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工程合同管理,金國輝 教授 日期：2010年8月26日,第1章 合同法基本原理,11 合同法概述 111 合同概述 1合同的概念 合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。,2合同的法律特征,合同具有如下法律特征： 1)合同是一種民事法律行為 2)合同是兩個(gè)以上當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議 3)合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的,3合同的分類,1)按照合同的表現(xiàn)形式，合同可以分為書面合同、口頭合同及默示合同 書面合同是指當(dāng)事人以書面文字有形地表現(xiàn)內(nèi)容的合同。書面合同的形式為合同書和信件、電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換以及電子郵件等。 口頭合同是指當(dāng)事人以口頭語言的方式(如當(dāng)面對話、電話聯(lián)系等)達(dá)成協(xié)議而訂立的合同。,3合同的分類,默示合同是指當(dāng)事人并不直接用口頭或者書面形式進(jìn)行意思表示，而是通過實(shí)施某種行為或者以不作為的沉默方式進(jìn)行意思表示而達(dá)成的合同。 合同法第270條規(guī)定，“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。,3合同的分類,2)按照給付內(nèi)容和性質(zhì)的不同，合同可以分為轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)合同、完成工作合同和提供服務(wù)合同 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)合同是指以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)利，包括所有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán)為內(nèi)容的合同。 完成工作合同是指當(dāng)事人一方按照約定完成一定的工作并將工作成果交付給對方，另一方接受成果并給付報(bào)酬的合同。 提供服務(wù)合同是指依照約定，當(dāng)事人一方提供一定方式的服務(wù)，另一方給付報(bào)酬的合同。,3合同的分類,3)按照當(dāng)事人是否相互負(fù)有義務(wù)，合同可以分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同 雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方相互承擔(dān)對待給付義務(wù)的合同。 單務(wù)合同是指只有一方當(dāng)事人承擔(dān)給付義務(wù)的合同。,3合同的分類,4)按照當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否存在著對價(jià)關(guān)系，合同可以分為有償合同和無償合同 有償合同是指當(dāng)事人一方享有合同約定的權(quán)利必須向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)對價(jià)的合同，如買賣合同、保險(xiǎn)合同等。 無償合同是指當(dāng)事人一方享有合同約定的權(quán)利無需向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付相應(yīng)對價(jià)的合同。如贈予合同等。,3合同的分類,5)按照合同的成立是否以遞交標(biāo)的物為必要條件，合同可分為諾成合同和要物合同 諾成合同是指只要當(dāng)事人雙方意思表示達(dá)成一致即可成立的合同，它不以標(biāo)的物的交付為成立的要件。我國合同法中規(guī)定的絕大多數(shù)合同都屬于諾成合同。 要物合同是指除了要求當(dāng)事人雙方意思表示達(dá)成一致外，還必須實(shí)際交付標(biāo)的物以后才能成立的合同。,3合同的分類,6)按照相互之間的從屬關(guān)系，合同可以分為主合同和從合同 主合同是指不以其他合同的存在為前提而獨(dú)立存在和獨(dú)立發(fā)生效力的合同，如買賣合同、借貸合同等。 從合同又稱附屬合同，是指不具備獨(dú)立性，以其他合同的存在為前提而成立并發(fā)生效力的合同。如在借貸合同與擔(dān)保合同,3合同的分類,7)按照法律對合同形式是否有特別要求，合同可分為要式合同和不要式合同 要式合同是指法律規(guī)定必須采取特定形式的合同。合同法中規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！?不要式合同是指法律對形式未作出特別規(guī)定的合同。,112 合同法簡介,1合同法的概念和特點(diǎn) 1)概念 合同法有兩層含義：廣義上的合同法是指根據(jù)法律的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，調(diào)整合同關(guān)系的所有的法律法規(guī)的總稱；,2)特點(diǎn),(1)統(tǒng)一性 (2)任意性 合同的本質(zhì)就是當(dāng)事人通過自由協(xié)商，決定其相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并根據(jù)其意志調(diào)整他們之間的關(guān)系。 (3)強(qiáng)制性 合同法則采用強(qiáng)制性規(guī)范或者禁止性規(guī)范。如合同法中規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益?！?4合同法的基本原則,1)平等原則 2)合同自由原則 3)公平原則 4)誠實(shí)信用原則 5)遵守法律、尊重社會公德原則 6)合同嚴(yán)守原則 7)鼓勵(lì)交易原則,113 合同法律關(guān)系,1合同法律關(guān)系的概念 合同法律關(guān)系又稱為合同關(guān)系，指當(dāng)事人相互之間在合同中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 合同法律關(guān)系由主體、內(nèi)容和客體3個(gè)基本要素構(gòu)成。,2合同法律關(guān)系的主體,1)主體的概念 合同法律關(guān)系的主體又稱合同當(dāng)事人，是指在合同關(guān)系中享有權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。 2)合同法律關(guān)系主體的種類 (1)自然人 (2)法人 法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。 (3)其他組織 其他組織是指具有有限的民事權(quán)利能力和民事行為能力，在一定程度上能夠事有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，但不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的不具備法人資格的組織。,3合同法律關(guān)系的客體,客體的概念 合同法律關(guān)系的客體又稱為合同的標(biāo)的，指在合同法律關(guān)系中，合同法律關(guān)系的主體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系所指向的對象。 2)合同法律關(guān)系客體的種類 (1)行為 是指合同法律關(guān)系主體為達(dá)到一定的目的而進(jìn)行的活動，如完成一定的工作和提供一定勞務(wù)的行為，如工程監(jiān)理等。 (2)物 (3)智力成果,4. 合同法律關(guān)系的內(nèi)容,合同法律關(guān)系的內(nèi)容指債權(quán)人的權(quán)利和債務(wù)人的義務(wù)，即合同債權(quán)和合同債務(wù)。 1)合同債權(quán) 合同債權(quán)又稱為合同權(quán)利，是債權(quán)人依據(jù)法律規(guī)定和合同約定而享有的要求債務(wù)人為一定給付的權(quán)利。 2)合同債務(wù) 合同債務(wù)又稱為合同義務(wù)，是指債務(wù)人根據(jù)法律規(guī)定和合同約定向債權(quán)人履行給付及與給付相關(guān)的其他行為的義務(wù)。,12 合同的主要條款,121 合同的主要條款 1當(dāng)事人的名稱(或姓名)和場所 2標(biāo)的 標(biāo)的即合同法律關(guān)系的客體，是指合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)指向的對象。 