民訴司法考試真題

司法考試民事訴訟法歷年真題解析一、單項選擇題35關(guān)于民事訴訟法的性質(zhì)，下列哪一說法是正確的（）（2011年卷三單選第35題）A根據(jù)其調(diào)整的社會關(guān)系，民事訴訟法是程序法B根據(jù)其在法律體系中的地位，民事訴訟法是程序法C根據(jù)其規(guī)定的內(nèi)容，民事訴訟法是程序法D根據(jù)公法與私法的劃分標準，民事訴訟法是程序法【答案】C【考點】民事訴訟法的性質(zhì)【解析】選項A錯誤。從民事訴訟法調(diào)整的社會關(guān)系看，民事訴訟法是部門法。選項B錯誤。從民事訴訟法在我國社會主義法律體系中的地位看，民事訴訟法是基本法。選項C正確，選項D錯誤。從民事訴訟法的內(nèi)容看，民事訴訟法是程序法。36關(guān)于民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別，下列哪一選項是正確的（）（2011年卷三單選第36題）A具有給付內(nèi)容的生效判決書都具有執(zhí)行力，具有給付內(nèi)容的生效裁決書沒有執(zhí)行力B訴訟中當事人可以申請財產(chǎn)保全，在仲裁中不可以申請財產(chǎn)保全C仲裁不需對案件進行開庭審理，訴訟原則上要對案件進行開庭審理D仲裁機構(gòu)是民間組織，法院是國家機關(guān)【答案】D【考點】民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別【解析】選項A錯誤。仲裁法第六十二條規(guī)定，當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應當執(zhí)行。據(jù)此可知，具有給付內(nèi)容的生效裁決書也具有執(zhí)行力。選項B錯誤。仲裁法第二十八條規(guī)定，一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以申請財產(chǎn)保全。當事人申請財產(chǎn)保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。據(jù)此可知，在仲裁中，也可以申請財產(chǎn)保全。選項C錯誤。仲裁法第三十九條規(guī)定，仲裁應當開庭進行。當事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決。據(jù)此可知，仲裁原則上也是應當開庭審理。選項D正確。仲裁機構(gòu)是民間機構(gòu)，而法院是司法審判機構(gòu)，是國家機關(guān)。37甲因乙久拖房租不付，向法院起訴，要求乙支付半年房租6，000元。在案件開庭審理前，甲提出書面材料，表示時間已過去1個月，乙應將房租增至7，000元。關(guān)于法院對甲增加房租的要求的處理，下列哪一選項是正確的（）（2011年卷三單選第37題）A作為新的訴訟受理，合并審理B作為訴訟標的變更，另案審理，C作為訴訟請求增加，繼續(xù)審理D不予受理，告知甲可以另行起訴【答案】C【考點】訴訟請求的變更【解析】訴訟標的與訴訟請求具有密切聯(lián)系，但兩者并不等同。訴訟標的是當事人爭議的民事權(quán)利義務關(guān)系，訴訟請求則是基于法律關(guān)系要求法院作出的特定判決。本題中，訴訟標的是房屋租賃關(guān)系，而訴訟請求是要求乙支付拖欠的房租。甲在訴訟過程將之前索要的房租金額從6，000元增至7，000元，僅是訴訟請求的增加，當事人爭議的民事權(quán)利義務關(guān)系并沒有變，即訴訟標的沒有變更。訴訟仍然是原來的訴訟，不是新的訴訟，不能作為新的訴訟來審理。另外，民事訴訟法第一百二十六條規(guī)定，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理。因此，法院應繼續(xù)審理該案，不存在合并審理的問題。38關(guān)于民事訴訟法基本原則在民事訴訟中的具體體現(xiàn)，下列哪一說法是正確的（）（2011年卷三單選第38題）A當事人有權(quán)決定是否委托代理人代為進行訴訟，是訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)B當事人均有權(quán)委托代理人代為進行訴訟，是處分原則的體現(xiàn)C原告與被告在訴訟中有一些不同但相對等的權(quán)利，是同等原則的體現(xiàn)D當事人達成調(diào)解協(xié)議不僅要自愿，內(nèi)容也不得違法，是法院調(diào)解自愿和合法原則的體現(xiàn)【答案】D【考點】民事訴訟的基本原則【解析】選項A錯誤。民事訴訟法第十三條規(guī)定，當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。當事人決定是否委托代理人，或是委托誰為訴訟代理人是其對自己權(quán)利的一種行使和處分，此是處分原則的體現(xiàn)，而非訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)。選項B錯誤。民事訴訟法第八條規(guī)定，民事訴訟當事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件，應當保障和便利當事人行使訴訟權(quán)利，對當事人在適用法律上一律平等。當事人在適用法律上一律平等，均有權(quán)委托訴訟代理人，此是訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)，而非處分原則的體現(xiàn)。選項C錯誤。民事訴訟法第五條規(guī)定，外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應訴，同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務。