各類并購協(xié)議介紹劉銘綱律師.ppt

1,各類投資并購協(xié)議的介紹、 股權(quán)的變更與過戶,* 劉銘綱律師,2,簡介,本PPT為投并購專家劉銘綱律師講課內(nèi)容 劉先生畢業(yè)于悉尼科技大學法學院，曾任職于上海市政府發(fā)改委；央企-中國華潤(華源)集團法律部長、后職著名的荷蘭TNT大中國區(qū) 有超過20年著名500強高級管理實戰(zhàn)經(jīng)驗，在國內(nèi)外重大投并購重組法律事務(wù)方面都能見到他的影子 著作權(quán)所有，盜用者必究 聯(lián)系：,3,講解目錄,一， 投資并購框架協(xié)議（也有稱并購意向書、備忘 錄）的介紹 二， 各類投資并購正式協(xié)議的設(shè)計、介紹 三， 要特別關(guān)注的規(guī)定、事項和程序 （收購國資、外資收購等） 四， 股權(quán)的變更與過戶的流程,4,一，投資并購框架協(xié)議的起草和簽署 （并購意向書、備忘錄）,并購標的條款 （股權(quán)/資產(chǎn)的對象，范圍） * 保密協(xié)議或保密條款 （一是防止并購方對目標公司的并購意圖外泄，二是防止并購方將目標公司提供的資料外泄） 3. 提供資料與信息條款 (明確雙方提供的資料范圍，供盡職調(diào)查),5,4. 費用分攤條款 初步對價范圍條款 （出價范圍、計算公式） 6. 進度安排條款 * 排他協(xié)商條款 （確認獨家并購談判的地位） 8. * 終止條款 （注意：投資并購框架協(xié)議一般是不具有強制性的，只有排他條款、保密條款、終止條款具有強制性，違約要承擔違約賠償責任。）,6,二，投資并購正式協(xié)議的設(shè)計、起草和簽署 （一），投資并購協(xié)議的種類 (注意“股權(quán)”與 “股份”在法律定義上的區(qū)別) 資產(chǎn)收購方式： 雙方只要簽署資產(chǎn)購買協(xié)議即可，協(xié)議側(cè)重說明并購標的的各項資產(chǎn)并附表格。并要交易后及時進行產(chǎn)權(quán)過戶。 股權(quán)收購方式：較為復雜，如收購標的公司全部股權(quán)，雙方需簽訂“股權(quán)購買協(xié)議”（ 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議）；如并購一部分股權(quán)，則雙方還要簽署“股東協(xié)議”（合資協(xié)議）。 3. 增資擴股方式: 股權(quán)不轉(zhuǎn)讓，而通過稀釋其他股東的股權(quán)來獲得股權(quán)。,7,（二）投資并購正式協(xié)議的內(nèi)容 陳述與保證條款 陳述與保證條款是最長的條款，內(nèi)容最繁雜，是雙方的承諾權(quán)利與義務(wù)的條款（一般律師功力越深，這一條款的內(nèi)容就越詳盡，收購方權(quán)利越有保障）。 要求賣方保證公司負債情況的真實性，光有承諾是不夠的，通常辦法是：要求賣方列出負債清單，并保證交易時，清單以外債務(wù)購買方不再承擔。 履行并購協(xié)議期間責權(quán)的條款 評估日/簽署日到交割日之間，盡快完成核準；進駐盤點；用章管理；防止轉(zhuǎn)移、抵押、分紅。期間利潤與虧損通常雙方對半。 并購協(xié)議履行的條件 A.審查表單，一切保證承諾均屬實；B.完成一切同意與授權(quán)；雙方才開始交割股權(quán)資產(chǎn)，支付價金（一般分23期支付）。 4. 對價或股權(quán)的提存（共同賬戶或開立第三人賬戶或交付保證金）。,8,股權(quán)交割后公司的經(jīng)營管理與交接 股權(quán)全部收購沒有問題，但收購部分股權(quán)，就要在條款中確立自己未來股東權(quán)利和經(jīng)營管理的權(quán)利 6. 違約與損害賠償條款 7. 其他需特別重視的條款 全部轉(zhuǎn)讓后不實告知與承諾的賠償事宜，交割后一定時期發(fā)現(xiàn)問題如何救濟？- 常運用保證擔?；蜓悠谥Ц段部睿凑勁屑记?