建筑工程無(wú)效合同.ppt

建筑工程無(wú)效合同風(fēng)險(xiǎn)防范,重慶萬(wàn)誠(chéng)律師事務(wù)所 黃學(xué)軍,一、普通法對(duì)建設(shè)工程施工合同無(wú)效的規(guī)定,民法通則 無(wú)民事行為能力人實(shí)施的 限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；違反法律或者社會(huì)公共利益的 經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃 以合法形式掩蓋非法目的的,合同法 一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國(guó)家利益的合同 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三者利益的合同 以合法形式掩蓋非法目的的 損害社會(huì)公共利益 違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)行性規(guī)定的合同,二、最高院解釋對(duì)建設(shè)工程施工合同無(wú)效的規(guī)定,（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的 （二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的 （三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的 （四）承包人違法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程的,（一）建筑工程施工合同主體不適格而導(dǎo)致無(wú)效,沒(méi)有資質(zhì)、低于相應(yīng)級(jí)別資質(zhì)要求或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的建設(shè)工程施工合同，均為無(wú)效合同。 按照建筑法的規(guī)定，只有具備相應(yīng)法律資質(zhì)的法人單位才有資格與建設(shè)單位簽訂施工合同，個(gè)人或不具備相應(yīng)資質(zhì)的法人簽訂的建設(shè)工程施工合同因合同主體不合格而無(wú)效。 這一類(lèi)型的建設(shè)工程施工合同的無(wú)效屬于違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制 性規(guī)定的合同無(wú)效。,（二）違法進(jìn)行招標(biāo)的建筑工程施工合同或者建筑工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的建筑工程施工合同,1、必須招標(biāo)而未招標(biāo)導(dǎo)致的建筑工程施工合同無(wú)效 依據(jù)中華人民共和國(guó)招投標(biāo)法第三條規(guī)定，在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購(gòu)，必須進(jìn)行招標(biāo)：1、大型基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；2、全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；3、使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。以上三大類(lèi)工程項(xiàng)目必須招投標(biāo)，沒(méi)有招投標(biāo)簽訂的建設(shè)工程合同就是無(wú)效合同。 2001年6月1日建設(shè)部令第89號(hào)房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法第3條規(guī)定：房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程的施工單項(xiàng)合同結(jié)算價(jià)200萬(wàn)元人民幣以上，或者項(xiàng)目總投資3000萬(wàn)元人民幣以上的，必須進(jìn)行招標(biāo)。如果建筑工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)的，則會(huì)導(dǎo)致建筑工程施工合同無(wú)效。,2、中標(biāo)無(wú)效導(dǎo)致的建筑工程施工合同無(wú)效 招投標(biāo)法規(guī)定了六種中標(biāo)無(wú)效情況：1、第50條：招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)泄密或者惡意串通；2、第52條：招標(biāo)人泄漏招標(biāo)情況或標(biāo)底；3、第53條投標(biāo)人串通或行賄；4、第54條投標(biāo)人弄虛作假騙取中標(biāo)；5、第55條：招標(biāo)人在確定中標(biāo)前與投標(biāo)人進(jìn)行實(shí)質(zhì)性談判；6、第57條：招標(biāo)人違法確定中標(biāo)人。以上六項(xiàng)是因?yàn)檎型稑?biāo)無(wú)效，導(dǎo)致建設(shè)工程合同無(wú)效。,（三）因違法分包、非法轉(zhuǎn)包導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無(wú)效,1、 違法分包的行為表現(xiàn) a.總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的； b.建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的； c.施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的； d.分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。,2、非法轉(zhuǎn)包的情況 中華人民共和國(guó)建筑法第二十八條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人”。 合同法第二百七十二條第二款進(jìn)一步規(guī)定：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。,（四）違反法定建設(shè)程序,建筑工程的發(fā)包人在建筑工程施工合同的訂立和履行過(guò)程中，必須遵循相應(yīng)的法定程序，依法辦理土地規(guī)劃使用、建設(shè)規(guī)劃許可等手續(xù)。否則，將導(dǎo)致合同無(wú)效,三、建設(shè)工程合同無(wú)效的處理辦法,從建設(shè)工程施工合同被確認(rèn)無(wú)效的時(shí)間上，分為以下幾個(gè)階段 1、建設(shè)工程施工合同訂立以后，尚未履行之前被確認(rèn)無(wú)效的處理辦法 建設(shè)工程施工合同在履行前被確認(rèn)無(wú)效的，雙方均不能繼續(xù)履行合同。處理方法是按照締約過(guò)失原則，由有過(guò)錯(cuò)一方賠償給無(wú)過(guò)錯(cuò)方所造成的實(shí)際損失。雙方均有過(guò)錯(cuò)的依照過(guò)錯(cuò)的大小承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。已獲得的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行返還。此時(shí)請(qǐng)求賠償，應(yīng)當(dāng)具體三個(gè)條件： （1）存在損害的事實(shí)，由提出損害賠償?shù)囊环匠袚?dān)舉證責(zé)任。 （2）當(dāng)事人有過(guò)錯(cuò)。 （3）損害賠償與過(guò)錯(cuò)有因果關(guān)系。,2、工程已經(jīng)開(kāi)工，但尚未完工時(shí)，合同被確認(rèn)無(wú)效的處理辦法 按下列原則處理： （1）雙方都有權(quán)停止履行合同； （2）對(duì)施工方已完工程量進(jìn)行確認(rèn)； （3）對(duì)已完工程質(zhì)量是否合格進(jìn)行確認(rèn)； （4）發(fā)包人依據(jù)實(shí)際工程造價(jià)給付承包人工程價(jià)款； （5）免去雙方違約責(zé)任，造成合同無(wú)效的過(guò)錯(cuò)方賠償對(duì)方的經(jīng)濟(jì)損失，雙方均有過(guò)錯(cuò)的，依據(jù)過(guò)錯(cuò)的大小承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。,3、工程已完工，合同被確認(rèn)無(wú)效 按下列原則處理： （1）對(duì)已完工程質(zhì)量是否合格進(jìn)行確認(rèn)； （2）如果建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持；如果