外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，中華人民共和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利，實行對等原則。據(jù)此可知，原告與被告在訴訟中有一些不同但相對等的權(quán)利，是對等原則的體現(xiàn)，而非同等原則的體現(xiàn)。另外，同等原則與對等原則僅適用于“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應訴”，而本題沒有給出這一前提。選項D正確。民事訴訟法第九條規(guī)定，人民法院審理民事案件，應當根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應當及時判決。此規(guī)定是法院調(diào)解自愿和合法原則的體現(xiàn)。39根據(jù)民事訴訟法和相關(guān)司法解釋，關(guān)于中級法院，下列哪一表述是正確的（）（2011年卷三單選第39題）A既可受理一審涉外案件，也可受理一審非涉外案件B審理案件組成合議庭時，均不可邀請陪審員參加C審理案件均須以開庭審理的方式進行D對案件所作出的判決均為生效判決【答案】A【考點】中院審理案件的相關(guān)規(guī)定【解析】選項A正確。民事訴訟法第十九條規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審民事案件（一）重大涉外案件；（二）在本轄區(qū)有重大影響的案件；（三）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。據(jù)此可知，中院既可受理一審涉外案件，也可以受理一審非涉外案件。選項B錯誤。民事訴訟法第四十條第一款規(guī)定，人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。據(jù)此可知，中院在審理第一審民事案件時，合議庭由審判員、陪審員共同組成或者由審判員組成。選項C錯誤。民事訴訟法第一百二十條規(guī)定，人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應當公開進行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。第一百五十二條第一款規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，在事實核對清楚后，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。若中級法院審理的案件是一審案件則只有上述幾類案件應當不公開或根據(jù)當事人的申請不公開；若中級法院審理的案件是二審案件，則根據(jù)民事訴訟法第一百五十二條的規(guī)定，在合議庭認為不需要開庭審理的情況下，也可以徑行判決、裁定。選項D錯誤。民事訴訟法第一百四十七條第一款規(guī)定，當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。中院并非僅審理上訴案件，也可以審理第一審民事案件，其審理第一審民事案件時所作出的判決不是生效判決，是可以上訴的。40吳某被王某打傷后訴至法院，王某敗訴。一審判決書送達王某時，其當即向送達人鄭某表示上訴，但因其不識字，未提交上訴狀。關(guān)于王某行為的法律效力，下列哪一選項是正確的（）（2011年卷三單選第40題）A王某已經(jīng)表明上訴，產(chǎn)生上訴效力B鄭某將王某的上訴要求告知法院后，產(chǎn)生上訴效力C王某未提交上訴狀，不產(chǎn)生上訴效力D王某口頭上訴經(jīng)二審法院同意后，產(chǎn)生上訴效力【答案】C【考點】上訴的提起【解析】民事訴訟法第一百四十八條規(guī)定，上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應當包括當事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。據(jù)此可知，上訴必須提交上訴狀，王某未提交上訴狀，不產(chǎn)生上訴的效力。41根據(jù)民事訴訟法和民事訴訟理論，關(guān)于期間，下列哪一選項是正確的（）（2011年卷三單選第41題）A法定期間都是不可變期間，指定期間都是可變期間B法定期間的開始日及期間中遇有節(jié)假日的，應當在計算期間時予以扣除C當事人參加訴訟的在途期間不包括在期間內(nèi)D遇有特殊情況，法院可依職權(quán)變更原確定的指定期間【答案】D【考點】期間【解析】選項A錯誤，選項D正確。法定期間，是指由法律明文規(guī)定的期間。法定期間包括絕對不可變期間和相對不可變期間。絕對不可變期間，是指該期間經(jīng)法律確定，任何機構(gòu)和人員都不得改變，如上訴期間等。相對不可變期間，是指該期間經(jīng)法律確定后，在通常情況下不可改變，但遇到有關(guān)法定事由，法院可對其依法予以變更，如一審的案件審理期間。指定期間，是指人民法院根據(jù)案件審理時遇到的具體情況和案件審理的需要，依職權(quán)決定當事人及其他訴訟參與人進行或完成某種訴訟行為的期間，如法院指定當事人補正訴狀的期間、限定當事人提供證據(jù)的期間等。指定期間在通常情況下不應任意變更，但如遇有特殊情況，法院可依職權(quán)變更原確定的指定期間。選項B錯誤。期間開始日，從有關(guān)的訴訟法律關(guān)系的主體接收了有關(guān)法律文書或訴訟文書的次日起開始計算。法定期間或指定期間的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日期滿后的第一個工作日為期間屆滿的日期。但法定期間或指定期間的開始日以及期間中的一些日期是節(jié)假日的，應當計算在期間內(nèi)而不應從期間中扣除。選項C錯誤。