三，要特別關(guān)注的規(guī)定、事項和程序 （收購國資、外資收購等） (一)、國有產(chǎn)權(quán)交易程序 法律依據(jù)：企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法，俗稱“3號文” 適用范圍：國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)（國資委）、持有國有資產(chǎn)的企業(yè)，將其持有的企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人、或其他組織的，都適用該法,9,如果目標公司系國有資產(chǎn)，有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者增資涉及國有產(chǎn)權(quán)的，需要按照國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定履行全部必要的審批程序。該等程序包括： 1. 對資產(chǎn)首先要審計進行清產(chǎn)核資，除要審計外，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)還要委托中介結(jié)構(gòu)進行資產(chǎn)評估 2. 評估報告經(jīng)過財政部門或者國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)備案核準 3. 本次交易必須經(jīng)過國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的批準 4. 在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)辦理公告與掛牌交易（拍賣和招投標的方式）,10,5. 在產(chǎn)權(quán)交易過程中，交易價格低于評估結(jié)果的90%時，應(yīng)暫停交易，在獲得產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準機構(gòu)同意后方可進行 6. 轉(zhuǎn)讓價款原則應(yīng)一次付清。如金額大、一次付清確有困難的，可采取分期付款。但首期付款不得低于總價款的30%，其余款項應(yīng)當提供擔保，并應(yīng)當按支付延期付款利息，付款期限不得超過1年 7. 不是獨資國有企業(yè)，沒有職工安置問題 8. 國有獨資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，目標公司內(nèi)部（董事會）決策程序應(yīng)作出同意決定，如轉(zhuǎn)讓后國資不再擁有控股地位的，則涉及職工身份置換，該置換方案應(yīng)當獲得職工大會對方案的同意 9. 報國資部門審批時，必須附有律師出具的法律意見書,11,(二)、企業(yè)改制與職工身份置換或福利 如果項目涉及國資不再擁有控股地位的則應(yīng)當進行職工身份置換，因此將發(fā)生經(jīng)濟補償金支付，需要注意的問題包括： 1. 目標公司職工安置方案需經(jīng)企業(yè)職工代表大會審議通過后方可實施改制 2. 改制為非國有的企業(yè)，要按照政策處理好與職工的勞動關(guān)系，勞動者獲得身份置換經(jīng)濟補償金 改制企業(yè)拖欠職工的工資、醫(yī)療費和職工住房公積金以及企業(yè)欠繳的社保等要按有關(guān)規(guī)定予以解決(或作為負債在價金中扣除） 企業(yè)可用國有凈資產(chǎn)支付解除職工勞動關(guān)系的身份置換補償金 5. 各地對于補償金的計算可能存在不同標準和政策，補償金一定要及時發(fā)放，不能留在企業(yè)，被經(jīng)營者挪用的案例很多 6. 除與身份置換相關(guān)的經(jīng)濟補償金外，目標公司原職工應(yīng)繳未繳的福利、醫(yī)療、住房等費用也應(yīng)予以關(guān)注，防止這種隱性債務(wù)轉(zhuǎn)嫁到收購方頭上來,12,解決方法： 在轉(zhuǎn)讓或增資協(xié)議中可以先約定業(yè)已明確的經(jīng)濟補償金和其他各項相關(guān)費用約定由轉(zhuǎn)讓人承擔，其次采用兜底約定方式明確由轉(zhuǎn)讓人承擔解決與職工身份置換工作的義務(wù)同時承擔由此發(fā)生的所有費用包括社保、住房、醫(yī)療、福利。所需費用在對價中扣除。 （三）、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè) 法律依據(jù)：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)規(guī)定，俗稱06年六部委“10號文”、03年“3號文”。 