3數(shù)量 4質(zhì)量 5價(jià)款和報(bào)酬 6履行的期限、地點(diǎn)和方式 7違約責(zé)任 8解決爭議的方法,13 合同的訂立和效力,131 合同的訂立 1合同的訂立和成立 1)合同的訂立和成立的概念 合同的訂立是指締約人作出意思表示并達(dá)成合意的行為和過程。 合同成立是指合同訂立過程的完成，即合同當(dāng)事人經(jīng)過平等協(xié)商對合同基本內(nèi)容達(dá)成一致意見，合同訂立階段宣告結(jié)束，它是合同當(dāng)事人合意的結(jié)果。,2)合同成立的條件,合同成立是合同訂立的重要組成部分。合同的成立必須具備以下條件： (1)訂約主體存在雙方或者多方當(dāng)事人 所謂訂約主體即締約人，是指參與合同談判并且訂立合同的人。 (2)對主要條款達(dá)成合意,2要約,1)要約的概念 要約也稱為發(fā)價(jià)、發(fā)盤、出盤、報(bào)價(jià)等，是希望和他人訂立合同的意思表示。即一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出合同條件，希望對方當(dāng)事人接受的意思表示。,構(gòu)成要約必須具備以下條件：,(1)要約必須是特定人所為的意思表示 (2)要約必須向相對人發(fā)出 (3)要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定 (4)要約必須具有締約目的,2)要約的法律效力,(1)對要約人的拘束力 (2)對受約人的拘束力 (3)要約的生效時(shí)間 (4)要約的存續(xù)期間,3)要約邀請,(1)要約邀請的概念 要約邀請又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。其目的在于邀請對方向自己發(fā)出要約。如寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告等為要約邀請。 在工程建設(shè)中，工程招標(biāo)即要約邀請，投標(biāo)報(bào)價(jià)屬于要約，中標(biāo)函則是承諾。,3承諾,1)承諾的概念 承諾是指受約人同意接受要約的全部條件的意思表示。 承諾必須具備以下條件，才能產(chǎn)生法律效力： (1)承諾必須是受約人發(fā)出根據(jù)要約所具有的法律效力，只有受約人才能取得承諾的資格，因此，承諾只能由受約人發(fā)出。 (2)承諾必須向要約人發(fā)出。 (3)承諾應(yīng)當(dāng)在確定的或者合理的期限內(nèi)到達(dá)要約人。 (4)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。 (5)承諾必須表明受約人的締約意圖。 (6)承諾的傳遞方式應(yīng)當(dāng)符合要約的要求。,4締約過失責(zé)任,1)概念 締約過失責(zé)任是一種合同前的責(zé)任，指在合同訂立過程中，一方當(dāng)事人違反誠實(shí)信用原則的要求，因自己的過失而引起合同不成立、無效或者被撤銷而給對方造成損失時(shí)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。 2)特點(diǎn) 締約過失責(zé)任具有以下特點(diǎn)： (1)締約過失責(zé)任是發(fā)生在訂立合同過程中的法律責(zé)任 (2)承擔(dān)締約過失責(zé)任的基礎(chǔ)是違背了誠實(shí)信用原則 (3)責(zé)任人的過失導(dǎo)致他人信賴?yán)娴膿p害,3)締約過失責(zé)任的類型,締約過失責(zé)任的類型包括： (1)擅自撤回要約時(shí)的締約過失責(zé)任。 (2)締約之際未盡通知等項(xiàng)義務(wù)給對方造成損失時(shí)的締約過失責(zé)任。 (3)締約之際未盡保護(hù)義務(wù)侵害對方權(quán)利時(shí)的締約過失責(zé)任。 (4)合同不成立時(shí)的締約過失責(zé)任。 (5)合同無效時(shí)的締約過失責(zé)任。 (6)合同被變更或者撤銷時(shí)的締約過失責(zé)任。 (7)無權(quán)代理情況下的締約過失責(zé)任。,132 合同的效力,1合同的生效 1)合同生效的概念 合同的成立只是意味著當(dāng)事人之間已經(jīng)就合同的內(nèi)容達(dá)成了意思表示一致，但是合同能否產(chǎn)生法律效力還要看它是否符合法律規(guī)定。 合同的生效是指已經(jīng)成立的合同因符合法律規(guī)定而受到法律保護(hù)，并能夠產(chǎn)生當(dāng)事人所預(yù)想的法律后果。合同法規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。,2無效合同,1)無效合同的概念 無效合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者社會公共利益，自始不能產(chǎn)生法律約束力的合同。 無效合同具有以下法律特征： (1)合同已經(jīng)成立，這是無效合同產(chǎn)生的前提如果合同不成立，則按照締約過失責(zé)任來處理。 (2)合同不能產(chǎn)生法律約束力，即當(dāng)事人不受合同條款的約束因?yàn)楹贤旧砭鸵呀?jīng)違法，其目的和內(nèi)容與法律要求發(fā)生根本性的沖突，因此不能產(chǎn)生法律效力。 (3)合同自始無效,2)無效合同的類型,按照合同法規(guī)定，以下幾種情況，合同無效： (1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 (2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 (3)以合法的形式掩蓋非法的目的 (4)損害社會公共利益 (5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,3)合同中免責(zé)條款無效的法律規(guī)定,合同法規(guī)定，合同中下列免責(zé)條款無效： (1)造成對方人身傷害的。 (2)因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。,14 合同的履行,141 合同的履行 1合同的履行原則 1)合同履行的基本原則 (1)全面履行原則 全面履行是指合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定全面履行自己的義務(wù)，不能以單方面的意思改變合同義務(wù)或者解除合同。 (2)誠實(shí)信用原則 誠實(shí)信用原則是指在合同履行過程中，合同當(dāng)事人講究信用，恪守信用，以善意的方式履行其合同義務(wù)，不得濫用權(quán)力及規(guī)避法律或者合同規(guī)定的義務(wù)。,2)與合同履行有關(guān)的其他原則,(1)協(xié)作履行原則 協(xié)作履行原則要求合同當(dāng)事人在合同履行過程中相互協(xié)作，積極配合，完成合同的履行。 (2)效益履行原則 效益履行原則是指履行合同時(shí)應(yīng)當(dāng)講求經(jīng)濟(jì)效益，盡量以最小的成本，獲得最大效益，以及合同當(dāng)事人為了謀求更大的效益或者為了避免不必要的損失，變更或解除合同。 (3)情事變更原則,2合同履行中的義務(wù),1)通知義務(wù) 2)協(xié)助義務(wù) 協(xié)助義務(wù)是指合同當(dāng)事人在履行合同過程中應(yīng)當(dāng)相互給予對方必要的和能夠的協(xié)助和幫助的義務(wù)。 3)保密義務(wù),3合同履行中約定不明情況的處置,(1)合同生效后，合同的主要內(nèi)容包括質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以通過協(xié)商確定合同的內(nèi)容。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 (2)如果合同當(dāng)事人雙方不能達(dá)成一致意見，又不能按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，可以適用下列規(guī)定： 質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。所謂的通常標(biāo)準(zhǔn)是指在同類的交易中，產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)達(dá)到的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)；符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)是指根據(jù)合同的目的、產(chǎn)品的性能、產(chǎn)品的用途等因素確定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。