法律規(guī)定的在途期間不計算在內(nèi)的期間，只是指訴訟文書的在途期間，而不包括當事人為進行訴訟行為而產(chǎn)生的在途期間。42根據(jù)民事訴訟法及相關(guān)司法解釋，關(guān)于法院調(diào)解，下列哪一選項是錯誤的（）（2011年卷三單選第42題）A法院可以委托與當事人有特定關(guān)系的個人進行調(diào)解，達成協(xié)議的，法院應當依法予以確認B當事人在訴訟中自行達成和解協(xié)議的，可以申請法院依法確認和解協(xié)議并制作調(diào)解書C法院制作的調(diào)解書生效后都具有執(zhí)行力D法院調(diào)解書確定的擔保條款的條件成就時，當事人申請執(zhí)行的，法院應當依法執(zhí)行【答案】C【考點】法院調(diào)解【解析】選項A說法正確。調(diào)解規(guī)定第三條第二款規(guī)定，經(jīng)各方當事人同意，人民法院可以委托前款規(guī)定的單位或者個人對案件進行調(diào)解，達成調(diào)解協(xié)議后，人民法院應當依法予以確認。選項B說法正確。調(diào)解規(guī)定第四條第一款規(guī)定，當事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當事人的申請依法確認和解協(xié)議制作調(diào)解書。雙方當事人申請庭外和解的期間，不計入審限。選項C說法錯誤。具有給付內(nèi)容的生效調(diào)解書具有強制執(zhí)行力，不具有給付內(nèi)容的生效調(diào)解書，不具有強制執(zhí)行力。選項D說法正確。調(diào)解規(guī)定第十九條第一款規(guī)定，調(diào)解書確定的擔保條款條件或者承擔民事責任的條件成就時，當事人申請執(zhí)行的，人民法院應當依法執(zhí)行。43下列哪一選項屬于民事訴訟法直接規(guī)定、具有簡易程序特點的內(nèi)容（）（2011年卷三單選第43題）A原告起訴或被告答辯時要向法院提供明確的送達地址B適用簡易程序?qū)徖淼膭趧雍贤m紛在開庭審理時應先行調(diào)解C在簡易程序中，法院指定舉證期限可以少于30天D適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣r，審判組織一律采用獨任制【答案】D【考點】簡易程序【解析】選項A錯誤。簡易程序規(guī)定第五條第一款規(guī)定，當事人應當在起訴或者答辯時向人民法院提供自己準確的送達地址、收件人、電話號碼等其他聯(lián)系方式，并簽名或者捺印確認。因此，這是簡易程序中的直接規(guī)定，而非民事訴訟法的直接規(guī)定，不符合題意。選項B錯誤。簡易程序規(guī)定第十四條第一款規(guī)定，下列民事案件，人民法院在開庭審理時應當先行調(diào)解（一）婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；（二）勞務合同糾紛；（三）交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛；（四）宅基地和相鄰關(guān)系糾紛；（五）合伙協(xié)議糾紛；（六）訴訟標的額較小的糾紛。據(jù)此可知，適用簡易程序?qū)徖淼膭趧雍贤m紛在開庭審理時應先行調(diào)解，是簡易程序規(guī)定中的直接規(guī)定，而非民事訴訟法中的直接規(guī)定，不符合題意。選項C錯誤。最高人民法院關(guān)于適用關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知第二條規(guī)定，關(guān)于適用簡易程序?qū)徖戆讣呐e證期限問題。適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，人民法院指定的舉證期限不受證據(jù)規(guī)定第三十三條第三款規(guī)定的限制，可以少于三十日。簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖恚嗣穹ㄔ褐付ǖ呐e證期限少于三十日的，人民法院應當為當事人補足不少于三十日的舉證期限。但在征得當事人同意后，人民法院指定的舉證期限可以少于三十日。據(jù)此可知，在簡易程序中，法院指定舉證期限可以少于30天，是司法解釋中的直接規(guī)定，而非民事訴訟法中的直接規(guī)定，不符合題意。選項D正確。民事訴訟法第四十條第二款規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣蓪徟袉T一人獨任審理。44二審法院根據(jù)當事人上訴和案件審理情況，對上訴案件作出相應裁判。下列哪一選項是正確的（）（2011年卷三單選第44題）A二審法院認為原判對上訴請求的有關(guān)事實認定清楚、適用法律正確，裁定駁回上訴，維持原判B二審法院認為原判對上訴請求的有關(guān)事實認定清楚，但適用法律有錯誤，裁定發(fā)回重審C二審法院認為一審判決是在案件未經(jīng)開庭審理而作出的，裁定撤銷原判，發(fā)回重審D原審原告增加獨立的訴訟請求，二審法院合并審理，一并作出判決【答案】C【考點】二審裁判【解析】選項A錯誤。民事訴訟法第一百五十三條第一款第（一）項規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，認為原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決。據(jù)此可知，應該是“判決”駁回上訴，而非“裁定”駁回上訴。選項B錯誤。民事訴訟法第一百五十三條第一款第（二）項規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，認為原判決適用法律錯誤的，依法改判。據(jù)此可知，僅是“適用法律錯誤”的，應當依法改判，而不是發(fā)回重審。選項C正確。