建設工程合同管理-2合同法律制度.ppt

1、建設工程合同管理 主講：黃杰鋒,2,思考:,1、中國剪報2010年12月24日:張先生在幫雇主王某卸貨過程中，不幸摔傷致十級傷殘。由于急著求醫(yī)，他簽下協(xié)議，同意在獲賠4100元后徹底了斷。然而，病情的嚴重性遠超出張先生的意料。張先生將王某訴至法院，請求撤銷簽訂的協(xié)議，判令王某賠償5.5萬余元。張先生的請求能否受到法院的支持？ 2、某施工單位在未簽書面合同的情況下已完成了工程，甲方以未簽合同為由不付款，怎么辦？ 3、某同學未與就業(yè)單位簽合同，發(fā)生工傷怎么辦？ 4、2002年7月，畫家李玉蘭以4.5萬元的價格購得通州宋莊村民馬海濤391.28平方米的房屋及院落，并簽署協(xié)議。2006年年底，房屋升值

2、，馬海濤起訴李玉蘭，要求撤銷合同，收回房子。問：房子能收回嗎？,3,第二章 合同法律制度,第一節(jié) 合同法概述 第二節(jié) 合同的訂立 第三節(jié) 合同的效力 第四節(jié) 合同的履行、變更和轉讓 第五節(jié) 合同的終止 第六節(jié) 違約責任 第七節(jié) 合同爭議的解決,4,第一節(jié) 合同法概述,一、合同的概念 二、合同法的基本原則 三、合同法內容簡介 四、合同的分類,5,一、合同的概念,合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。 合同是一種協(xié)議，其本質是一種合意，必須是兩個以上意思表示一致的民事法律行為。,6,二、合同法的基本原則,(一)平等原則 (二)自愿原則 (三)公平原則 (

3、四)誠實信用原則 (五)遵守法律法規(guī)和公序良俗原則,7,原則1: 平等原則,合同當事人的法律地位平等，即享有民事權利和承擔民事義務的資格是平等的。 建設工程合同是平等主體之間的法律行為，發(fā)包人與承包人的法律地位平等，只有訂立建設工程合同的當事人平等協(xié)商，才有可能訂立意思表示一致的協(xié)議。,8,原則2: 自愿原則,第一，合同當事人有訂立或者不訂立合同的自由; 第二，當事人有權選擇合同相對人; 第三，合同當事人有權決定合同內容; 第四，合同當事人有權決定合同形式的自由。 即合同當事人有權決定是否訂立合同、與誰訂立合同、有權擬定或者接受合同條款、有權以書面或者口頭的形式訂立合同。,9,原則3: 公平原

4、則,在合同的訂立和履行中，合同當事人應當正當行使合同權利和履行合同義務，兼顧他人利益，使當事人的利益能夠均衡。 一方當事人在享有權利的同時，也要承擔相應義務，取得的利益要與付出的代價相適應。 建設工程合同作為雙務合同也不例外，如果建設工程合同顯失公平，則屬于可變更或者可撤銷的合同。,10,原則4: 誠實信用原則,要求人們在交易活動中講究信用，誠實不欺。 建設工程合同當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。不論是發(fā)包人還是承包人，在行使權利時都應當充分尊重他人和社會的利益，對約定的義務要忠實地履行。具體包括:在合同訂立階段，如招標投標時，在招標文件和投標文件中應當如實說明自己和項目的情況;

5、在合同履行階段應當相互協(xié)作;如發(fā)生不可抗力時，應當相互告知，并盡量減少損失。,11,原則5: 遵守法律法規(guī)和公序良俗原則,建設工程合同的當事人應當遵守法律法規(guī)。 公序良俗從詞意上理解就是公共秩序和善良風俗。 善良風俗應當是以道德為核心，是某一特定社會應有的道德準則。公序良俗原則要求當事人訂立、履行合同時，不但應當遵守法律、行政法規(guī)，而且應當尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。這一原則在司法實踐中體現(xiàn)為:如果出現(xiàn)了現(xiàn)行法律未能規(guī)定的情況或者按現(xiàn)行法律處理會損害社會公共利益，法官可據(jù)此進行價值補充。,12,【案例】摔殘只獲賠4000元 協(xié)議失公平被撤銷,中國剪報2010年12月2

