法學(xué)方法論的研究體會.docx

法學(xué)方法論的研究體會 摘要：法學(xué)方法論是進一步研究法學(xué)知識的基礎(chǔ)，本文由研究法學(xué)方法論的重要性入手，結(jié)合對若干論文的閱讀與研習(xí)，進一步探討學(xué)術(shù)性論文的形成過程，它不是信手拈來，也不是靈感乍現(xiàn)，需要一點一滴的積累。希望能對廣大學(xué)生的論文寫作產(chǎn)生些許幫助。 關(guān)鍵詞：法學(xué)方法論；重要性；對象與任務(wù)；問題 中圖分類號：D90文獻標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2016）23-0109-02 作者簡介：孔俊鈺（1993-），女，漢族，江蘇南通人，廣西大學(xué)法學(xué)院，法律碩士研究生，研究方向：司法制度。 偉大的實踐需要有偉大的理論，然而理論上的發(fā)展和創(chuàng)造，則需要有方法論上的深入研究作為先決條件，因此，完整的方法論研究成為一門學(xué)科得以順利發(fā)展的基本前提和必要條件。法學(xué)作為一門重要學(xué)科也不例外，法學(xué)方法論不僅對法律的生成有重要作用，而且是法律適用即司法過程中必不可少的理論指導(dǎo)和應(yīng)用工具。 一、研究法學(xué)方法論的重要性 （一）法學(xué)方法論概述 首先，方法是現(xiàn)實社會中認(rèn)識、改造自然和社會的工具、途徑、手，方法是人類從本能發(fā)展到技能的逐漸變化的過程。其次，法學(xué)指的是法教義學(xué)，是法律學(xué)習(xí)過程中的理論基礎(chǔ)。那么，所謂的法學(xué)方法論，系以一套先設(shè)的假定為準(zhǔn)據(jù)，確定基本的研究立場，從事法學(xué)理論之構(gòu)建，進而以之探討、詮釋、批判法之存在與衍化現(xiàn)象、法之科學(xué)技術(shù)及法之實踐功能等之研究態(tài)度之學(xué)科也。 （二）法學(xué)方法論的重要性 毋庸置疑，作為一名法學(xué)本科生、研究生學(xué)習(xí)法學(xué)方法論的基礎(chǔ)知識至關(guān)重要。如果一味專注于概念邏輯，想當(dāng)然地提出違背客觀規(guī)律的奇怪論斷，就容易得出惡法亦法的結(jié)論。因此，我們要具體做到三點：1.不忘本。即使今后成為學(xué)術(shù)大家，不能立不三不四、有害無利的法，不能立與實際生活不符的法，更不能代替人民立法。2.不伸手。法學(xué)是保守的，不能與虎謀皮，以法學(xué)名義從事非法學(xué)的活動。3.不扯喉嚨。公平正義不只是說說而已，法學(xué)家甚至法官不能只說我認(rèn)為，而不說我為什么這樣認(rèn)為。 二、法學(xué)研究的對象與任務(wù) （一）法學(xué)研究的對象 法學(xué)是研究法律規(guī)則的學(xué)科，是研究法律規(guī)則的產(chǎn)生、變更、消滅的規(guī)律與法律規(guī)則的價值、功能和作用的學(xué)問。法學(xué)的研究對象是本國現(xiàn)行法律。 當(dāng)今中國矛盾急劇激化，人與人相處定會發(fā)生各種各樣的規(guī)則問題，而規(guī)則是約束人與人之間的共同承諾，是公認(rèn)的行為規(guī)范。我們可將規(guī)則分為五點：1.道德規(guī)則，即在宗教和地方習(xí)俗中長期形成的禮、儀、廉、恥等。2.自制規(guī)則，即群體為了共同利益而自己為自己制定的規(guī)則。3.契約規(guī)則，即相互簽訂借助國家力量來保證實施的契約，這樣既能體現(xiàn)當(dāng)事人的意志，又能受到國家強制力的保護。4.政策規(guī)則，即一般性規(guī)則。5.