民事訴訟法第一百五十三條第一款第（四）項規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，經(jīng)過審理，認為原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。選項D錯誤。民訴意見第一百八十四條規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。45三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經(jīng)法院審理后判決兩江公司敗訴。此后，兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對兩江公司財務進行審核時，發(fā)現(xiàn)了一份對前述案件事實認定極為重要的證據(jù)。關(guān)于該案的再審，下列哪一說法是正確的（）（2011年卷三單選第45題）A應當由兩江公司申請再審并參加訴訟B應當由海大公司申請再審并參加訴訟C應當由大江公司申請再審并參加訴訟D應當由兩江公司申請再審，但必須由大江公司參加訴訟【答案】C【考點】再審程序的啟動【解析】民訴意見第五十條規(guī)定，企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。本題中，兩江公司與海大公司合并成立了大江公司，因其之前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)大江公司為當事人。46執(zhí)行程序的參與分配制度對適用條件作了規(guī)定。下列哪一選項不屬于參與分配適用的條件（）（2011年卷三單選第46題）A被執(zhí)行人的財產(chǎn)無法清償所有的債權(quán)B被執(zhí)行人為法人或其他組織而非自然人C有多個申請人對同一被申請人享有債權(quán)D參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán)【答案】B【考點】執(zhí)行程序中的參與分配制度【解析】參與分配是指在執(zhí)行過程中，因債務人的財產(chǎn)不足以清償多個債權(quán)人的債權(quán)，申請執(zhí)行人以外的其他債權(quán)人憑借有效的執(zhí)行根據(jù)加入到已經(jīng)開始的執(zhí)行過程中，使各個債權(quán)能夠公平受償?shù)闹贫?。參與分配適用的條件包括（1）被執(zhí)行人的財產(chǎn)無法清償所有債權(quán)；（2）被執(zhí)行人為自然人或其他組織，而非法人；（3）有多個申請人對同一被申請人享有債權(quán)；（4）申請人必須取得生效的執(zhí)行根據(jù)，起訴后尚未獲得生效判決的債權(quán)人不具備參與分配的資格；（5）參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán)；（6）參與分配必須發(fā)生在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的財產(chǎn)清償完畢之前。據(jù)此可知，選項B不屬于參與分配適用的條件。47關(guān)于執(zhí)行行為異議與案外人對訴訟標的異議的比較，下列哪一選項是錯誤的（）（2011年卷三單選第47題）A異議都是在執(zhí)行過程中提出B異議都應當向執(zhí)行法院提出C申請異議當事人有部分相同D申請異議人對法院針對異議所作裁定不服，可采取的救濟手段相同【答案】D【考點】執(zhí)行異議【解析】選項A、B說法正確。對執(zhí)行行為的異議，是指當事人、利害關(guān)系人對人民法院的執(zhí)行行為提出質(zhì)疑，從而要求人民法院變更后停止執(zhí)行行為的請求。案外人對執(zhí)行標的的異議，是指在執(zhí)行過程中，案外人對被執(zhí)行的財產(chǎn)的全部或一部分主張實體權(quán)利并要求負責執(zhí)行的人民法院停止并變更執(zhí)行的書面請求。據(jù)此可知，無論是對執(zhí)行行為的異議，還是案外人對訴訟標的的異議，都是在執(zhí)行過程中提出，且必須向負責執(zhí)行的人民法院提出。選項C說法正確。對執(zhí)行行為提出異議的申請人是當事人及利害關(guān)系人；對執(zhí)行標的提出異議的申請人是案外人，該案外人即利害關(guān)系人。因此，申請異議的當事人有部分相同。選項D說法錯誤。民事訴訟法第二百零二條規(guī)定，當事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當事人、利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復議。第二百零四條規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。據(jù)此可知，兩種異議申請人對法院針對異議所作出的裁定不服的，可采取的救濟手段不相同。48某企業(yè)使用霉變面粉加工饅頭，潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟，但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人，但丙、丁等人反對。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的（）（2011年卷三單選第48題）A丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟B丙、丁等人推選代表人參加訴訟C訴訟代表人由法院指定D在丙、丁等人不認可訴訟代表人情況下，本案裁判對丙、丁等人沒有約束力【答案】C【考點】訴訟代表人【解析】民訴意見第六十一條規(guī)定，依照民事訴訟法第五十五條規(guī)定，當事人一方人數(shù)眾多在起訴時不確定的，由當事人推選代表人，當事人推選不出的，可以由人民法院提出人選與當事人協(xié)商，協(xié)商不成的，也可以由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。