合同法務(wù)實培訓(xùn).ppt

2018年匯嘉時代法務(wù)部培訓(xùn)（一）,合同法實務(wù)培訓(xùn),培訓(xùn)講師：馮曉敏 時曉萍,培訓(xùn)時間：2018年3月16日,1,合同概述,2,合同主體,3,合同標的,4,合同權(quán)利義務(wù),CONTENTS,目 錄,5,6,合同履行,違約,合同概述,1,合同內(nèi)涵,合同特點,合同主要風(fēng)險點,（一）合同內(nèi)涵：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。調(diào)整的是動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系。 （二）合同特點：合同當(dāng)事人法律地位平等，堅持自愿、公平和誠實信用原則。 （三）合同主要風(fēng)險點： 合同主體 合同標的 合同權(quán)利義務(wù) 合同履行 違約 合同檔案管理,合同主體,2,合同主體你在和誰交易？,合同主體的法律風(fēng)險點,合同主體常見問題及案例分析,合同主體的風(fēng)險防范要點,合同主體可以是自然人、法人和其他組織。 在合同關(guān)系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。,1、合同相對人不具備相應(yīng)資信、能力。 2、合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)或直屬機構(gòu)，缺乏履約能力。 3、合同相對人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期。 4、我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進行簽約。,1、合同主體身份認不清 案例認錯借款人，幾十萬血本無歸 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多萬，出具了正式的借據(jù)，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借款，因為上面蓋得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經(jīng)營虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按公司法規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。甲的借款，最終血本無歸。,2、合同相關(guān)方的法律地位認識錯誤 案例錯將付款人認定為責(zé)任方 A為大型跨國企業(yè)集團，實力雄厚。出口商甲根據(jù)A下屬子公司B發(fā)出的訂單向B供應(yīng)貨物，并按照A企業(yè)集團整體的財務(wù)安排從母公司A處回收貨款，收匯一直較為正常?？紤]到A的優(yōu)良資信，甲與A的子公司B簽訂了一系列合同。兩年后，甲獲悉B經(jīng)營狀況惡化、即將破產(chǎn)，此時尚有大額出運貨款尚未回收，向A追討，A以其非交易合同主體為由拒絕還款，甲損失慘重。,3、缺乏對合同主體資信情況的調(diào)查 案例與小商人做大生意，損失難以彌補 我國某鋼鐵公司A計劃引進一套鑄造設(shè)備，國外的多家知名廠家的報價都在1千萬美元以上，A難以接受。某國商人S得知此情況后主動向A報出500萬美元的價格，保證按要求的技術(shù)水平供貨。A對S雖了解不深，但仍與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了203萬美元的貨物。隨后經(jīng)過多次交涉，到期仍未交齊貨物。經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，S只是一個小商人，其下屬的幾家小公司早已先后倒閉，并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴，但無實質(zhì)收獲，同時工期拖延，造成了難以彌補的損失。,1、審查主體 法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質(zhì)等級等情況。 非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。 外方當(dāng)事人：是否合法存在；是否為法人；名稱、注冊地等。 自然人：是否具有相應(yīng)的民事行為能力。 保證人：主體資格的合法性。 代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。 其他：特殊行業(yè)的當(dāng)事人，需審查對方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。 