6、4日:張先生在幫雇主王某卸貨過程中，不幸摔傷致十級傷殘。由于急著求醫(yī)，他簽下協(xié)議，同意在獲賠4100元后徹底了斷。然而，病情的嚴重性遠超出張先生的意料。張先生將王某訴至法院，請求撤銷簽訂的協(xié)議，判令王某賠償5.5萬余元。上海閔行區(qū)法院認為該協(xié)議顯失公平，予以撤銷，一審判決王某賠償張先生各種損失共4.4萬余元。,13,三、合同法內容簡介,合同法是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間在設立、變更、終止合同時所發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范總稱。 1999年3月15日，第九屆全國人大第二次會議通過了中華人民共和國合同法，于1999年10月1日起施行。 合同法由總則、分則和附則三部分組成。總則包括以下8

7、章:一般規(guī)定、合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉讓、合同的權利義務終止、違約責任、其他規(guī)定。分則按照合同標的的特點分為15種。,14,四、合同的分類 合同法分則部分將合同分為15類:,買賣合同; 供用電、水、氣、熱力合同; 贈與合同; 借款合同; 租賃合同; 融資租賃合同; 承攬合同;,建設工程合同; 運輸合同; 技術合同; 保管合同; 倉儲合同; 委托合同; 行紀合同; 居間合同。,這可以認為是 合同法對合同的基本分類。 合同法對每一類合同都作了較為詳細的規(guī)定。,15,四、合同的分類,1.計劃與非計劃合同 2.雙務合同與單務合同 3.諾成合同與實踐合同 4.主合同與從合同 5

8、.有償合同與無償合同 6.要式合同與不要式合同,16,四、合同的分類-1.計劃與非計劃合同,計劃合同是依據(jù)國家有關計劃簽訂的合同。 非計劃合同則是當事人根據(jù)市場需求和自己的意愿訂立的合同。 雖然在市場經(jīng)濟中，依計劃訂立的合同的比重降低了，但仍然有一部分合同是依據(jù)國家有關計劃訂立的。對于計劃合同，有關法人、其他組織之間應當依照有關法律、行政法規(guī)規(guī)定的權利和義務訂立合同。,17,四、合同的分類-2.雙務合同與單務合同,雙務合同是當事人雙方相互享有權利和相互負有義務的合同。大多數(shù)合同都是雙務合同，如建設工程合同。 單務合同是指合同當事人雙方并不相互享有權利、負有義務的合同。如贈與合同。,18,四、合

9、同的分類-3.諾成合同與實踐合同,諾成合同是當事人意思表示一致即可成立的合同。 實踐合同則要求在當事人意思表示一致的基礎上，還必須交付標的物或者其他給付義務的合同。 在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中，大部分合同都是諾成合同。這種合同分類的目的在于確立合同的生效時間。,19,四、合同的分類-4.主合同與從合同,主合同是指不依賴其他合同而獨立存在的合同。 從合同是以主合同的存在為存在前提的合同。主合同的無效、終止將導致從合同的無效、終止，但從合同的無效、終止不能影響主合同。擔保合同是典型的從合同。,20,四、合同的分類-5.有償合同與無償合同,有償合同是指合同當事人雙方任何一方均須給予另一方相應權益方能取得自己利

10、益的合同。 而無償合同的當事人一方無須給予相應權益即可從另一方取得利益。在市場經(jīng)濟中，絕大部分合同都是有償合同。,21,四、合同的分類-6.要式合同與不要式合同,如果法律要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同，稱為要式合同。反之，法律不要求具備一定形式和手續(xù)的合同，稱為不要式合同。,22,第二節(jié) 合同的訂立,一、合同的形式和內容 二、要約與承諾 三、合同示范文本 四、格式條款 五、締約過失責任,23,一、合同的形式和內容 合同的形式,合同形式的概念 ：合同的形式是當事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。 合同的形式可分為書面形式、口頭形式和其他形式。,24,一、合同的形式和內容 合同的形式,合同形式的原則