,3合同履行中約定不明情況的處置,價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地市場價(jià)格履行；依法執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定執(zhí)行。此處所指的市場價(jià)格是指市場中的同類交易的平均價(jià)格。對于一些特殊的物品，由國家確定價(jià)格的，應(yīng)當(dāng)按照國家的定價(jià)來確定合同的價(jià)款或者報(bào)酬。 履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 履行期限不明確，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。,4合同中執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的法律規(guī)定,合同法規(guī)定：執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原來的價(jià)格執(zhí)行。 需要注意的是，這種價(jià)格制裁只適用于當(dāng)事人因主觀過錯(cuò)而違約，不適用因不可抗力所造成的情況。,15 合同的變更和終止,151 合同的變更 1合同變更的概念 合同變更有兩層含義，廣義的合同變更包括合同3個(gè)構(gòu)成要素的變更：合同主體的變更、合同客體的變更以及合同內(nèi)容的變更。 合同的變更通常分為協(xié)議變更和法定變更兩種。協(xié)議變更又稱為合意變更，是指合同雙方當(dāng)事人以協(xié)議的方式對合同進(jìn)行變更。我國合同法中所指的合同變更即指協(xié)議變更合同。,2合同變更的條件,1)當(dāng)事人之間原已經(jīng)存在合同關(guān)系 2)合同變更必須有當(dāng)事人的變更協(xié)議 3)原合同內(nèi)容發(fā)生變化 4)合同變更必須按照法定的方式,3合同變更的效力,合同變更后有下列效力： (1)變更后的合同部分，原有的合同失去效力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照變更后的合同履行。合同的變更就是在保持原合同的統(tǒng)一性的前提下，使合同有所變化。合同變更的實(shí)質(zhì)是以變更后的合同取代原有的合同關(guān)系。 (2)合同的變更只對合同未履行部分有效，不對合同中已經(jīng)履行部分產(chǎn)生效力，除了當(dāng)事人約定以外，已經(jīng)履行部分不因合同的變更而失去法律依據(jù)。即合同的變更不產(chǎn)生追溯力，合同當(dāng)事人不得以合同發(fā)生變更而要求已經(jīng)履行的部分歸于無效。,合同變更后有下列效力：,(3)合同的變更不影響當(dāng)事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利。合同變更以前，一方因可歸責(zé)于自己的原因而給對方造成損害的，另一方有權(quán)要求責(zé)任方承擔(dān)賠償責(zé)任，并不因合同變更而受到影響。但是合同的變更協(xié)議已經(jīng)對受害人的損害給予處理的除外。合同的變更本身給一方當(dāng)事人造成損害的，另一方當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)賠償責(zé)任，不得以合同的變更是雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的結(jié)果為由而不承擔(dān)賠償責(zé)任。,4合同變更內(nèi)容約定不明的法律規(guī)定,合同法規(guī)定，當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。有效的合同變更，必須有明確的合同內(nèi)容的變更，即在保持原合同的基礎(chǔ)上的變更。,153 合同的終止,1合同終止 1)合同終止的概念 合同終止，又稱為合同的消滅，是指合同關(guān)系不再存在，合同當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系終止，當(dāng)事人不再受合同關(guān)系的約束。合同的終止也就是合同效力的完全終結(jié)。,2)合同終止的條件,根據(jù)合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同終止： (1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行。 (2)合同被解除。 (3)債務(wù)相互抵消。 (4)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存。 (5)債權(quán)人免除債務(wù)。 (6)債權(quán)債務(wù)歸于一人。 (7)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。,2合同的解除,1)合同解除的概念 合同的解除是指合同的一方當(dāng)事人按照法律規(guī)定或者雙方當(dāng)事人約定的解除條件使合同不再對雙方當(dāng)事人具有法律約束力的行為或者合同各方當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商消滅合同的行為。合同的解除是合同終止的一種不正常的方式。 合同解除有兩種方式：一種稱為約定解除，是雙方當(dāng)事人協(xié)議解除，即合同雙方當(dāng)事人通過達(dá)成協(xié)議，約定原有的合同不再對雙方當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，使合同歸于終止；另一種方式稱為法定解除，即在合同有效成立以后，由于產(chǎn)生法定事由，當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定行使解除權(quán)而解除合同。,2)合同解除的要件,(1)存在有效合同并且尚未完全履行 (2)具備了合同解除的條件 (3)有解除合同的行為 (4)解除產(chǎn)生消滅合同關(guān)系的效果,3)約定解除,按照達(dá)成協(xié)議的時(shí)間的不同，約定解除可以分為兩種形式： (1)約定解除 即在合同訂立時(shí)，當(dāng)事人在合同中約定合同解除的條件，在合同生效后履行完畢之前，一旦這些條件成就，當(dāng)事人則享有合同解除權(quán)，從而可以以自己的意思表示通知對方而終止合同關(guān)系。 (2)協(xié)議解除 即在合同訂立以后，且在合同未履行或者尚未完全履行之前，合同雙方當(dāng)事人 在原合同之外，又訂立了一個(gè)以解除原合同為內(nèi)容的協(xié)議，使原合同被解除。這不 是單方行使解除權(quán)而是雙方都同意解除合同。,4)法定解除,法定解除可以分為3種情況： (1)不可抗力解除權(quán) 不可抗力是指不能預(yù)見、不可避免并不能克服的客觀情況。發(fā)生不可抗力，就可能造成合同不能履行。這可以分為3種情況： 如果不可抗力造成全部義務(wù)不能履行，發(fā)生解除權(quán)。 如果造成部分義務(wù)不能履行，且部分履行義務(wù)對債權(quán)人無意義的，發(fā)生解除權(quán)。 如果造成履行遲延，且遲延履行對債權(quán)人無意義的，發(fā)生解除權(quán)。 (2)違約解除權(quán) (3)其他解除權(quán),16 違反合同的責(zé)任,161 合同違約責(zé)任的概念 1概念 違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人因違反合同約定而不履行債務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。 違約責(zé)任有以下一些特點(diǎn)： 1)違約責(zé)任是一種民事責(zé)任 2)違約責(zé)任是當(dāng)事人違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任 3)違約責(zé)任具有相對性 4)違約責(zé)任具有法定性和任意性雙重特征 5)違約責(zé)任具有補(bǔ)償性和懲罰性雙重屬性,2違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的區(qū)別,締約過失責(zé)任是一種合同前的責(zé)任，即合同不成立、無效或者被撤銷，當(dāng)事人一方因?qū)Ψ疆?dāng)事人的過錯(cuò)而遭受損失時(shí)，有過錯(cuò)一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,2違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的區(qū)別,有著本質(zhì)上的區(qū)別，表現(xiàn)在： 1)產(chǎn)生的根據(jù)不同 違約責(zé)任是基于有效合同成立而產(chǎn)生的民事責(zé)任，責(zé)任人違反的是合同義務(wù)，違約責(zé)任只能在合同成立并生效之后才能產(chǎn)生；締約過失責(zé)任是基于合同不成立或者無效以及被撤銷而產(chǎn)生的責(zé)任，責(zé)任人違反的是先合同義務(wù)，締約過失責(zé)任只能在締結(jié)合同過程中產(chǎn)生。 