2、認清主體身份,合同標的,3,合同標的交易指向的對象,合同標的的法律風(fēng)險點,合同標的常見問題及案例分析,合同標的風(fēng)險防范要點,明確合同交易內(nèi)容 不同類型的合同，其標的也存在區(qū)別，比如買賣合同的標的一般為物，而服務(wù)合同的標的為服務(wù)。明確了合同標的便明確了合同的交易內(nèi)容。 重要性 在貿(mào)易實踐中，對合同標的物的確定是買賣雙方訂立合同的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，在復(fù)雜的交易中，標的物有可能處于不斷變化的狀態(tài)，可能對合同效力產(chǎn)生重要影響。,1、合同標的不合法。 2、合同標的不可能給付。 3、合同標的不確定。 4、實際交付的標的與合同約定的標的不符。,1、合同標的確定性 案例合同標的物不清，形成爭議 甲、乙兩單位簽訂一設(shè)備租賃協(xié)議，甲方將真空離子鍍膜機出租給乙方，雙方約定了租期、租金等事項。租期屆滿時，乙方交付設(shè)備時，甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設(shè)備。由于時間較長，原辦事人員都已離職，從雙方的協(xié)議中，找不到租賃物的型號或是明顯特征，因此引發(fā)糾紛。經(jīng)法院主持達成調(diào)解協(xié)議。甲方拉回一臺不屬于自己的設(shè)備，約損失15萬元。,2、實際交付的標的不符 案例標的物被調(diào)包 2009年 6月1日，南寧市民楊先生在廣州工作的姐姐為其買了一臺二手筆記本電腦，價值4000多元，通過一家名為XX速遞的快遞公司托運給他。6月5日上午11時許，速遞公司的業(yè)務(wù)員當(dāng)面把包裹交給他。楊先生支付給對方50元郵費，簽單接收了包裹，但忘記當(dāng)場驗看。稍后，他回到住處打開包裹，吃驚地發(fā)現(xiàn)，電腦箱里找不到筆記本電腦，卻多了4塊約1厘米厚20厘米長的木板。于是他帶包裹到速遞公司進行交涉。由于送貨單上沒有寫明貨物的名稱、重量和單價等，楊先生也未當(dāng)場驗貨，因此雙方各執(zhí)一詞，難辨真?zhèn)巍?1、應(yīng)熟悉相關(guān)法律法規(guī)，審查合同標的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標的物。 2、審查合同標的相關(guān)條款，查明合同標的名稱是否確定。 3、根據(jù)不斷變動的現(xiàn)實條件，審查合同標的是否可能給付，明確合同的效力。,合同權(quán)利義務(wù),4,合同權(quán)利義務(wù)具體交易內(nèi)容,合同權(quán)利義務(wù)的法律風(fēng)險點,合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析,合同權(quán)利義務(wù)審查要點,當(dāng)事人雙方應(yīng)明確自身的權(quán)利和義務(wù)，以保證合同的順利履行。 合同權(quán)利義務(wù)是互相對應(yīng)的，特別是在強調(diào)等價有償?shù)馁I賣合同中，買方和賣方的權(quán)利義務(wù)相對平衡。比如買賣合同中賣方的義務(wù)有： 交付標的物的義務(wù) 實際交付標的物 交付提取標的物的單證 交付必要的有關(guān)資料 按期交付標的物 按照約定地點交付標的物 按照約定的質(zhì)量要求交付標的物 按照約定的包裝方式交付標的物 轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的義務(wù) 瑕疵擔(dān)保義務(wù),1、合同權(quán)利義務(wù)約定不清，對標的物數(shù)量、質(zhì)量、包裝、運輸、風(fēng)險、檢驗標準或是檢驗期間等缺乏明確約定。 2、對法律規(guī)定的義務(wù)認識不清。 3、對自身的權(quán)利沒有充分認識，無法充分保護自身利益,1、缺乏包裝條款 案例 包裝費由誰負擔(dān)？ 2008年6月，甲乙雙方簽訂了買賣合同，約定乙向甲購買加工成品建筑材料波紋管，共計發(fā)生貨款45萬元，但未約定包裝標準和費用等問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬和包裝費3萬。乙收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費。2009年1月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費3萬余元以及利息。法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況下，按合同法第150條的規(guī)定，甲應(yīng)采取通用或者足以保護貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應(yīng)履行的義務(wù)。