企業(yè)文化論文- 獨立董事“獨立性”的思考.doc

企業(yè)文化論文-獨立董事“獨立性”的思考繼財政部內(nèi)部會計控制規(guī)范基本規(guī)范（試行）（以下簡稱基本規(guī)范）后，中國證監(jiān)會為進(jìn)一步規(guī)范上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)上市公司規(guī)范運作，保護(hù)投資者權(quán)益，完善上市公司內(nèi)部會計控制，于2001年8月發(fā)布了關(guān)于上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見（以下簡稱指導(dǎo)意見），隨后又于2002年1月發(fā)布了上市公司治理準(zhǔn)則（以下簡稱治理準(zhǔn)則）。指導(dǎo)意見指出，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有三分之一以上為獨立董事，其中應(yīng)當(dāng)至少包括一名會計專業(yè)人士。同時治理準(zhǔn)則第五十二條也指出，在上市公司董事會的審計委員會中，至少應(yīng)有一名獨立董事是會計專業(yè)人士。許多中小投資者對上市公司獨立董事期望很高，常常就上市公司財務(wù)狀況、經(jīng)營情況以及資本運營等方面的一些問題要求獨立董事作出評價、分析和判斷。我們認(rèn)為，上市公司財務(wù)獨立董事在完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)方面，在健全與評價上市公司內(nèi)部會計控制方面可能會有所作為。但作為一種制度安排，也存在著不可避免的缺陷。應(yīng)該根據(jù)具體情況，針對獨立董事自身的特點，對這一制度作一定的分析，從而從各個方面來保障獨立董事的獨立性。一、目前我國獨立董事存在的現(xiàn)狀（一）獨立董事的雙重身份所謂“獨立董事”，即指在經(jīng)濟(jì)利益上、人事關(guān)系上獨立于上市公司、上市公司經(jīng)營管理者、上市公司的控股股東之外的外部董事，因此指導(dǎo)意見指出，“上市公司的獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。”他們主要有三種類型：一是從大公司、政府退下來的經(jīng)營管理方面的人才；二是具有財務(wù)（含會計、審計、資本經(jīng)營）、律師等方面專業(yè)的人才；三是化工、電子、生物等高層次方面的技術(shù)人才。作為上市公司外部的非執(zhí)行董事，除了第一類少部分人才外，第二類與第三類人才都有人們所稱的第一職業(yè)，即我們稱其為本職工作，而上市公司的獨立董事只是他們的第二職業(yè)或兼任職業(yè)，這就形成了獨立董事的“雙重身份”。獨立董事的這一“雙重身份”決定著獨立董事在上市公司發(fā)揮著特殊的作用。但是這種雙重身份給獨立董事的事務(wù)執(zhí)行帶來兩難境地：本職工作與兼職工作時間安排上的矛盾。大部分獨立董事都有其本職工作，中國資本市場的發(fā)展將他們推到上市公司的前臺；獨立董事資源的稀缺還可能使有的專業(yè)人士身兼多家上市公司的獨立董事，這就形成了上市公司獨立董事在時間安排上的矛盾：既要花時間完成本職工作，又要花費足夠的時間和精力有效地完成上市公司獨立董事的職責(zé)，這樣就很難保障獨立董事的知情權(quán)。鄭百文的原獨立董事鄭州大學(xué)陸家豪副教授就是一個典型的例子。作為一名大學(xué)教師，他無從知道上市公司的董事長在暗地里作了多少勾當(dāng)。在擔(dān)任了教學(xué)任務(wù)和大量社會工作的同時，陸家豪也根本沒有時間去參加鄭百文的董事會。即使去參加了董事會，他也不可能對經(jīng)過注冊會計師、律師簽字的報表表達(dá)不同的意見，這些原因?qū)е缕涫艿搅酥袊C監(jiān)會的控訴。（二）形式上的獨立和實質(zhì)上的獨立性所謂形式上的獨立是針對第三者而言的，即獨立董事必須在第三者面前呈現(xiàn)出一種獨立于經(jīng)理層與內(nèi)部董事、大股東及公司的身份。形式上的獨立可以依靠對獨立董事的任職資格加以限定來實現(xiàn)。但形式上的獨立只是“獨立性”得以實現(xiàn)的必要條件，而非充分條件。真正的獨立，還必須同時滿足實質(zhì)上的獨立，即要求獨立董事與經(jīng)理層和內(nèi)部董事、大股東及公司之間必須實實在在地毫無利害關(guān)系，不存在任何可能影響其作出客觀、獨立判斷的事務(wù)。人們對獨立董事“獨立性”的質(zhì)疑，正是源于對其實質(zhì)性獨立的疑惑。為了使獨立董事有動力去履行職責(zé)，需要為其提供與其承擔(dān)責(zé)任相對稱的補償或報酬。但這樣又使獨立董事與經(jīng)理層和內(nèi)部董事、大股東及公司之間存在利益上的關(guān)系，可能影響其實質(zhì)上的獨立。這點正是人們對獨立董事制度質(zhì)疑的焦點，也是解決的難點。