法律規(guī)則由國家強制力保證實施，是極其重要且本文需要重點討論的規(guī)則。 法律規(guī)則是規(guī)則的規(guī)則，一方面，它是一個社會最高的規(guī)則，具有至高無上的權(quán)力；另一方面，它又是最低的規(guī)則，是每個人都必須遵守的底線。法學(xué)的研究對象必須具有確定性，不能模棱兩可、不著邊際。由此，法律規(guī)則必須具備強制性，具體表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)。權(quán)利即我有權(quán)做什么？義務(wù)即我有義務(wù)遵守什么樣的規(guī)則？而這樣的義務(wù)又需要法律責(zé)任來保障。因此，什么是法學(xué)？簡單概括就是三個詞：權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任，那么究竟如何確定這三點呢？就是接下來的法學(xué)研究的根本任務(wù)問題。 （二）法學(xué)研究的根本任務(wù) 法學(xué)研究的根本任務(wù)是研究現(xiàn)行法律的不足，提出現(xiàn)行法律的對策。 首先，研究的是本國現(xiàn)行法律規(guī)則，在此強調(diào)兩點：1.研究本國規(guī)則時可以將外國法律規(guī)則作為參照物，取精華、去糟粕，但是最終目的還是為了研究中國的規(guī)則。2.通過研究歷史上存在的規(guī)則來探討現(xiàn)行的，目的還是為了借古喻今。其次，研究本國的現(xiàn)行法律主要研究的是其不足、不合理、不具有可操作性的地方。有的法律規(guī)則一制定出來就有問題，就是惡法，如勞動教養(yǎng)制度，這就需要我們通過各種方法將其變成完美的規(guī)則，或者徹底廢除。最后，研究不足的最終目的還是提出現(xiàn)行法律的對策，畢竟法學(xué)家不是立法者，不能代替立法者，只能提出一種立法建議，而此種立法建議需滿足兩點：1.具體規(guī)則上的創(chuàng)新、獨具一格。2.所有的創(chuàng)新都是實際的立法建議并非空洞口號。 引申出法律規(guī)則的另外兩個特性，即合理性與可操作性。所謂合理性，第一，合理的法律規(guī)則一定是反映現(xiàn)實生活需求，并對現(xiàn)實生活產(chǎn)生積極作用。第二，法律規(guī)則必須具有正能量，它是用來消滅矛盾而非制造矛盾的。第三，合理的法律規(guī)則一定是公道的法律，實施結(jié)果一定是公平正義的。所謂可操作性，第一，必須有操作機制、操作程序來實施，例如如何落實受教育權(quán)之類，因為大家都知道，沒有救濟的權(quán)利不叫權(quán)利，沒有救濟的義務(wù)不叫義務(wù)。第二，規(guī)則實施的結(jié)果是否與立法預(yù)期相符合，若符合可操作，若不符合不可操作。 三、學(xué)術(shù)論文的形成過程 學(xué)術(shù)論文需要我們獨立研究，提出自己的觀點，而不是以梳理為名把前人的東西寫進自己的論文中，所以，學(xué)術(shù)論文最重要的就是具有獨創(chuàng)性。那么，如何成就一篇具有獨創(chuàng)性的學(xué)術(shù)論文呢？ （一）發(fā)現(xiàn)問題 我們需要有一雙發(fā)現(xiàn)問題的慧眼以及強烈的問題意識，如何發(fā)現(xiàn)問題成為學(xué)術(shù)研究的必經(jīng)程序。1.從爭議中發(fā)現(xiàn)問題；2.從異常中發(fā)現(xiàn)問題；3.從結(jié)果的預(yù)期立法目的中發(fā)現(xiàn)問題；4.從能不能操作來發(fā)現(xiàn)問題；5.從合不合邏輯上發(fā)現(xiàn)問題；6.在規(guī)則或法學(xué)理論相互沖突中發(fā)現(xiàn)問題；7.從文字表述中發(fā)現(xiàn)問題。 