2)責(zé)任形式不同 違約責(zé)任的形式有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、賠償損失、支付違約金、支付定金等；而締約過失責(zé)任的形式只有賠償損失。,2違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的區(qū)別,3)性質(zhì)不同 違約責(zé)任具有任意性與法定性雙重特征；而締約過失責(zé)任只有法定性。而且締約過失責(zé)任的形式也是法律直接規(guī)定的，不能由當(dāng)事人任意選擇確定。 4)賠償責(zé)任范圍不同 在違約責(zé)任中，如果違約方承擔(dān)賠償損失責(zé)任時(shí)，違約方所賠償?shù)氖锹男欣娴膿p失；締約過失責(zé)任所賠償?shù)氖切刨嚴(yán)鎿p失，即一方因信賴合同的成立與有效，但由于合同無效或者不成立所遭受的損失。,162 違約責(zé)任的構(gòu)成要件,1違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件 合同當(dāng)事人必須有違約行為。 2違約責(zé)任的特殊構(gòu)成要件 (1)有因違約行為而導(dǎo)致?lián)p害的事實(shí) (2)違約行為與損害事實(shí)之間必須有因果關(guān)系,163 違約行為的種類,按照我國合同法規(guī)定，違約行為可分為預(yù)期違約和實(shí)際違約兩種形式。 1預(yù)期違約 預(yù)期違約又稱為先期違約，是指在合同履行期限屆滿之前，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由而明確地向?qū)Ψ奖硎?，或者以自己的行為表明將來不履行合同義務(wù)的行為。 2實(shí)際違約 實(shí)際違約可分為不履行合同義務(wù)和履行合同義務(wù)不符合約定。,2實(shí)際違約,A不履行合同義務(wù) 可分為兩種情況： 1)履行不能 2)拒絕履行 B履行合同義務(wù)不符合約定 (1)遲延履行。 (2)瑕疵給付。 (3)提前履行。,164 違約責(zé)任的承擔(dān)形式,1繼續(xù)履行 2采取補(bǔ)救措施 3賠償損失 4違約金 5定金 定金具有雙重作用：首先，定金是合同的一種擔(dān)保形式，如果給付定金的一方不履行合同義務(wù)，則無權(quán)要求對方返還定金。其次，定金也是一種違約責(zé)任，收受定金一方在對方違約時(shí)可以沒收定金；相反，如果收受定金一方違約，則他應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 6價(jià)格制裁 合同法規(guī)定，逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；遇價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。,17 合同糾紛的解決,171 當(dāng)事人對合同條款產(chǎn)生爭議時(shí)合同文件的解釋 由此可見，合同的解釋方法主要有： 1詞句解釋 2整體解釋 3合同目的解釋 4交易習(xí)慣解釋 即按照該國家、該地區(qū)、該行業(yè)所采用的慣例進(jìn)行解釋。 5誠實(shí)信用原則解釋,172 合同爭執(zhí)的解決方法,合同爭執(zhí)的解決方法：協(xié)商解決、調(diào)解、仲裁、訴訟。,第2章 工程建設(shè)招標(biāo)與投標(biāo),21 概述 工程建設(shè)招標(biāo)是指發(fā)包人(或稱招標(biāo)人，即依照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定提出招標(biāo)項(xiàng)目、進(jìn)行招標(biāo)的法人或其他組織)在發(fā)包建設(shè)項(xiàng)目之前通過公共媒介告示或直接邀請潛在的投標(biāo)人(即潛在的、可能響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的法人或其他組織)，根據(jù)招標(biāo)文件所設(shè)定的包括功能、質(zhì)量、數(shù)量、期限及技術(shù)要求等主要內(nèi)容的標(biāo)的，提出實(shí)施方案及報(bào)價(jià)，經(jīng)過開標(biāo)、評標(biāo)、決標(biāo)等環(huán)節(jié)，從眾投標(biāo)人中擇優(yōu)選定承包人的一種經(jīng)濟(jì)活動。,工程建設(shè)投標(biāo),工程建設(shè)投標(biāo)是指具有合法資格和能力的投標(biāo)人根據(jù)招標(biāo)文件要求，提出實(shí)施方案和報(bào)價(jià)，在規(guī)定的期限內(nèi)提交標(biāo)書，并參加開標(biāo)，中標(biāo)后與招標(biāo)人簽訂承包協(xié)議的經(jīng)濟(jì)活動。,311 開展招標(biāo)投標(biāo)活動的原則,我國招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定招標(biāo)投標(biāo)活動必須遵循公開、公平、公正和誠實(shí)信用的原則。 1公開 1)招標(biāo)活動信息公開 2)開標(biāo)活動公開 3)評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)公開 4)定標(biāo)結(jié)果公開 2公平 3公正 4誠實(shí)信用,212 我國工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)的范圍,1必須招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目 1)關(guān)系社會公共利益、公眾安全的大型基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目 2)關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項(xiàng)目 3)全部或部分使用國有資金投資的項(xiàng)目 4)全部或部分使用國家融資的項(xiàng)目 5)使用國際組織或者外國政府貸款的項(xiàng)目,2可以不進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目,(1)涉及國家安全、國家機(jī)密、搶險(xiǎn)救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑，需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目。 (2)建設(shè)項(xiàng)目的勘察設(shè)計(jì)，采用特定專利或者專有技術(shù)的，或者其建筑藝術(shù)造型有特殊要求的，經(jīng)項(xiàng)目主管部門批準(zhǔn)，可以不進(jìn)行招標(biāo)。,213 工程建設(shè)招標(biāo)分類,1工程建設(shè)監(jiān)理招標(biāo) 2建設(shè)項(xiàng)目總承包招標(biāo) 3工程勘察設(shè)計(jì)招標(biāo) 4工程建設(shè)施工招標(biāo) 5設(shè)備、材料招標(biāo),214 工程建設(shè)招標(biāo)方式,工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)可采取公開招標(biāo)或邀請招標(biāo)方式。 1公開招標(biāo) 公開招標(biāo)是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。 2邀請招標(biāo) 邀請招標(biāo)是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。 應(yīng)邀請3個(gè)以上具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力且資信良好的潛在投標(biāo)人投標(biāo)。,215 標(biāo)底,標(biāo)底是建筑安裝工程造價(jià)的表現(xiàn)之一，是由招標(biāo)單位自行編制或委托具有編制標(biāo)底資格和能力的咨詢機(jī)構(gòu)代為編制，并按規(guī)定程序?qū)彾ǖ恼袠?biāo)工程預(yù)期價(jià)格。 