適用范圍：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)、外國投資者設(shè)立的外資企業(yè)并購境內(nèi)企業(yè)。 1. 對產(chǎn)業(yè)政策的要求，要符合外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄的要求。 A.限制的產(chǎn)業(yè)，外國投資者并購不得持全部股權(quán)；B.需中方控股的，并購后仍應(yīng)中方控股；C.禁止的產(chǎn)業(yè)，外商不得并購。,13,2. 并購后設(shè)立的外資企業(yè)外資出資比例一般不能低于25%，低于的，需從新按新設(shè)立外資企業(yè)審批、登記。 3. 并購資產(chǎn)應(yīng)請評估機構(gòu)評估，來確定交易價格，禁止明顯低于評估價轉(zhuǎn)讓，變相向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)。 4. 并購后設(shè)立外資企業(yè)，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)后三個月內(nèi)支付全部收購對價。 5. 境內(nèi)有限公司被并購的，其股東要一致同意（股份公司只需股東大會通過決議）。 6. 設(shè)立“特殊目的公司”(Offshore Company)必須報商務(wù)部批準；要境外上市交易的，要報證監(jiān)會批準。 “特殊目的公司”：境內(nèi)公司以其在境外設(shè)立的公司并購與其有關(guān)聯(lián)的境內(nèi)公司。通常用境外公司股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司。 7. 特殊目的公司境外上市融資收入，“調(diào)回計劃”要報外匯管理備案。 調(diào)回方式：a.向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；b.境內(nèi)新設(shè)外資企業(yè)；c.并購境內(nèi)企業(yè)。,14,(四）、 收購資產(chǎn)的完整性 出資方式不同的資產(chǎn)包括：A。實物資產(chǎn)與現(xiàn)金；B。非貨幣財產(chǎn)出資的價格確定、移交；C。股權(quán)出資中的優(yōu)先權(quán)、權(quán)益享有的約定。 要保證其產(chǎn)權(quán)的真實完整性需： 解決方法： 非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當明確出資方的過戶義務(wù)，包括時間界限、過戶費用承擔；股權(quán)出資應(yīng)取得該公司其他股東放棄優(yōu)先權(quán)文件；在權(quán)益享有約定中，要關(guān)注幾個時點包括：評估或?qū)徲嫽鶞嗜?、現(xiàn)金出資日、非貨幣財產(chǎn)過戶日。 資產(chǎn)完整的承諾和保證 解決方法是： 分別對會計報表主要科目銀行存款、應(yīng)收帳款其他應(yīng)收款、預(yù)付帳款、對外投資、固定資產(chǎn)、存貨、負債作出完整、有效和具備權(quán)利證書承諾，如土地、房產(chǎn)等權(quán)利證書不完備的，應(yīng)當特別約定并明確費用。,15,或有事項承諾和保證 解決方法是： 對或有負債、訴訟仲裁、政府調(diào)查、稅費欠繳等高風險項目作出特別承諾并列明表單作為附件。 4. 過渡期安排和承諾 解決方法是： 承諾基準日至驗資核準日公司資產(chǎn)或負債的變動對新股東的股東權(quán)益并無重大不利影響，不得訂立重大合同或資產(chǎn)處置或?qū)е仑搨鲩L超過一定數(shù)額的行為，并約定在驗資核準日前董監(jiān)事委派、管理層變動等過渡事項安排。,16,四，股權(quán)的變更與過戶的流程 (一)，股權(quán)工商變更需提供的法律文件 法定代表人簽署的變更登記申請書 目標公司簽署的股東出資情況表 委托代表人證明 目標公司股東會決議 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（或股權(quán)交割證明） 新股東主體資格證明（營業(yè)執(zhí)照） 目標公司新公司章程（或章程修正案） 另外，1.如果是外資公司的，需要提供外資審批部門的批準文件（批復和批準證書）2. 是國資公司的，要提供產(chǎn)交所交割證明