與此同時，我們的視線不能僅限于發(fā)現(xiàn)問題而不了了之，在確定中心命題時還需要考慮四點：1.此問題是否是懸而未決的問題，有學(xué)者提出過但意見或認(rèn)識沒有統(tǒng)一。2.此問題的提出是否屬于新觀點，曾經(jīng)沒有人研究過。3.是否是發(fā)現(xiàn)別人觀點和主張之間存在的漏洞，批判別人理由不正確。4.是否是問題中從未有過的解釋。 （二）分析問題 首先，確定問題是否有價值，是否值得我們花費精力、時間去研究。問題分為三個層次：1.宏觀問題，即整體性和全面性的價值判斷。2.中觀問題，即連接具體和宏觀之間的中間層次。3.微觀問題，多表現(xiàn)為具體性和可操作性的問題。 其次，判斷問題是否具有理論價值和實踐價值。比如就法人的本質(zhì)問題，學(xué)者認(rèn)為有三種學(xué)說，即否定說、實在說和擬制說。我們經(jīng)過一系列分析發(fā)現(xiàn)這三種學(xué)說在理論上并不能豐富法人的內(nèi)容，也不影響法人的存在，因此判斷出這個問題沒有實踐價值。 接著，對問題進行利弊得失的分析比較，做到趨利避害。具體而言分為四點：1.在法學(xué)研究領(lǐng)域內(nèi)，長遠(yuǎn)利益高于短期利益。2.整體利益高于局部利益。3.參考利弊的相對性。4.對利弊進行綜合比較，尋求利大于弊的最佳方案。 最后，在利弊得失中尋找理由。包括：1.與現(xiàn)實社會需要相符合，而是否符合社會需要是判斷法律規(guī)則是否合理的主要標(biāo)準(zhǔn)。2.古今中外的經(jīng)驗，可以從中西方古代歷史展開，進而將中英、中美、中德進行比較得出結(jié)論。3.常識，常識是可以懷疑和否定的，但需要具體論證。4.其他學(xué)科知識。5.名人學(xué)說和名人名言，但不包括當(dāng)代活著的人。6.判決，可以成為批判的對象，亦可成為論證的依據(jù)。 （三）解決問題 第一步需要全面搜集資料，重點在全面二字：1.翻看現(xiàn)有的法學(xué)類核心期刊、碩士、博士論文，最好是1980年開始至今的資料?？梢酝ㄟ^知網(wǎng)、圖書館、有關(guān)部門的調(diào)研等途徑獲得。2.各大學(xué)學(xué)報。3.各社科院刊物，如中國社會科學(xué)院、各省社會科學(xué)院。4.中央各部委、有關(guān)部門的機關(guān)性刊物。第四，統(tǒng)計資料，如統(tǒng)計年鑒、最高法院年報、學(xué)者的社會調(diào)查數(shù)據(jù)或報告。5.在律師網(wǎng)站所獲得的直接、間接與課題相關(guān)的判決書與典型案例。6.第一手外文資料。 第二步便是處理資料，謹(jǐn)記兩原則，一是將搜集的資料通讀一遍，二是學(xué)會快速閱讀。接下來如何通過閱讀來掌握自己想要的資料也十分重要。1.先讀提要、摘要、序、后記。2.讀目錄，因為通過目錄能知道此書與自己的論文中心命題是否相匹配，也可迅速獲知本書的亮點。3.亮點中若與材料相同的不看，對已有的重復(fù)材料也可不看。4.將匯集起來的不同點進行歸類，尋找支持這些觀點的理由。 最后但是最重要，提出的解決問題方案，即設(shè)計出來的新規(guī)則較原來的規(guī)則要有優(yōu)越性，否則無用，同時，新法律規(guī)則必須非常具體，而非空洞。另外，新規(guī)則要簡單易行，法律成本低，不會增加新的負(fù)擔(dān)。正如孟勤國老師的經(jīng)典物權(quán)二元理論與傳統(tǒng)物權(quán)理論的重大分歧，將物權(quán)二元論和傳統(tǒng)物權(quán)理論的四大分歧物權(quán)的客體、用益物權(quán)范圍是否能擴大到動產(chǎn)、擔(dān)保物權(quán)是否是物權(quán)、企業(yè)法人所有權(quán)進行一一論證，證明自己的