分。同樣的美國的法院分為聯(lián)邦法院和州法院兩套體系。并且美國聯(lián)邦法院和州法院是兩套平行的、各自獨立的系統(tǒng)，州最高法院對本州案件有終審權(quán)。 ( Y) 10自19世紀末以來，美國成文法的數(shù)量日益增多，有鑒于此，某些美國法學(xué)家認為，現(xiàn)在美國的法律制度是與大陸法接近的成文法體系。 ( N),11在美國真正起作用的不是法律條文的本身，而是經(jīng)過法院判例予以解釋的法律規(guī)則才是適用的法律。 ( Y),(三)單項選擇題 1下列國家中，屬于普通法體系的有( )。 a新西蘭 b比利時 c荷蘭 答：a 2英國的普通法來源于( )。 a成文法 b判例法 c衡平法 答：b,3大陸法的主要特點是( )。 a法典化 b受羅馬法影響小 c先例約束力原則 答：a 4判例在法律上和理論上不被認為是法律的淵源的國家是( )。 a英國 b美國 c德國 答：c,5大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分，這種分類法最早是由( )提出來的。 a法國法學(xué)家 b羅馬法學(xué)家 c德國法學(xué)家 答：b 6一個判決只對被判處的案件有效，法院判決對日后同類案件并無約束力的法律體系是()。 a英美法 b大陸法 c日耳曼法 答：b,7英國法是判例法，但并不是任何法院的判決都能形成先例的，即具有先例約束力，具有先例約束力的法院的判決是( )。 a行政法院的判決 b低級法院的判決 c高級法院的判決 答：c,8因為美國屬于聯(lián)邦制國家，其立法權(quán)分屬于聯(lián)邦和州，所以在美國法律中，既包括聯(lián)邦法，也包括州法，這使得美國法律的結(jié)構(gòu)同英國有很大差異。因而美國雖然屬于普通法體系，但美國的路易斯安納州屬于()。 a普通法 b大陸法 c判例法 答：b,(四)多項選擇題 1傳統(tǒng)的商法主要包括(abcde )。 a公司法 b票據(jù)法 c海商法 d保險法 e產(chǎn)品責(zé)任法 2下列國家中，屬于大陸法系的是( )。 a法國 b德國 c美國 d意大利 e日本 答：abde,3大陸法中的公法包括( )。 a民法 b憲法 c行政法 d刑法 e訴訟法 答：bc