據(jù)此可知，人民法院提出訴訟代表人人選與當事人協(xié)商不成的，可由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。49甲不履行仲裁裁決，乙向法院申請執(zhí)行。甲擬提出不予執(zhí)行的申請并提出下列證據(jù)證明仲裁裁決應不予執(zhí)行。針對下列哪一選項，法院可裁定駁回甲的申請（）（2011年卷三單選第49題）A甲、乙沒有訂立仲裁條款或達成仲裁協(xié)議B仲裁庭組成違反法定程序C裁決事項超出仲裁機構(gòu)權(quán)限范圍D仲裁裁決沒有根據(jù)經(jīng)當事人質(zhì)證的證據(jù)認定事實【答案】D【考點】仲裁裁決的不予執(zhí)行【解析】仲裁法第六十三條規(guī)定，被申請人提出證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第二百一十七條（新民事訴訟法第二百一十三條）第二款規(guī)定的情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行。民事訴訟法第二百一十三條第二款規(guī)定，被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執(zhí)行（一）當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的；（二）裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（四）認定事實的主要證據(jù)不足的；（五）適用法律確有錯誤的；（六）仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。選項A屬于民事訴訟法第二百一十三條第二款第（一）項中規(guī)定的不予執(zhí)行的法定事由。選項B屬于民事訴訟法第二百一十三條第二款第（三）項中規(guī)定的不予執(zhí)行的法定事由。選項C屬于民事訴訟法第二百一十三條第二款第（二）項中規(guī)定的不予執(zhí)行的法定事由。選項D不屬于民事訴訟法第二百一十三條第二款中規(guī)定的任何一項法定事由，甲若以此為由申請不予執(zhí)行的，法院可裁定駁回甲的申請。50根據(jù)仲裁法，仲裁庭作出的裁決書生效后，在下列哪一情形下仲裁庭不可進行補正（）（2011年卷三單選第50題）A裁決書認定的事實錯誤B裁決書中的文字錯誤C裁決書中的計算錯誤D裁決書遺漏了仲裁評議中記錄的仲裁庭已經(jīng)裁決的事項【答案】A【考點】仲裁裁決【解析】仲裁法第五十六條規(guī)定，對裁決書中的文字、計算錯誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書中遺漏的事項，仲裁庭應當補正；當事人自收到裁決書之日起三十日內(nèi)，可以請求仲裁庭補正。據(jù)此可知，仲裁裁決書認定的事實錯誤的，不可進行補正。二、多項選擇題多項選擇題（2011年）77根據(jù)民事訴訟法以及相關(guān)司法解釋，關(guān)于離婚訴訟，下列哪些選項是正確的（）（2011年卷三多選第77題）A被告下落不明的，案件由原告住所地法院管轄B一方當事人死亡的，訴訟終結(jié)C判決生效后，不允許當事人申請再審D原則上不公開審理，因其屬于法定不公開審理案件范圍【答案】AB【考點】離婚訴訟的相關(guān)規(guī)定【解析】選項A正確。民事訴訟法第二十三條第（二）項規(guī)定，對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。選項B正確。民事訴訟法第一百三十七條第（三）項規(guī)定，離婚案件一方當事人死亡的，終結(jié)訴訟。選項C錯誤。民訴意見第二百零九條規(guī)定，當事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審的，如涉及判決中已分割的財產(chǎn)，人民法院應依照民訴法第一百七十九條的規(guī)定進行審查，符合再審條件的，應立案審理；如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn)，應告知當事人另行起訴。據(jù)此可知，并非涉及離婚的所有案件都不能申請再審。選項D錯誤。民事訴訟法第一百二十條第二款規(guī)定，離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理。據(jù)此可知，離婚案件屬于申請不公開審理的案件，即原則上應該公開審理，只有當事人申請不公開審理的，才不公開審理。78關(guān)于普通程序的重要性，下列哪些選項是正確的（）（2011年卷三多選第78題）A普通程序是一審訴訟案件的審理程序B民事訴訟法的基本原則和基本制度在普通程序中有集中體現(xiàn)C普通程序是民事審判程序中體系最完整、內(nèi)容最豐富的程序D其它審判程序?qū)徖戆讣r遇有本程序沒有特別規(guī)定的，應當適用普通程序的相關(guān)規(guī)定進行審理【答案】BCD【考點】普通程序概述【解析】選項A錯誤。普通程序適用于除簡易程序以外的其他所有民事案件的一審審理。因此，普通程序并非所有一審民事案件的審理程序，一審民事案件的審理程序除了普通程序外，還有簡易程序。選項B正確。普通程序是人民法院審理民事案件的一個基本程序，民事訴訟法的基本原則、基本制度在該程序中都有集中的體現(xiàn)。選項C正確。與其他訴訟程序相比，普通程序是整個民事訴訟程序中體系最完整、內(nèi)容最充實、最完備的一個程序。選項D正確。人民法院適用簡易程序、二審程序及再審程序?qū)徖砻袷掳讣r，該程序無特別規(guī)定的，應當適用普通程序的相關(guān)規(guī)定進行審理。