因此，法院未支持甲的訴訟請求,（三）合同標的常見問題及案例分析,2、瑕疵擔(dān)保義務(wù) 概念：賣方需承擔(dān)的一項基本義務(wù)，指出賣人對其所交付的標的物，應(yīng)擔(dān)保其有依通常交易觀念或當(dāng)事人的意思認為應(yīng)當(dāng)具有的價值、效用或品質(zhì)。 種類：質(zhì)量（物的）瑕疵擔(dān)保義務(wù)和權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)。,（三）合同標的常見問題及案例分析,案例質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù) 常某2007年3月租賃方某門面房3間，用于開辦飯館，租賃期限為從2007年3月10至2010年3月9日，月租12000元，常某另外支付方某保證金3萬元，如常某違約則該保證金不予退還。2007年8月開始，房頂原有的裂縫不斷加大，飯館也出現(xiàn)虧損，常某不想再繼續(xù)經(jīng)營，便以該房存在嚴重危安全隱患為由提出要求退租，并要求返還該3萬元保證金，遭方某拒絕后，將方某訴至法院。方某辯稱，常某在租賃時已經(jīng)知道房屋原有裂縫將繼續(xù)擴大，其退租的真正的原因是飯館盈利狀況不佳。訴訟中法院委托鑒定部門就此房屋進行了司法鑒定，結(jié)論該房屋系危房，不適合居住。后法院依據(jù)我國合同法第233條支持了常某的訴訟請求。,（三）合同標的常見問題及案例分析,1、在合同中明確雙方的權(quán)利義務(wù)，特別是質(zhì)量、數(shù)量、包裝、檢驗等容易產(chǎn)生爭議的地方。 2、明確合同和法律規(guī)定的義務(wù)。 3、明確自身所擁有的各種權(quán)利，充分保護自身利益。,合同履行,5,合同履行如何交易？,合同履行的法律風(fēng)險點,合同履行常見問題及案例分析,合同履行風(fēng)險防范要點,概念：指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn)。 合同的履行是依法成立的合同應(yīng)該發(fā)生的法律效果，是構(gòu)成法律效力的主要內(nèi)容。,1、沒有按照約定全面履行義務(wù)或是履行合同義務(wù)沒有堅持誠實信用原則。 2、沒有充分利用合同履行中的抗辯權(quán)。 3、合同變更、轉(zhuǎn)讓或解除時沒有履行相關(guān)法律程序。,1、同時履行抗辯權(quán)（合同法第66條） 案例你不付款，我不交貨 2008年6月20日，甲乙訂立合同約定：甲向乙購買鋼材，總價款450 萬元。合同簽訂后，甲未按約支付貨款，則乙可以拒絕交付鋼材。,（三）合同履行常見問題及案例分析,2、不安抗辯權(quán)（合同法第68條） 案例你虧損嚴重，我停止履行 2001年元月，某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購銷合同，約定A向B購買輕型轎車40輛，每輛售價5萬元，當(dāng)月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務(wù)。2001年5月份，B獲悉A因經(jīng)營不善，已造成巨大虧損，同時因拖欠銀行貸款，已被法院強制執(zhí)行償還貸款。B在搜集了相關(guān)證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運，同時派人通知A，若想繼續(xù)供貨，A需提供擔(dān)保或預(yù)付貨款。A不同意，并以B違約為由提起訴訟。法院認為，B采取不安抗辯權(quán)的措施，是必要的、合法的，符合我國合同法的規(guī)定，依法判決駁回了A的訴訟請求。,（三）合同履行常見問題及案例分析,3、合同變更（第77條） 案例三包裝更改，未簽書面協(xié)議，仍按原合同執(zhí)行 我國某外貿(mào)公司A與西歐某公司B簽訂一筆工藝品XX美元的出口合同。合同訂明內(nèi)包裝盒由B免費提供。距合同規(guī)定的交貨期前三個月，A準備好貨物，隨后多次去電通知B提供包裝盒，B均未作答復(fù)。距交貨期前一個多月，B派其遠東分公司的代表丁某來看貨。A向丁某反映包裝盒未提供，勢必影響按期交貨。丁某看了產(chǎn)品以后，當(dāng)場口頭表示B公司不再提供包裝盒，可由A自行解決。A當(dāng)即辦妥紙盒，進行包裝，進倉待運。在合同規(guī)定的裝運期前一個月，B突然來電要求仍由其提供包裝盒。A回復(fù)已按丁某的意見包裝完畢，無法更改。B回電認為丁某只是其分公司員工，并不能代表公司，同時雙方并未簽訂書面協(xié)議。因此，包裝一定要按合同規(guī)定的進行，否則將不履行合同。A為避免更大的損失，只能同意B要求，重新?lián)Q包裝。