11、 ：合同法在合同形式上的要求是以不要式為原則。 如果以合同形式的產(chǎn)生依據(jù)劃分，合同形式則可分為法定形式和約定形式。合同的法定形式是指法律直接規(guī)定合同應當采取的形式。如合同法規(guī)定建設工程合同應當采用書面形式，則當事人不能對合同形式加以選擇。合同的約定形式是指法律沒有對合同形式作出要求，當事人可以約定合同采用的形式。,25,一、合同的形式和內容合同形式欠缺的法律后果,不要式原則的一個重要體現(xiàn)還在于:即使法律、行政法規(guī)規(guī)定或當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行了主要義務，對方接受的，該合同成立。采用書面形式訂立合同的，在簽字蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接

12、受的，該合同成立。因為合同的形式只是當事人意思的載體，從本質上說，法律、行政法規(guī)在合同形式上的要求也是為了保障交易安全。如果在形式上不符合要求，但當事人己經(jīng)有了交易事實，再強調合同形式就失去了意義。,26,案例,一、某施工單位在未簽書面合同的情況下已完成了工程，甲方以未簽合同為由不付款，怎么辦？ 二、某同學未與就業(yè)單位簽合同，發(fā)生工傷怎么辦？,27,一、合同的形式和內容 合同的內容20-1,合同一般應當包括的條款 1.當事人的名稱或者姓名和住所 2.標的 3.數(shù)量 4.質量 5.價款或者報酬 6.履行的期限、地點和方式 7.違約責任 8.解決爭議的方法,28,合同的內容20-21.當事人的名稱

13、或者姓名和住所,名稱，是指法人或者其他組織在登記機關登記的正式稱謂；姓名是指公民在身份證或者戶籍登記表上的正式稱謂。住所對公民個人而言、是指其長久居住的場所；對法人和其他組織而言，是指其主要辦事機構所在地。,29,合同的內容20-3 2.標的,標的，是指合同當事人之間權利義務所指向的對象，也就是合同法律關系的客體。如果合同沒有標的或者標的不明確，當事人之間的權利義務就失去了目標，也就不可能在當事人之間建立起權利義務關系。比如，甲乙簽訂一份所謂的買賣合同，卻沒有約定買賣什么，由于沒有標的，該合同就不可能成立。合同的標的可以是物，也可以是勞務、技術成果等，只要不是法律禁止的，都可以成為合同標的。,

14、30,合同的內容20-42.標的 論合同標的9-1,一、標的的不可空白性。 合同是在社會分工情況下，彼此互通有無的一種有效的法律手段。社會分工越發(fā)達，合同越重要。在市場經(jīng)濟條件下，市場活動最突出的特點是微觀行為契約化。盡管各種合同千差萬別，但任何合同都不可能沒有標的。合同中有些條款是可以空白的，但標的條款是不能空白的。缺少了它合同就失去了權利義務的載體，因此就不能有效成立。,31,合同的內容20-52.標的 論合同標的9-2,二、標的種類的多樣性。 究竟哪些東西可以作為合同的標的，這要因不同時代、不同社會制度、不同國家、甚至同一國家的不同歷史時期而異。 在現(xiàn)代社會，可以作為合同標的物品較為廣泛

15、，凡是法無明文禁止流轉的各種物質財富和行為都可以作為合同的標的，而且多由法律加以調整。,32,合同的內容20-62.標的 論合同標的9-3,三、標的必須是可能給付的。 合同一經(jīng)成立，就要求要兌現(xiàn)。所以如果把天上的星星，海中的月亮，或把一些觀念、理想、假設、規(guī)律這些可望而不可及的東西作為合同的標的，不具有給付的可能性，是不能成為合同的標的的。 如果最初的給付不能，而在條件成熟前或期限屆滿之前變成給付的可能，契約是有效的。,33,合同的內容20-72.標的 論合同標的9-4,四、標的應當是確定的。 (1)要使用標的物的正式名稱，即標準學名，而且要用全稱。 (2)如果標的是商品，必須要寫明商品商標。