79關(guān)于民事起訴狀應當包括的內(nèi)容，下列哪些選項是正確的（）（2011年卷三多選第79題）A雙方當事人的基本情況B案由C訴訟請求D證據(jù)和證據(jù)來源【答案】ACD【考點】民事起訴狀的法定內(nèi)容【解析】民事訴訟法第一百一十條規(guī)定，起訴狀應當記明下列事項（一）當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務；（二）訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由；（三）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住所。【提示】與2009年卷三單選第44題如出一轍80關(guān)于無獨立請求權(quán)第三人，下列哪些說法是錯誤的（）（2011年卷三多選第80題）A無獨立請求權(quán)第三人在訴訟中有自己獨立的訴訟地位B無獨立請求權(quán)第三人有權(quán)提出管轄異議C一審判決沒有判決無獨立請求權(quán)第三人承擔民事責任的，無獨立請求權(quán)的第三人不可以作為上訴人或被上訴人D無獨立請求權(quán)第三人有權(quán)申請參加訴訟和參加案件的調(diào)解活動，與案件原、被告達成調(diào)解協(xié)議【答案】BC【考點】無獨立請求權(quán)第三人【解析】選項A說法正確。無獨立請求權(quán)第三人是廣義上的當事人，具有自己獨立的訴訟地位，主要表現(xiàn)在以下幾個方面（1）無獨立請求權(quán)第三人以自己名義參加訴訟；（2）無獨立請求權(quán)第三人可以獨立地行使訴訟權(quán)利，承擔訴訟義務，不受他人制約；（3）在一審判決中，無獨立請求權(quán)第三人承擔實體義務的，享有上訴權(quán)；（4）本訴的原告和被告之間的調(diào)解涉及無獨立請求權(quán)第三人承擔實體義務時，應有該無獨立請求權(quán)第三人參加。選項B、C說法錯誤。民訴意見第六十六條規(guī)定，在訴訟中，無獨立請求權(quán)的第三人有當事人的訴訟權(quán)利義務，判決承擔民事責任的無獨立請求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴。但該第三人在一審中無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴。據(jù)此可知，無獨立請求權(quán)的第三人無權(quán)提出管轄權(quán)異議。一審判決沒有判決其承擔民事責任的，無權(quán)提出上訴，但是其可以作為被上訴人參加到二審程序中。選項D說法正確。民訴意見第九十七條規(guī)定，無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的案件，人民法院調(diào)解時需要確定無獨立請求權(quán)的第三人承擔義務的，應經(jīng)第三人的同意，調(diào)解書應當同時送達第三人。第三人在調(diào)解書送達前反悔的，人民法院應當及時判決。81法院開庭審理時一方當事人未到庭，關(guān)于可能出現(xiàn)的法律后果，下列哪些選項是正確的（）（2011年卷三多選第81題）A延期審理B按原告撤訴處理C缺席判決D采取強制措施拘傳未到庭的當事人到庭【答案】ABCD【考點】延期審理、撤訴、缺席判決【解析】選項A正確。民事訴訟法第一百三十二條第（一）項規(guī)定，必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的，可以延期開庭審理。選項B、C正確。民事訴訟法第一百二十九條規(guī)定，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決。選項D正確。民事訴訟法第一百條規(guī)定，人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以拘傳。82關(guān)于法定訴訟代理人，下列哪些認識是正確的（）（2011年卷三多選第82題）A代理權(quán)的取得不是根據(jù)其所代理的當事人的委托授權(quán)B在訴訟中可以按照自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為C在訴訟中死亡的，產(chǎn)生與當事人死亡同樣的法律后果D所代理的當事人在訴訟中取得行為能力的，法定訴訟代理人則自動轉(zhuǎn)化為委托代理人【答案】AB【考點】法定代理人【解析】選項A正確。民事訴訟法第五十七條規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。據(jù)此可知，法定代理人的代理權(quán)的取得不是基于當事人的委托，而是根據(jù)法律的直接規(guī)定。選項B正確。法定代理人可以按照自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為，如起訴、應訴、放棄或變更訴訟請求、進行調(diào)解、提起反訴等。選項C錯誤。在訴訟中，法定代理人死亡的，產(chǎn)生其法定訴訟代理權(quán)消滅的法律后果，若當事人還活著的話，可以根據(jù)法律的規(guī)定另行確定其他法定代理人。據(jù)此可知，在訴訟中，當事人死亡與法定代理人死亡的法律后果是不同的。選項D錯誤。在訴訟過程中，若無訴訟行為能力的被代理人取得了訴訟行為能力，則導致法定代理人代理權(quán)消滅的法律后果，在沒有當事人授權(quán)委托的情況下，其不能自動轉(zhuǎn)化為委托代理人。83根據(jù)證據(jù)理論和民事訴訟法以及相關(guān)司法解釋，關(guān)于證人證言，下列哪些選項是正確的（）（2011年卷三多選第83題）A限制行為能力的未成年人可以附條件地作為證人B證人因出庭作證而支出的合理費用，由提供證人的一方當事人承擔C證人在法院組織雙方當事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視為出庭作證D“未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)”，是關(guān)于證人證言證明力的規(guī)定【答案】ACD【考點】證人證言【解析】選項A、D正確。