,（三）合同履行常見問題及案例分析,4、債權(quán)轉(zhuǎn)讓（合同法第80條） 案例四債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人，該轉(zhuǎn)讓不對債務(wù)人產(chǎn)生效力 2008年5月，某進出口公司A與某干花生產(chǎn)廠B簽訂了一份合同，約定：2008年12月25日前，A向B購買干花6000箱，每箱價格300元。合同簽訂后，A即向B支付了全部貨款180萬元。2008年8月1日，A致函B，希望B能提前交貨，以便A趕在圣誕節(jié)旺季銷售干花。2008年8月3日，B復(fù)函拒絕了A的請求。此后，A從其他渠道購得干花6000箱, 就將其與B合同項下的全部權(quán)利轉(zhuǎn)讓給了C，但未通知B。由于正逢市場干花價格上漲，C以每箱350元的價格支付給了A公司210萬元。2008年12月23日，C前往B公司處提貨，但B拒絕發(fā)貨。為此，C向法院起訴，要求B在原合同規(guī)定的期限內(nèi)向C交付干花。 法院未支持C的請求。,（三）合同履行常見問題及案例分析,1、應(yīng)嚴格按合同約定全面履行義務(wù)，并堅持誠信信用原則。 2、充分利用合同履行中的各種權(quán)利，比如同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等。 3、合同變更時應(yīng)簽訂書面協(xié)議，需要履行通知、登記等法律程序時，需及時履行。 4、合同轉(zhuǎn)讓時需履行相關(guān)法律程序。 5、合同解除條件成就時，需要履行通知等法律程序,合同違約,違約交易存在問題如何處理？,違約的法律風(fēng)險點,違約常見問題及案例分析,違約風(fēng)險防范要點,概念：違反合同義務(wù)，即不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定。 違約行為： 不能履行，客觀上沒有履行能力或法律禁止履行； 遲延履行：能履行，但在期限屆滿時還沒履行； 不完全履行：履行行為不符合債務(wù)本旨； 拒絕履行（預(yù)期違約） ：明示或默示的表示不履行； 債權(quán)人遲延：受領(lǐng)遲延。 違約救濟方式： 強制履行； 解除合同； 賠償損失； 支付違約金； 恢復(fù)原狀等其他補救措施。,1、未按合同約定的時間、金額支付價款。 2、逾期交付、提取標的物。 3、未按約定的方式、地點、數(shù)量、質(zhì)量等履行合同。 4、未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務(wù)。 5、對方違約時，未采取合理措施防止損失擴大。 6、我方未充分行使違約救濟權(quán)利。,1、加害履行（合同法第122條） 概念：指債務(wù)人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致債權(quán)人受履行利益以外的損害的情形。 案例賣方需賠償產(chǎn)品對第三方造成的損失 某鄉(xiāng)機械加工廠按合同規(guī)定，購進某市電機廠電機30臺，在使用中，有14臺發(fā)生漏電，造成一名工人致殘。為此，機械加工廠向法院起訴，不僅要求退貨，而且還要求某電機廠賠償他們的經(jīng)濟損失以及致殘工人的住院費等各種損失10萬元。法院支持了機械加工廠的請求,2、受領(lǐng)遲延 案例買方的收貨義務(wù) 2004年5月，甲方與乙方簽訂大蒜買賣合同：當(dāng)年產(chǎn)大蒜40噸，總價款加運費8萬元，代辦托運，交貨期限為同年8月25日，地點為山東某車站。甲方于8月20日將大蒜準備托運時，鐵路方面告知因天氣原因部分路段沖毀，待通知發(fā)貨。8月23日，甲方接鐵路方面通知將貨裝車發(fā)出，8月26日凌晨到達山東某車站。但乙方拒絕收貨并聲稱降價一半才可考慮收貨；甲方無奈在當(dāng)?shù)刈庥萌g民房將大蒜保存。不料當(dāng)?shù)赜纸当┯陜商?，?0噸大蒜泡湯；經(jīng)鑒定29噸完全腐爛，不能食用，另外11噸也發(fā)芽。甲方遂起訴至法院要求賠償。法院判決乙方應(yīng)對拒收的大蒜承擔(dān)責(zé)任，乙方應(yīng)支付甲方貨款及民房的租金等。,3、資料搜集 案例證據(jù)缺乏，訴訟失敗 A公司與B公司2001年1月經(jīng)過甲（自然人，即B的法定代表人也非股東或職工） 的介紹簽訂了 聯(lián)合經(jīng)營鋼材協(xié)議書。2001年6月，A公司將貨物改存到與B公司簽有代儲協(xié)議的某石油庫，沒有簽署協(xié)議，也沒有保存好入庫單等文件。2002年6月甲以B公司的名義將石油庫中價值319萬的鋼材折價賣掉。A公司負責(zé)該事的人員未及時搜集出庫單等文件，也沒有及時向公安局報案。2003年，A公司起訴甲和B公司，要求承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，由于證據(jù)缺乏，訴訟請求未得到法院支持，A公司損失嚴重。,4、撤銷權(quán)（合同法第74條） 概念：債權(quán)人對