1標(biāo)底的作用 一般來說，標(biāo)底具有以下作用： (1)招標(biāo)工程的預(yù)期價(jià)格。 (2)上級主管部門提供核定建設(shè)規(guī)模的依據(jù)。 (3)衡量投標(biāo)單位報(bào)價(jià)的準(zhǔn)繩。 (4)是評標(biāo)的重要尺度。,2標(biāo)底的組成,組成標(biāo)底的主要內(nèi)容有： (1)標(biāo)底的綜合編制說明。 (2)標(biāo)底價(jià)格審定書。 (3)標(biāo)底價(jià)格計(jì)算書。 (4)主要材料用量。 (5)標(biāo)底附件，,3編制標(biāo)底的原則,(1)根據(jù)國家公布的統(tǒng)一工程項(xiàng)目劃分、統(tǒng)一計(jì)量單位、統(tǒng)一計(jì)算規(guī)則以及施工圖紙、招標(biāo)文件，并參照國家制定的基礎(chǔ)定額和國家、行業(yè)、地方規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范，以及各要素的市場定價(jià)方式來確定工程量。 (2)按工程項(xiàng)目類別計(jì)價(jià)。 (3)標(biāo)底應(yīng)由成本、利潤、稅金等組成。 (4)標(biāo)底作為建設(shè)單位的期望價(jià)格，應(yīng)力求與市場價(jià)格相吻合；應(yīng)考慮人工、材料、設(shè)備、機(jī)械臺班等價(jià)格變化因素，還應(yīng)包括不可預(yù)見費(fèi)、預(yù)算包干費(fèi)、趕工措施費(fèi)、施工技術(shù)措施費(fèi)、現(xiàn)場條件補(bǔ)貼、保險(xiǎn)以及采用固定價(jià)格的工程風(fēng)險(xiǎn)金等。 (5)一個(gè)工程只能編制一個(gè)標(biāo)底。,4編制標(biāo)底的主要依據(jù),(1)招標(biāo)文件的商務(wù)條款。 (2)工程施工圖紙及工程量清單(或工程量計(jì)算規(guī)則)。 (3)施工現(xiàn)場地質(zhì)、水文及地上情況的有關(guān)資料。 (4)施工方案或施工組織設(shè)計(jì)。 (5)現(xiàn)行工程預(yù)算定額、工期定額、工程項(xiàng)目計(jì)價(jià)與取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、國家或地方價(jià)格調(diào)整文件規(guī)定等。 (6)招標(biāo)時(shí)建筑安裝材料及設(shè)備的市場價(jià)格。,5標(biāo)底的編制方法,1)工料單價(jià)法 2)綜合單價(jià)法,要想編制一個(gè)科學(xué)、合理的標(biāo)底，還必須考慮以下因素：,(1)標(biāo)底必須適應(yīng)目標(biāo)工期的要求。 (2)標(biāo)底必須反映招標(biāo)的質(zhì)量要求。 (3)標(biāo)底必須適應(yīng)建筑材料采購渠道和市場價(jià)格的變化，考慮材料差價(jià)因素。 (4)標(biāo)底必須考慮到招標(biāo)工程的自然地理?xiàng)l件和招標(biāo)工程范圍等特征因素，將可能會因此而變化的費(fèi)用考慮進(jìn)去。,6標(biāo)底的審定,22 招投標(biāo)程序,1招標(biāo)準(zhǔn)備 2招標(biāo)邀請 3發(fā)出投標(biāo)邀請 4發(fā)售招標(biāo)文件 5組織現(xiàn)場勘察 6書面質(zhì)疑 7投標(biāo) 8開標(biāo) 9評標(biāo) 10定標(biāo) 11簽發(fā)中標(biāo)通知 12提交履約擔(dān)保，訂立書面合同,23 施工招標(biāo)投標(biāo)及管理,231 施工招標(biāo)投標(biāo)概述 施工招標(biāo)是指招標(biāo)人通過適當(dāng)?shù)耐緩桨l(fā)出施工任務(wù)發(fā)包的信息，吸引施工承包商投標(biāo)競爭，從中選出技術(shù)能力強(qiáng)、管理水平高、信譽(yù)可靠且報(bào)價(jià)合理的承建商，并以簽訂合同的方式約束雙方在施工過程中行為的經(jīng)濟(jì)活動。,1施工招標(biāo)分類,1)按招標(biāo)范圍分 全部工程招標(biāo)。 單位工程招標(biāo)。 特殊專業(yè)工程招標(biāo)。 2)按招標(biāo)方式分 (1)公開招標(biāo) (2)邀請招標(biāo) 3)按投標(biāo)人來源的地域分 (1)國際招標(biāo) (2)國內(nèi)招標(biāo),工程項(xiàng)目施工招標(biāo)應(yīng)具備的條件,(1)按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項(xiàng)目審批手續(xù)的，已經(jīng)履行審批手續(xù)。 (2)完成建設(shè)用地的征用和拆遷。 (3)有能夠滿足施工需要的設(shè)計(jì)圖紙和技術(shù)資料。 (4)建設(shè)資金的來源已落實(shí)。 (5)施工現(xiàn)場的前期準(zhǔn)備工作如果不包括在承包范圍內(nèi)，應(yīng)滿足“三通一平”的開工條件。,232 施工投標(biāo),1施工投標(biāo)的主要工作 1)研究招標(biāo)文件 2)調(diào)查投標(biāo)環(huán)境 3)制定施工方案 (1)選擇和確定施工方法 (2)選擇施工設(shè)備和施工設(shè)施 (3)編制施工進(jìn)度計(jì)劃 4)確定投標(biāo)策略,2報(bào)價(jià)的計(jì)算,1)標(biāo)價(jià)的組成 報(bào)價(jià)匯總表中的價(jià)格應(yīng)包括施工設(shè)備、勞務(wù)、管理、材料、安裝、維護(hù)、保險(xiǎn)、利潤、稅金、政策性文件規(guī)定及合同包含的所有風(fēng)險(xiǎn)、責(zé)任等各項(xiàng)費(fèi)用。,2)標(biāo)價(jià)的計(jì)算依據(jù),(1)招標(biāo)單位提供的招標(biāo)文件。 (2)招標(biāo)單位提供的設(shè)計(jì)圖紙及有關(guān)的技術(shù)說明書等。 (3)國家及地區(qū)頒發(fā)的現(xiàn)行建筑、安裝工程預(yù)算定額及與之相配套執(zhí)行的各種費(fèi)用定額等。 (4)地方現(xiàn)行材料預(yù)算價(jià)格、采購地點(diǎn)及供應(yīng)方式等。 (5)因招標(biāo)文件及設(shè)計(jì)圖紙等不明確經(jīng)咨詢后由招標(biāo)單位書面答復(fù)的有關(guān)資料。 (6)企業(yè)內(nèi)部制定的有關(guān)取費(fèi)、價(jià)格等的規(guī)定、標(biāo)準(zhǔn)。 (7)其他與報(bào)價(jià)計(jì)算有關(guān)的各項(xiàng)政策、規(guī)定及調(diào)整系數(shù)等。 (8)在報(bào)價(jià)的過程中，對于不可預(yù)見費(fèi)用的計(jì)算必須慎重考慮，不要遺漏。,3)標(biāo)價(jià)的計(jì)算過程,(1)標(biāo)價(jià)可以按工料單價(jià)法計(jì)算。即根據(jù)已審定的工程量，按照定額的或市場的單價(jià)，逐項(xiàng)計(jì)算每個(gè)項(xiàng)目的合價(jià)，分別填人招標(biāo)單位提供的工程量清單內(nèi)，計(jì)算出全部工程直接費(fèi)。再根據(jù)企業(yè)自定的各項(xiàng)費(fèi)用及法定稅率，依次計(jì)算出間接費(fèi)、計(jì)劃利潤及稅金，得出工程總造價(jià)。,3)標(biāo)價(jià)的計(jì)算過程,(2)標(biāo)價(jià)也可以按綜合單價(jià)法計(jì)算。即所填人工程量清單的單價(jià)，應(yīng)包括人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)、其他直接費(fèi)、間接費(fèi)、利潤、稅金以后材料價(jià)差及風(fēng)險(xiǎn)金等全部費(fèi)用。將全部單價(jià)匯總后，即得出工程總造價(jià)。,3報(bào)價(jià)技巧,1)不平衡報(bào)價(jià) 不平衡報(bào)價(jià)，指在總價(jià)基本確定的前提下，如何調(diào)整項(xiàng)目的各個(gè)子項(xiàng)的報(bào)價(jià)，以期既不影響總報(bào)價(jià)，又在中標(biāo)后可以獲取較好的經(jīng)濟(jì)效益。 2)零星用工(計(jì)日工) 零星用工一般可稍高于工程單價(jià)表中的工資單價(jià)。其原因是零星用工不屬于承包總價(jià)的范圍，發(fā)生時(shí)實(shí)報(bào)實(shí)銷，可多獲利。