16、 (3)在確定標的時，還必須注意同名異物和同物異名的情況. (4)要寫明標的品種、規(guī)格、花色及配套件。,34,合同的內容20-82.標的 論合同標的9-5,五、標的應是合法的。 在訂合同時，要注意標的的法律地位。 在現(xiàn)實交易活動中要明確標的物是自由流通物，是限制流通物，還是禁止流通物。同時還要明確是專賣物，還是非專賣物；是允許進出口物 ，還是禁止進出口物等。因為不同的物，法律地位不同，分別產(chǎn)生不同的法律后果。,35,合同的內容20-92.標的 論合同標的9-6,六、要注意商品名稱與稅費(關稅)的關系。 文具比玩具稅率低。 給巴拿馬銷售佛像，如寫成彌勒佛，認為屬迷信品、要收很高的進口關稅，如寫成

17、東方藝術品，則進出口關稅很低。 就出口退稅來說，如涼鞋(Sandal)與拖鞋(Slipper)的退稅率不同。涼鞋退稅率高，拖鞋退稅率低。 又如非洲商人買我們的理發(fā)椅時要征稅，如改寫為醫(yī)療用椅，則不征稅。,36,合同的內容20-102.標的 論合同標的9-7,七、商品名稱應具有代表性。 有些商品名稱依國際慣例，必須含有該物相當比例以上的成分。如全羊毛(ALLWool)必須含90以上的“Wool”，而國際羊毛局規(guī)定的“ALLNewWool”，必須含97以上VirginWool(無污染的毛)才可以使用全羊毛的名稱。,37,合同的內容20-112.標的 論合同標的9-8,八 、注意商品名稱與一些國家的

18、風俗禁忌。 如給英國人出口羊毛衫時，不能使用“山羊牌”商標名。他們認為穿山羊牌是不正經(jīng)的標志，所在國風俗習慣上屬禁忌名。類似這樣的情況幾乎各國各地都有。,38,合同的內容20-122.標的 論合同標的9-9,九、對標的性質認識錯誤，尤其是重大誤解，合同是可以撤銷或無效的。 我國合同法第54條規(guī)定，“因重大誤解，合同是可以撤銷的”。這其中就包含對標的性質的重大誤解。,39,合同的內容20-13 3.數(shù)量,數(shù)量，是指以數(shù)字方式和計量單位方式對合同標的進行具體的確定，也就是衡量標的輕重、多少、大小、面積及容量的尺度。如果當事人在合同中沒有約定標的數(shù)量，也就無法確定雙方的權利義務。這樣的合同是無法履行

19、的。 有關產(chǎn)品的計量方法，國家有規(guī)定的，應執(zhí)行國家的規(guī)定；國家沒有規(guī)定的，由當事入?yún)f(xié)商確定。合同中數(shù)量要清楚，計量單位要明確，不可含混不清，切忌使用含糊不清的計算方法。,40,合同的內容20-14 4.質量,質量，是指以成分、含量、純度、尺寸、精密度、性能等來表示合同標的內在素質和外觀形象的優(yōu)劣狀態(tài)。質量條款由當事人約定，應符合國家有關規(guī)定和標準化要求。 在簽訂合同時，標的質量要訂得詳細具體，寫明國家標準、部頒標準、省級標準、專業(yè)標準、廠級標準等，必要時應具體規(guī)定是什么年代的質量標準。如果是雙方協(xié)商的標準。在合同中應具體寫明技術指標和質量要求，但如果有國家強制性標準或者行業(yè)性標準的，雙方協(xié)商的