證據(jù)規(guī)定第六十九條第（一）項規(guī)定，未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言，不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。該條是對證人證言證明力的規(guī)定，由此可知，限制行為能力的未成年人可以附條件地作為證人。選項B錯誤。證據(jù)規(guī)定第五十四條第三款規(guī)定，證人因出庭作證而支出的合理費用，由提供證人的一方當事人先行支付，由敗訴一方當事人承擔。據(jù)此可知，證人因出庭作證而支出的合理費用，先由提供證人的一方墊付，最終由敗訴方承擔。選項C正確。證據(jù)規(guī)定第五十五條第二款規(guī)定，證人在人民法院組織雙方當事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視為出庭作證。84關(guān)于證明責任，下列哪些說法是正確的（）（2011年卷三多選第84題）A只有在待證事實處于真?zhèn)尾幻髑闆r下，證明責任的后果才會出現(xiàn)B對案件中的同一事實，只有一方當事人負有證明責任C當事人對其主張的某一事實沒有提供證據(jù)證明，必將承擔敗訴的后果D證明責任的結(jié)果責任不會在原、被告間相互轉(zhuǎn)移【答案】ABD【考點】證明責任【解析】選項A正確。證明責任是一種不利后果，這種后果只在作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時才發(fā)生作用。選項B正確。證明責任承擔的主體是當事人，且在針對單一訴訟請求時，證明責任還只能由一方當事人承擔，不可能由雙方當事人各自承擔。選項C錯誤。當事人對自己的主張不能提供證據(jù)或提供證據(jù)后不能證明自己的主張，將可能導致訴訟結(jié)果的不利，而非必然要承擔敗訴的后果。選項D正確。證明責任由哪一方承擔是法律、法規(guī)或司法解釋預先確定的，因此在訴訟中不存在原告與被告之間相互轉(zhuǎn)移證明責任的問題。85甲公司因乙公司拖欠貨款向A縣法院申請支付令，經(jīng)審查甲公司的申請符合法律規(guī)定，A縣法院向乙公司發(fā)出支付令。乙公司收到支付令后在法定期間沒有履行給付貨款的義務，而是向A縣法院提起訴訟，要求甲公司承擔因其提供的產(chǎn)品存在質(zhì)量問題的違約責任。關(guān)于本案，下列哪些選項是正確的（）（2011年卷三多選第85題）A支付令失效B甲公司可以持支付令申請強制執(zhí)行CA縣法院應當受理乙公司的起訴DA縣法院不應受理乙公司的起訴【答案】AC【考點】對支付令的異議【解析】民事訴訟法第一百九十四條規(guī)定，人民法院收到債務人提出的書面異議后，應當裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權(quán)人可以起訴。民訴意見第二百二十三條規(guī)定，債務人在收到支付令后，不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。據(jù)此可知，債務人乙公司向發(fā)出支付令的A縣法院起訴的，構(gòu)成對支付令的異議，該支付令自行失效，甲公司不可以再持支付令申請強制執(zhí)行。不定項選擇題（2011年）（三）2011年7月11日，A市升湖區(qū)法院受理了黎明麗（女）訴張成功（男）離婚案。7月13日，升湖區(qū)法院向張成功送達了起訴狀副本。7月18日，張成功向升湖區(qū)法院提交了答辯狀，未對案件的管轄權(quán)提出異議。8月2日，張成功向升湖區(qū)法院提出管轄權(quán)異議申請，稱其與黎明麗已分居2年，分別居住于A市安平區(qū)各自父母家中。A市升湖區(qū)法院以申請管轄權(quán)異議超過申請期限為由，裁定駁回張成功管轄權(quán)異議申請。后，升湖區(qū)法院查明情況，遂裁定將案件移送安平區(qū)法院。安平區(qū)法院接受移送，確定適用簡易程序?qū)徖泶税?。安平區(qū)法院在案件開庭審理時組織調(diào)解。黎明麗聲稱2005年12月，其與張成功結(jié)婚，后因張成功有第三者陳佳，感情已破裂，現(xiàn)要求離婚。黎明麗提出，離婚后兒子張好帥由其行使監(jiān)護權(quán)，張成功每月支付撫養(yǎng)費1500元?，F(xiàn)雙方存款36萬元（存折在張成功手中），由2人平分，生活用品歸各自所有，不存在其它共有財產(chǎn)分割爭議。張成功承認2005年12月，其與黎明麗結(jié)婚，自己現(xiàn)在有了第三者，36萬元存款在自己手中，同意離婚，同意生活用品歸各自所有，同意不存在其它共有財產(chǎn)分割爭議。不同意支付張好帥撫養(yǎng)費，因其是黎明麗與前男友所生。黎明麗承認張好帥是其與前男友所生，但在戶籍登記上，張成功與張好帥為父子關(guān)系，多年來父子相稱，形成事實上的父子關(guān)系，故要求張成功支付撫養(yǎng)費。調(diào)解未能達成協(xié)議。在隨后的庭審中，黎明麗堅持提出的請求；張成功對調(diào)解中承認的多數(shù)事實和同意的請求予以認可，但否認了有第三者一事，仍不同意支付張好帥撫養(yǎng)費。黎明麗要求法院通知第三者陳佳以無獨立請求權(quán)的第三人身份參加訴訟。安平區(qū)法院作出判決解除黎明麗、張成功婚姻關(guān)系；張好帥由黎明麗行使監(jiān)護權(quán)，張成功每月支付撫養(yǎng)費700元；存款雙方平分，生活用品歸個人所有，不存在其它共有財產(chǎn)分割爭議。