二、獨立董事“獨立性”的制度保障在現(xiàn)行的獨立董事制度中，用于保證獨立董事“獨立性”的制度安排主要有：（一）獨立董事的任職資格我國證監(jiān)會發(fā)布的關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見規(guī)定了7種人員不得擔(dān)任獨立董事。包括：在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會關(guān)系；直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；和最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；為上市公司或其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；公司章程規(guī)定的其他人員以及中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。從這些規(guī)定看。它著重是從獨立于經(jīng)理層和內(nèi)部董事、大股東方面考慮的，而對于公司的獨立方面，規(guī)定的不是很詳細(xì)。這可能與我國獨立董事制度出臺的背景有關(guān)，但我們在實際操作中卻不能因此而忽略這一要求，適當(dāng)時還應(yīng)對有關(guān)規(guī)定進(jìn)一步完善。（二）獨立董事的提名與選舉現(xiàn)代公司制一般實行“資本民主”，即實行一股一票制，如果獨立董事的選舉依然沿用這種模式，占據(jù)絕對或相對控股地位的大股東就可以利用選票優(yōu)勢來控制獨立董事的選舉。因此，需要一種能夠使中小股東擁有足夠選票權(quán)來選擇獨立董事的選票方式。一種可供考慮的方式是累積投票制，它規(guī)定股東在投票時，可投票數(shù)等于其所持股份數(shù)乘以所要選舉的董事人數(shù)，股東可以將這些票全部投給一個或若干名董事。另一種可供考慮的方式是允許中小股東征集選票權(quán)，這樣可以使分散的選票權(quán)予以適當(dāng)?shù)募?，但這種方式在大股東占絕對控股地位時作用有限。對于獨立董事的提名，一般應(yīng)由一個獨立的提名委員會向公司股東大會推薦。那么，公司首次聘任獨立董事以組成提名委員會又如何解決呢？較可行的做法是，允許中小股東以一定的方式提出自己的候選人，如我國證監(jiān)會發(fā)布的指導(dǎo)意見中規(guī)定，上市公司董事會、證監(jiān)會、單獨或合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人。同時，在獨立董事選舉中應(yīng)盡量公開，如在召開股東大會前，將候選人的資歷、背景與公司有無關(guān)系等情況予以公布。為了保證獨立董事的獨立性，監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以考慮以適當(dāng)?shù)姆绞浇槿耄瑢Κ毩⒍碌娜温氋Y格和獨立性進(jìn)行審核。具體到選舉中，應(yīng)盡量使用累積投票制或征集選舉制等方式。（三）建立獨立董事的薪酬制度獨立董事監(jiān)督權(quán)的行使與獨立董事的薪酬制度密切相關(guān)。目前我國證監(jiān)會指導(dǎo)意見中雖然指出上市公司應(yīng)當(dāng)給予獨立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N，但并沒有明確規(guī)定津貼的出處和支取原則。這樣在實踐中就容易發(fā)生獨立董事被高額薪酬所收買，從而喪失客觀公正性，結(jié)果成為“非獨立”的董事。但是如果僅僅讓獨立董事領(lǐng)取微薄的津貼和車馬費，也難免會出現(xiàn)獨立董事“不懂事“的現(xiàn)象。應(yīng)該指出的是，獨立董事也是獨立的經(jīng)濟(jì)行為人，本身也存在激勵的問題。我們不能指望他們能夠既承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險，又只領(lǐng)取微薄報酬，這樣獨立董事就難以發(fā)揮實質(zhì)性作用。因此，不能有效地解決獨立董事的薪酬問題，獨立董事制度就會流于形式。我認(rèn)為，一方面要對獨立董事薪酬的支付數(shù)額、支付形式、支付來源和支付原則作出明確的規(guī)定，另一方面又要培育和完善獨立董事市場，建立獨立董事的權(quán)力保護(hù)機(jī)制和懲罰機(jī)制。（四）獨立董事的外部約束獨立董事的外部約束主要來自于以下三方面。1、法律責(zé)任約束在國外，法律一般都規(guī)定，獨立董事要對參與贊成的失誤決策或違法決策負(fù)連帶賠償責(zé)任。這一責(zé)任追究制度，可以強(qiáng)化獨立董事的責(zé)任意識，使其必須在行使特別職權(quán)時保持獨立。當(dāng)然，與此同時，必須完善配套責(zé)任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責(zé)可能引制的風(fēng)險。2、聲譽機(jī)制約束獨立董事大都由學(xué)術(shù)教育界和企業(yè)界的社會知名人士組成，這些人士往往很看重自己的社會聲譽。如