,3)多方案報(bào)價(jià)法,若雇主擬定的合同條件要求過于苛刻，為使雇主修改合同要求，可準(zhǔn)備“兩個(gè)報(bào)價(jià)”，并闡明按原合同要求規(guī)定，投標(biāo)報(bào)價(jià)為某一數(shù)值，倘若合同要求作某些修改，則投標(biāo)報(bào)價(jià)為另一數(shù)值，即比前一數(shù)值的報(bào)價(jià)低一定百分點(diǎn)，以此吸引對方修改合同條件。 另一種情況是自己的技術(shù)和設(shè)備滿足不了原設(shè)計(jì)的要求，但在修改設(shè)計(jì)以適應(yīng)自己的施工能力的前提下仍有希望中標(biāo)，于是可以報(bào)一個(gè)原設(shè)計(jì)施工的投標(biāo)報(bào)價(jià)(高報(bào)價(jià))；另一個(gè)則按修改設(shè)計(jì)施工的方案，比原設(shè)計(jì)施工的標(biāo)價(jià)低得多的投標(biāo)報(bào)價(jià)，以誘導(dǎo)雇主采用合理的報(bào)價(jià)或修改設(shè)計(jì)。但是，這種修改設(shè)計(jì)，必須符合設(shè)計(jì)的基本要求。,4)區(qū)別對待報(bào)價(jià)法,以下情況報(bào)價(jià)可高些：施工條件差的，如場地狹窄，地處鬧市的工程；專業(yè)要求高的技術(shù)密集型工程，而本公司這方面有專長；總價(jià)低的小工程，以及自己不愿意做而被邀請投標(biāo)的工程；特殊的工程，如港口碼頭工程、地下開挖工程等；業(yè)主對工期要求急的；投標(biāo)競爭對手少的；支付條件不理想的。 在下列情況下報(bào)價(jià)應(yīng)低一些：施工條件好的工程；工作簡單、工程量大，一般公司都能做的工程，一般房建工程；本公司急于打人某一市場、某一地區(qū)；公司任務(wù)不足，尤其是機(jī)械設(shè)備等無工地轉(zhuǎn)移時(shí)；本公司在投標(biāo)項(xiàng)目附近有工程，可以共享一些資源時(shí)；投標(biāo)對手多，競爭激烈時(shí)；支付條件好的，如現(xiàn)匯支付工程。,4報(bào)價(jià)策略,投標(biāo)策略是指承包商在投標(biāo)競爭中的指導(dǎo)思想與系統(tǒng)工作部署及其參與投標(biāo)競爭的方式和手段。,1)增加建議方案,有時(shí)招標(biāo)文件中規(guī)定，可以提一個(gè)建議方案，即可以修改原設(shè)計(jì)方案，提出投標(biāo)者的方案。投標(biāo)者應(yīng)抓住這樣的機(jī)會，組織一批有經(jīng)驗(yàn)的設(shè)計(jì)和施工工程師，對原招標(biāo)文件的設(shè)計(jì)和施工方案仔細(xì)研究，提出更為合理的方案以吸引業(yè)主，促成自己的方案中標(biāo)。,2)多方案報(bào)價(jià)法,對于一些招標(biāo)文件，如果發(fā)現(xiàn)工程范圍不明確，條款不清楚或不很公正，或技術(shù)規(guī)范要求過于苛刻時(shí)，則要在充分估計(jì)投標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上，按多方案報(bào)價(jià)法處理。,3)突然襲擊法,由于投標(biāo)競爭激烈，為迷惑對方，有意泄漏一點(diǎn)假情報(bào)，如制造不打算參加投標(biāo)，或準(zhǔn)備投高價(jià)標(biāo)，或因無利可圖不想干的假象。然而，到投標(biāo)截止之前，突然前往投標(biāo)，并壓低投標(biāo)價(jià)，從而使對手措手不及而敗北。,4)無利潤算標(biāo),缺乏競爭優(yōu)勢的承包商，在不得已的情況下，只能在算標(biāo)中不考慮利潤去奪標(biāo)。這種辦法一般是處于以下條件時(shí)采用： (1)有可能在得標(biāo)后將大部分工程分包給索價(jià)較低的分包商。 (2)對于分期建設(shè)的項(xiàng)目，先以低價(jià)獲得首期工程，目標(biāo)是創(chuàng)造后期工程的競爭優(yōu)勢，提高中標(biāo)的可能性。 (3)較長時(shí)期內(nèi)承包商沒有在建的工程項(xiàng)目，如果再不得標(biāo)，就難以維持生存。,5)低價(jià)奪標(biāo)法,這是一種非常手段。如企業(yè)大量窩工，為減少虧損；或?yàn)榇蛉四骋唤ㄖ袌?；或?yàn)閿D走競爭對手保住自己的地盤，于是制定虧損標(biāo)，力爭奪標(biāo)。,5投標(biāo)決策,所謂投標(biāo)決策主要包括四方面內(nèi)容：其一，決定是否投標(biāo)；其二，決定采用怎樣的投標(biāo)策略；其三，怎樣組織投標(biāo)；其四，中標(biāo)后應(yīng)對策略。 投標(biāo)決策的核心是決策者在期望的利潤和承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)之間進(jìn)行權(quán)衡，作出選擇。,6投標(biāo)文件的編制,1)投標(biāo)文件的內(nèi)容 投標(biāo)文件應(yīng)嚴(yán)格按照招標(biāo)文件的各項(xiàng)要求來編制，一般包括下列內(nèi)容： (1)投標(biāo)函。 (2)法定代表人證書及其簽發(fā)的委托代理人授權(quán)委托書。 (3)投標(biāo)保證。 (4)投標(biāo)報(bào)價(jià)。 (5)施工組織設(shè)計(jì)或者施工方案。 (6)對招標(biāo)文件中的合同協(xié)議條款內(nèi)容的確認(rèn)和響應(yīng)。 (7)招標(biāo)文件要求提供的其他材料。,2)投標(biāo)文件編制的要點(diǎn),(1)要將招標(biāo)文件研究透徹，重點(diǎn)是投標(biāo)須知、合同條件、技術(shù)規(guī)范、工程量清單及圖紙。 (2)為編制好投標(biāo)文件和投標(biāo)報(bào)價(jià)，應(yīng)收集現(xiàn)行定額標(biāo)準(zhǔn)、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及各類標(biāo)準(zhǔn)圖集，收集、掌握政策性調(diào)價(jià)文件以及材料和設(shè)備價(jià)格情況。 (3)投標(biāo)人首先應(yīng)依據(jù)招標(biāo)文件和工程技術(shù)規(guī)范要求，并結(jié)合施工現(xiàn)場情況編制施工方案或施工組織設(shè)計(jì)。,2)投標(biāo)文件編制的要點(diǎn),(4)按照招標(biāo)文件中規(guī)定的各種因素和依據(jù)計(jì)算報(bào)價(jià)。并仔細(xì)核對，確保準(zhǔn)確，在此基礎(chǔ)上正確運(yùn)用報(bào)價(jià)技巧和策略，采用科學(xué)方法作出報(bào)價(jià)決策。 (5)認(rèn)真填寫招標(biāo)文件所附的各種投標(biāo)表格，尤其是需要簽章的，一定要按要求完成，否則有可能會因此而導(dǎo)致廢標(biāo)。 (6)投標(biāo)文件的封裝。投標(biāo)文件編寫完成后要按招標(biāo)文件要求的方式進(jìn)行分裝、貼封、簽章。,233 施工招標(biāo)的評標(biāo),1施工招標(biāo)評標(biāo)指標(biāo)的設(shè)置 1)報(bào)價(jià) 2)施工方案或施工組織設(shè)計(jì) 3)質(zhì)量 4)工期 5)項(xiàng)目經(jīng)理 6)信譽(yù)和業(yè)績,2施工招標(biāo)的評標(biāo)方法,(1)綜合評估法 采用綜合評估法的，應(yīng)當(dāng)對投標(biāo)文件提出的工程質(zhì)量、施工工期、投標(biāo)價(jià)格、施工組織設(shè)計(jì)或者施工方案、投標(biāo)人及項(xiàng)目經(jīng)理業(yè)績等，能否最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)要求和評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評審和比較。以評分方式進(jìn)行評估的，對于各種評比獎(jiǎng)項(xiàng)不得額外計(jì)分。 (2)最低投標(biāo)價(jià)法 采用經(jīng)評審的最低投標(biāo)價(jià)法的，應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)文件能夠滿足招標(biāo)文件實(shí)質(zhì)性要求的投標(biāo)人中，評審出投標(biāo)價(jià)格最低的投標(biāo)人，但投標(biāo)價(jià)格低于其企業(yè)成本的除外。,2)法定招標(biāo)項(xiàng)目以外的工程施工招標(biāo),(1)評議法 評議法不用量化評價(jià)指標(biāo)，只要通過對投標(biāo)單位的能力、業(yè)績、財(cái)務(wù)狀況、信譽(yù)、投標(biāo)價(jià)格、工期質(zhì)量、施工方案(或施工組織設(shè)計(jì))等內(nèi)容進(jìn)行定性分析和比較，進(jìn)行評議后，選擇投標(biāo)單位的各項(xiàng)指標(biāo)都較優(yōu)者為中標(biāo)單位，也可以用表決的方式確定中標(biāo)單位。