法院根據(jù)調(diào)解中被告承認自己有第三者的事實，認定雙方感情破裂，張成功存在過失。請回答第95100題。95關(guān)于本案管轄，下列選項正確的是（）。（2011年卷三不定項第95題）A張成功行使管轄異議權(quán)符合法律的規(guī)定B張成功主張管轄異議的理由符合法律規(guī)定C升湖區(qū)法院駁回張成功的管轄異議符合法律規(guī)定D升湖區(qū)法院對案件進行移送符合法律規(guī)定【答案】BCD【考點】管轄權(quán)異議【解析】選項A錯誤，選項C正確。民事訴訟法第三十八條規(guī)定，人民法院受理案件后，當事人對管轄權(quán)有異議的，應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議，應當審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。本案中，張成功在提交答辯狀期間沒有提出管轄權(quán)異議，之后才向法院提出管轄權(quán)異議。因此，其提出管轄權(quán)異議的時間不符合法律規(guī)定。因張成功提出異議的時間不符合法律規(guī)定，法院應裁定駁回其管轄權(quán)異議。選項B正確。民事訴訟法第二十二條第一款規(guī)定，對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。本題中，被告張成功的住所地與其經(jīng)常居住地不一致，應由其經(jīng)常居住地人民法院管轄，其經(jīng)常居住地是A市安平區(qū)，即本案應由安平區(qū)人民法院管轄。選項D正確。民事訴訟法第三十六條規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。本題中，受理案件的升湖區(qū)法院在受理后發(fā)現(xiàn)對案件沒有管轄權(quán)，應當將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院，即移送給安平區(qū)法院。96關(guān)于本案調(diào)解，下列選項正確的是（）。（2011年卷三不定項第96題）A法院在開庭審理時先行調(diào)解的做法符合法律或司法解釋規(guī)定B法院在開庭審理時如不先行組織調(diào)解，將違反法律或司法解釋規(guī)定C當事人未達成調(diào)解協(xié)議，法院在當事人同意情況下可以再次組織調(diào)解D當事人未達成調(diào)解協(xié)議，法院未再次組織調(diào)解違法【答案】ABC【考點】法院調(diào)解【解析】選項A、B正確。簡易程序規(guī)定第十四條第一款第（一）項規(guī)定，婚姻家庭糾紛和繼承糾紛案件，人民法院在開庭審理時應當先行調(diào)解。本案是婚姻家庭糾紛案件，安平區(qū)法院在審理本案時適用的是簡易程序，應在開庭審理時對本案先行調(diào)解。選項C正確，選項D錯誤。調(diào)解規(guī)定第六條規(guī)定，在答辯期滿前人民法院對案件進行調(diào)解，適用普通程序的案件在當事人同意調(diào)解之日起15天內(nèi)，適用簡易程序的案件在當事人同意調(diào)解之日起7天內(nèi)未達成調(diào)解協(xié)議的，經(jīng)各方當事人同意，可以繼續(xù)調(diào)解。延長的調(diào)解期間不計入審限。據(jù)此可知，當事人未達成調(diào)解協(xié)議，法院在當事人同意情況下可以再次組織調(diào)解，而非必須進行再次調(diào)解，法院未再次進行調(diào)解的也不違法。97對黎明麗要求陳佳以無獨立請求權(quán)第三人參加訴訟的請求，下列選項正確的是（）。（2011年卷三不定項第97題）A法院可以根據(jù)黎明麗的請求，裁定追加陳佳為無獨立請求權(quán)第三人B如張成功同意，法院可通知陳佳以無獨立請求權(quán)第三人名義參加訴訟C無論張成功是否同意，法院通知陳佳以無獨立請求權(quán)第三人名義參加訴訟都是錯誤的D如陳佳同意，法院可通知陳佳以無獨立請求權(quán)第三人名義參加訴訟【答案】C【考點】無獨立請求權(quán)的第三人【解析】民事訴訟法第五十六條第二款規(guī)定，對當事人雙方的訴訟標的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的訴訟權(quán)利義務。據(jù)此可知，作為無獨立請求權(quán)第三人參加訴訟的條件之一是“與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系”，所謂法律上的利害關(guān)系，是指無獨立請求權(quán)第三人的權(quán)利義務將受原告和被告間訴訟結(jié)果的影響，從而使權(quán)利義務有所增加或減少。在本案中，陳佳與黎明麗與張成功之間離婚案件的處理結(jié)果沒有法律上的利害關(guān)系，無論哪方勝訴對其權(quán)利義務都沒有任何影響。因此，她不屬于本案的無獨立請求權(quán)第三人，法院不能通知其以無獨立請求權(quán)第三人的身份參加訴訟。98下列雙方當事人的承認，不構(gòu)成證據(jù)制度中自認的是（）。（2011年卷三不定項第98題）A張成功承認與黎明麗存在婚姻關(guān)系B張成功承認家中存款36萬在自己手中C張成功同意生活用品歸各自所有D黎明麗承認張成功不是張好帥的親生父親【答案】ACD【考點】自認【解析】自認，是指一方當事人對另一方當事人主張的案件事實予以承認。自認制度適用案件的范圍是有限的，身份關(guān)系案件中與身份關(guān)系相聯(lián)系的事實不能適用自認制度。在有關(guān)身份關(guān)系的案件中，如涉及收養(yǎng)關(guān)系、婚姻關(guān)系等案件，涉及身份關(guān)系的事實主張不能因為對方當事人的承認而免除其證明責任。因為身份關(guān)系的案件涉及人身權(quán)利，這是當事人自己不能任意處分的。本題中，選項A、C、D中提到的事實