20、標準不得低于此標準，因為許多產(chǎn)品的質量涉及到人身和財產(chǎn)的安全問題。,41,合同的內容20-15 5.價款或者報酬,價款或者報酬，又稱價金，是指當事人一方履行義務時，另一方當事人以貨幣形式支付的代價。 價款或者報酬是有償合同的主要條款。 價款或者報酬一般由當事人在訂立合同時自由約定、但是如果屬于政府定價的，必須執(zhí)行政府定價。如果有政府指導價的，當事人必須在政府指導價規(guī)定的幅度范圍內確定價格。,42,合同的內容20-16 6.履行的期限、地點和方式,履行期限,是指當事人履行合同義務的起止時間。履行期限既是一方當事人請求對方當事人履行合同義務的一個依據(jù),又是判斷合同是否已經(jīng)得到履行的一個標準,履行期

21、限涉及到當事人權利的實現(xiàn)情況，也是確定違約與否的一個因素。因此,當事人在訂立合同時,應盡可能將履行期限約定得明確和具體。 履行地點，是指當事人按合同規(guī)定履行義務的地方，即在什么地方交付或提取標的。當事人訂立合同時應明確規(guī)定履行地點，它是判斷合同是否已經(jīng)得到履行的一個標準，涉及到享有權利一方當事人的權利實現(xiàn)情況。,43,合同的內容20-17 6.履行的期限、地點和方式,履行方式，是指當事人采取什么樣的方式履行自己在合同中的義務。合同履行的方式是多種多樣的,根據(jù)合同的不同內容而有差異。有的合同是以轉移一定財產(chǎn)的方式來履行的,如買賣合同是供方把貨物轉移給需方;有的合同是以提供某種勞務的方式來履行的,

22、如貨物運輸合同是提供交通工具,運輸貨物到目的地交給需方;是一次履行還是分期履行;等等。有的履行方式還要根據(jù)實際需要來確定，比如在貨物買賣合同中,是采用自提、送貨方式,還是采用托運方式。托運方式是采取鐵路、水路、公路還是航空運輸。有的需要當事人必須親自履行的方式履行臺同，有的則可以允許由他人代為履行。,44,合同的內容20-18 7.違約責任,違約，是指當事人沒有按照合同約定的標的、時間、地點、方式履行義務的行為。違約責任，是指合同當事人不履行或者不完全履行合同約定的義務所引起的法律后果，即應當承擔的法律責任。違約所應負的責任，一般是違約對方支付違約金或賠償金。,45,合同的內容20-19 8.

23、解決爭議的方法,解決爭議的方法，是指當事人之間在履行合同過程中發(fā)生爭議后，通過什么樣的辦法來處理這一爭議。爭議的解決方法有兩類：一類是訴訟解決，即通過向人民法院起訴，由人民法院依法審理、判決；另一類是非訴訟解決，其中包括：一是由當事人雙方通過友好協(xié)商方式；二是由當事人雙方共同邀請第三人作為調解人，通過調解的方式：三是由當事人雙方在合同中約定仲裁條款或者在事后達成書面仲裁協(xié)議，將爭議提交仲裁機構的方式。,46,案例：宋莊畫家村案,起因 2002年7月，畫家李玉蘭以4.5萬元的價格購得通州宋莊村民馬海濤391.28平方米的房屋及院落，并簽署協(xié)議。 2006年年底，房屋升值，馬海濤起訴李玉蘭，要求撤

24、銷合同，收回房子。,47,案例：宋莊畫家村案 來源：京華時報 2008-10-21,訴訟過程 2007年7月10日，通州法院宋莊法庭一審判決該協(xié)議無效，馬海濤向李玉蘭支付翻修補償款9.3萬余元。李玉蘭騰退房屋。 李玉蘭上訴。 2007年12月，北京市二中院終審維持原判，但李玉蘭可就賠償問題另行主張。 2008年1月3日，李玉蘭起訴馬海濤，要求對方賠償房屋現(xiàn)值和當初價格的差價48萬元。 2008年10月20日，通州法院一審判決馬海濤賠償李玉蘭18萬余元。,48,案例解析 ：宋莊畫家村案,馬海濤作為出賣人，當年明知國家禁止買賣宅基地，依然將自己8間房屋及院落以4.5萬元的價格賣給畫家李玉蘭。但是在