,2)法定招標(biāo)項(xiàng)目以外的工程施工招標(biāo),(2)綜合評分法 這種方法是將評審各指標(biāo)和評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)在招標(biāo)文件內(nèi)規(guī)定，由評委根據(jù)評分標(biāo)準(zhǔn)對各投標(biāo)單位的標(biāo)書進(jìn)行評分，最后以總得分最高的投標(biāo)單位為中標(biāo)單位。,2)法定招標(biāo)項(xiàng)目以外的工程施工招標(biāo),(3)評標(biāo)價(jià)法 評標(biāo)價(jià)法也稱合理低標(biāo)價(jià)法。評標(biāo)委員會首先通過對各投標(biāo)書的審查，淘汰技術(shù)方案不滿足基本要求的投標(biāo)書，然后對基本合格的標(biāo)書按招標(biāo)文件規(guī)定的方法將一些評審要素折算為價(jià)格，加到該標(biāo)書的報(bào)價(jià)上形成評標(biāo)價(jià)，以評標(biāo)價(jià)最低(不是投標(biāo)報(bào)價(jià)最低)的標(biāo)書為最優(yōu)。,第3章 建設(shè)工程監(jiān)理合同,建設(shè)監(jiān)理合同是委托方與承包方為完成一定的監(jiān)理任務(wù)，明確相互權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 建設(shè)單位與其委托的工程監(jiān)理單位應(yīng)當(dāng)訂立書面委托監(jiān)理合同。 監(jiān)理工作開展的直接依據(jù)是監(jiān)理委托人和監(jiān)理人簽訂的委托監(jiān)理合同。,311 監(jiān)理合同的構(gòu)成,1監(jiān)理投標(biāo)書及中標(biāo)通知書 2建設(shè)工程委托監(jiān)理合同協(xié)議書 3合同標(biāo)準(zhǔn)條件 4合同專用條件 5在實(shí)施過程中雙方共同簽署的補(bǔ)充與修正文件,412 監(jiān)理合同的解釋順序,解釋順序是： (1)雙方共同簽署的合同補(bǔ)充與修正文件。 (2)監(jiān)理合同協(xié)議書。 (3)監(jiān)理合同專用條件。 (4)監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件。 (5)監(jiān)理中標(biāo)通知書。 (6)中標(biāo)人的監(jiān)理投標(biāo)書。,32 建設(shè)工程監(jiān)理合同的主要內(nèi)容,321 監(jiān)理投標(biāo)書 322 中標(biāo)通知書 3. 23 監(jiān)理合同協(xié)議書,323 監(jiān)理合同協(xié)議書,(1)委托人與監(jiān)理人。 (2)監(jiān)理的工程的概況描述，以保證對監(jiān)理工程的理解不產(chǎn)生歧義。 (3)合同中的有關(guān)詞語定義的規(guī)定。 (4)合同文件的組成 監(jiān)理投標(biāo)書和中標(biāo)通知書。 本合同標(biāo)準(zhǔn)條件。 本合同專用條件。 在實(shí)施過程中雙方共同簽署的補(bǔ)充與修正文件。 (5)監(jiān)理人向委托人的承諾。按照合同協(xié)議書的規(guī)定，承擔(dān)合同專用條件中議定范圍內(nèi)的監(jiān)理業(yè)務(wù)。 (6)委托人向監(jiān)理人的承諾。按照合同協(xié)議書注明的期限、方式、幣種，向監(jiān)理人支付報(bào)酬。 (7)合同自開始實(shí)施至完成的日期。 (8)合同雙方簽字欄。,324 監(jiān)理合同標(biāo)準(zhǔn)條件,4監(jiān)理人的權(quán)利和義務(wù) 監(jiān)理人的義務(wù) (1)監(jiān)理人按合同約定或監(jiān)理投標(biāo)書的承諾派出監(jiān)理工作需要的監(jiān)理機(jī)構(gòu)及監(jiān)理人員，向委托人報(bào)送委派的總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理機(jī)構(gòu)主要成員名單、監(jiān)理規(guī)劃，完成監(jiān)理合同約定的監(jiān)理工程范圍內(nèi)的監(jiān)理業(yè)務(wù)。在履行合同義務(wù)期間，應(yīng)按監(jiān)理合同約定定期向委托人報(bào)告監(jiān)理工作。 (2)監(jiān)理人在履行監(jiān)理合同義務(wù)期間，應(yīng)認(rèn)真、勤奮地工作，為委托人提供咨詢意見，并公正維護(hù)各方面的合法權(quán)益。 (3)監(jiān)理人所使用的由委托人提供的設(shè)施和物品，屬于委托人財(cái)產(chǎn)，在監(jiān)理工作完成或中止時(shí)，應(yīng)將其設(shè)施和剩余的物品按合同約定的時(shí)間和方式移交給委托人。 (4)在合同期內(nèi)或合同終止后，未征得有關(guān)方同意，不得泄露與所監(jiān)理工程及其監(jiān)理合同業(yè)務(wù)有關(guān)的保密資料。,2)監(jiān)理人的權(quán)利,(1)一般權(quán)利 選擇工程總承包人的建議權(quán)。 選擇工程分包人的認(rèn)可權(quán)。 對工程建設(shè)有關(guān)事項(xiàng)包括工程規(guī)劃、設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)劃設(shè)計(jì)、生產(chǎn)工藝設(shè)計(jì)和使用功能要求，向委托人的建議權(quán)。 對工程設(shè)計(jì)中的技術(shù)問題，按照安全和優(yōu)化的原則，向設(shè)計(jì)人提出建議；如果擬提出的建議可能會提高工程造價(jià)，或延長工期，應(yīng)當(dāng)事先征得委托人的同意。當(dāng)發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)不符合國家頒布的建設(shè)工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或設(shè)計(jì)合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)書面報(bào)告委托人并要求設(shè)計(jì)人更正。 審批工程施工組織設(shè)計(jì)和技術(shù)方案，按照保質(zhì)量、保工期和降低成本的原則，向承包人提出建議，并向委托人提出書面報(bào)告。,2)監(jiān)理人的權(quán)利,主持工程建設(shè)有關(guān)協(xié)作單位的組織協(xié)調(diào)，重要協(xié)調(diào)事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)事先向委托人報(bào)告。 征得委托人同意，監(jiān)理人有權(quán)發(fā)布開工令、停工令、復(fù)工令，但應(yīng)當(dāng)事先向委托人報(bào)告。如在緊急情況下未能事先報(bào)告時(shí)，則應(yīng)在24小時(shí)內(nèi)向委托人作出書面報(bào)告。 工程上使用的材料和施工質(zhì)量的檢驗(yàn)權(quán)。對于不符合設(shè)計(jì)要求和合同約定及國家質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的材料、構(gòu)配件、設(shè)備，有權(quán)通知承包人停止使用；對于不符合規(guī)范和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的工序、分部分項(xiàng)工程和不安全施工作業(yè)，有權(quán)通知承包人停工整改、返工。承包人得到監(jiān)理機(jī)構(gòu)復(fù)工令后才能復(fù)工。 工程施工進(jìn)度的檢查、監(jiān)督權(quán)，以及工程實(shí)際竣工日期提前或超過工程施工合同規(guī)定的竣工期限的簽認(rèn)權(quán)。 在工程施工合同約定的工程價(jià)格范圍內(nèi)，工程款支付的審核和簽認(rèn)權(quán)，以及工程結(jié)算的復(fù)核確認(rèn)權(quán)與否決權(quán)。未經(jīng)總監(jiān)理工程師簽字確認(rèn)，委托人不支付工程款。 由于委托人或承包人的原因使監(jiān)理工作受到阻礙或延誤，以致產(chǎn)生了附加工作或延長了持續(xù)時(shí)間，則監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)將此情況下可能產(chǎn)生的影響及時(shí)通知委托人。完成監(jiān)理業(yè)務(wù)的時(shí)間相應(yīng)延長，并得到附加工作的報(bào)酬；由于非自己的原因而暫?；蚪K止執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)，其善后工作以及恢復(fù)執(zhí)行監(jiān)理業(yè)務(wù)的工作，應(yīng)當(dāng)視為額外工作，有權(quán)得到額外的報(bào)酬。,(1)一般權(quán)利,(2)特別授權(quán) 監(jiān)理人在委托人授權(quán)下，可對任何承包人合同規(guī)定的義務(wù)提出變更。如果由此嚴(yán)重影響了工程費(fèi)用或質(zhì)量、進(jìn)度，則這種變更須經(jīng)委托人事先批準(zhǔn)。在緊急情況下未能事先報(bào)委托人批準(zhǔn)時(shí)，監(jiān)理人所做的變更也應(yīng)盡快通知委托人。在監(jiān)理過程中如發(fā)現(xiàn)工程承包人的人員工作不力，監(jiān)理機(jī)構(gòu)有權(quán)要求承包人調(diào)換有關(guān)人員。 (3)調(diào)解權(quán),3)監(jiān)理人的責(zé)任,(1)監(jiān)理人的責(zé)任期即委托監(jiān)理合同有效期。在監(jiān)理過程中，如果因工程建設(shè)進(jìn)度的推遲或延誤而超過書面約定的日期，雙方應(yīng)進(jìn)一步約定相應(yīng)延長的合同期。 (2)在責(zé)任期內(nèi)，應(yīng)當(dāng)履行約定的義務(wù)。如果因監(jiān)理人過失而造成了委托人的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)向委托人賠償。累計(jì)賠償總額不應(yīng)超過監(jiān)理報(bào)酬總額(除去稅金)。 (3)對承包人違反合同規(guī)定的質(zhì)量要求和完工(交圖、交貨)時(shí)限，監(jiān)理人不承擔(dān)責(zé)任。因不可抗力導(dǎo)致委托監(jiān)理人不能全部或部分履行，監(jiān)理人不承擔(dān)責(zé)任。但如果不認(rèn)真履行職責(zé)或提供超出其資質(zhì)范圍的咨詢意見而給委托人造成損失的，則應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 (4)當(dāng)監(jiān)理人向委托人提出賠償要求不能成立時(shí)，則應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償由于該索賠所導(dǎo)致的委托人各種費(fèi)用支出。,第4章 工程建設(shè)勘察設(shè)計(jì)合同,41 勘察設(shè)計(jì)合同概述 411 勘察設(shè)計(jì)合同形式 1按委托的內(nèi)容(即合同標(biāo)的)分類 1)勘察設(shè)計(jì)總承包合同 2)勘察合同 3)設(shè)計(jì)合同,2按計(jì)價(jià)方式分類,1)按工程造價(jià)的比例收費(fèi)合同 2)總價(jià)合同 總價(jià)合同可以采用預(yù)算包干的方式，一次包死，不再調(diào)整；也可以采用中標(biāo)價(jià)加簽證的方式，當(dāng)工作量發(fā)生較大的變化時(shí)，合同價(jià)也作相應(yīng)的調(diào)整，尤其是勘察合同，這種計(jì)價(jià)方式還是用得比較多的。 3)單價(jià)合同,2勘察設(shè)計(jì)合同簽訂前當(dāng)事人的資信與能力審查,1)資格審查 2)資信審查 3)履約能力審查,42 工程建設(shè)勘察合同的主要內(nèi)容,421 合同當(dāng)事人 勘察合同的當(dāng)事人就是工程勘察任務(wù)的發(fā)包人和承包人。 422 工程概況 工程概況包括工程名稱，工程建設(shè)地點(diǎn)，工程規(guī)模、特征，工程勘察任務(wù)委托文號、日期，工程勘察任務(wù)(內(nèi)容)與技術(shù)要求，承接方式，預(yù)計(jì)勘察工作量等。 423 發(fā)包人的權(quán)利和義務(wù),42 工程建設(shè)勘察合同的主要內(nèi)容,424 勘查人的權(quán)利和義務(wù) 425 開工及提交勘察成果資料的時(shí)間 426 收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及付費(fèi)方式 427 違約責(zé)任 428 合同爭議的解決 429 合同的生效與鑒證,53 建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同的主要內(nèi)容,531 確定合同當(dāng)事人及合同訂立的依據(jù) 532 設(shè)計(jì)項(xiàng)目的內(nèi)容 533 發(fā)包人的權(quán)利與義務(wù) 534 設(shè)計(jì)人的權(quán)利與義務(wù) 535 設(shè)計(jì)收費(fèi)估算值及設(shè)計(jì)費(fèi)支付進(jìn)度 536 違約責(zé)任 537 合同爭議的解決,第5章 建設(shè)工程施工合同,51 建設(shè)工程施工合同概述 511 建設(shè)工程施工合同的概念 建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人(建設(shè)單位、業(yè)主或總包單位)與承包人(施工單位)之間為完成商定的建設(shè)工程項(xiàng)目，確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。建設(shè)工程施工合同也稱為建筑安裝承包合同，建筑是指對工程進(jìn)行營造的行為，安裝主要是指與工程有關(guān)的線路、管道、設(shè)備等設(shè)施的裝配。,512 建設(shè)工程施工合同的特點(diǎn),1合同標(biāo)的物的特殊性 2合同內(nèi)容的多樣性和復(fù)雜性 3合同履行期限的長期性 4合同監(jiān)督的嚴(yán)格性 1)對合同主體監(jiān)督的嚴(yán)格性 2)對合同訂立監(jiān)督的嚴(yán)格性 3)對合同履行監(jiān)督的嚴(yán)格性,513 建設(shè)工程施工合同訂立,1訂立施工合同應(yīng)具備的條件 (1)初步設(shè)計(jì)已經(jīng)批準(zhǔn)。 (2)工程項(xiàng)目已經(jīng)列入年度建設(shè)計(jì)劃。 (3)有能夠滿足施工需要的設(shè)計(jì)文件和有關(guān)技術(shù)資料。 (4)建設(shè)資金和主要建筑材料設(shè)備來源已經(jīng)落實(shí)。 (5)對于招投標(biāo)工程，中標(biāo)通知書已經(jīng)下達(dá)。,2訂立施工合同應(yīng)當(dāng)遵守的原則,1)遵守國家法律法規(guī)和國家計(jì)劃原則 2)平等、自愿、公平的原則 3)誠實(shí)信用的原則,514 建設(shè)工程施工合同示范文本簡介,建設(shè)工程施工合同示范文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款3部分組成，并附有3個(gè)附件。 該文本適用于土木工程，包括各類公用建筑、民用住宅、工業(yè)廠房、交通設(shè)施及線路、管道的施工和設(shè)備安裝。,52 建設(shè)工程施工合同示范文本的主要內(nèi)容,521 合同文件及解釋順序 優(yōu)先解釋順序?yàn)椋?(1)雙方簽署的合同協(xié)議書。 (2)中標(biāo)通知書。 (3)投標(biāo)書及其附件。 (4)本合同專用條款。 (5)本合同通用條款。 (6)本工程所適用的標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件。在專用條款中約定： (7)圖紙。 (8)工程量清單。 (9)工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書。,3發(fā)包人工作,(1)辦理土地征用、拆遷補(bǔ)償、平整施工場地等工作，使施工場地具備施工條件，在開工后繼續(xù)負(fù)責(zé)解決以上事項(xiàng)遺留問題(在專用條款中應(yīng)該寫明施工場地具備施工條件的要求及完成的時(shí)間。 (2)將施工所需水、電、電訊線路從施工場地外部接至專用條款約定地點(diǎn)，保證施工期間的需要(在專用條款中應(yīng)該寫明施工所需的水、電、電訊線路接至施工場地的時(shí)間、地點(diǎn)和供應(yīng)要求。 (3)開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道，以及專用條款約定的施工場地內(nèi)的主要道路，滿足施工運(yùn)輸?shù)男枰?