25、賣房多年后，馬又以違法出售房屋為由主張合同無效，因此應對合同無效承擔主要責任。畫家李玉蘭要求馬海濤賠償損失的訴訟請求，理由正當，法院對其合理部分予以支持。此案中，馬海濤和李玉蘭都存在過錯，應按七三開承擔過錯責任。今年4月8日，通州法院委托有關部門對涉案房屋宅基地區(qū)位價值進行了評估，涉案房屋宅基地總價為26.47萬元。法院在參照這一價格后，確定了185290元的賠償數(shù)額。對于李玉蘭提出的間接損失索賠不予支持。,49,二、要約與承諾6-1 -要約,當事人訂立合同采取要約、承諾方式。這種方式是當事人對合同的內容進行協(xié)商，達成意見一致的過程。當事人相互協(xié)商的過程，也就是合同訂立的過程。 要約的概念 ：

26、要約是希望和他人訂立合同的意思表示。即訂約提議。 提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為被要約人。 要約應當具有以下條件:(1)內容具體確定;(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 具體地講，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結合同為目的。要約必須是對相對人發(fā)出的行為，必須由相對人承諾，雖然相對人的人數(shù)可能為不特定的多數(shù)人。另外，要約必須具備合同的一般條款。,50,二、要約與承諾6-2 -要約邀請,要約邀請 ：要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，它是當事人訂立合同的預備行為，在法律上無須承擔責任。 比如，公司向客戶寄送報價單

27、；價目表、商品目錄、拍賣廣告、招標廣告、招股說明書等。在報紙、電視、廣播中的商業(yè)廣告、招聘廣告及出租房屋廣告等也是要約邀請。商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。對方發(fā)出要約需經(jīng)發(fā)出要約邀請方接受，合同才能成立。比如，招標公告是要約邀請，而投標是屬于要約，投標人投標后即負有與招標人訂立合同的義務，而招標人可以接受其投標，也可以不接受。,51,二、要約與承諾6-3 -承諾,承諾的概念 ：承諾是受要約人作出的同意要約的意思表示。 承諾具有以下條件: (1)承諾必須由受要約人作出。 (2)承諾只能向要約人作出。 (3)承諾的內容應當與要約的內容一致。 (4)承諾必須在承諾期限內發(fā)出。,52,二、要

28、約與承諾6-4 -承諾,遲到的承諾：超過承諾期限到達要約人的承諾，按照遲到的原因不同，合同法對承諾的有效性作出了不同的區(qū)分。 (1)受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾。除非要約人及時通知受要約人該承諾有效，否則該超期的承諾視為新要約，對要約人不具備法律效力。 (2)非受要約人責任原因延誤到達的承諾。受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過了承諾期限。對于這種情況，除非要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾，否則承諾有效。 承諾的撤回：撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。,53,二、要約與承諾6-5

29、-要約和承諾的生效,合同法規(guī)定，要約到達受要約人時生效。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進人該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進人收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。 承諾的通知送達給要約人時生效。,54,二、要約與承諾6-6 -合同的成立,1、不要式合同的成立 合同成立是指合同當事人對合同的標的、數(shù)量等內容協(xié)商一致。如果法律法規(guī)、當事人對合同的形式、程序沒有特殊的要求，則承諾生效時合同成立。因為承諾生效即意味著當事人對合同的內容達成了一致，對當事人產(chǎn)生約束力。 2、要式合同的成立 當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事

30、人簽字或者蓋章時合同成立。 需要注意的是，合同書的表現(xiàn)形式是多樣的，在很多情況下雙方簽字、蓋章只要具備其中的一項即可。雙方簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。 在建設工程施工合同履行中，有合法授權的一方代表簽字確認的內容也可以作為合同的內容，就是這一法律規(guī)定在建設工程中的延伸。,55,案例：某化肥廠訴某農資公司履行合同糾紛案1,案情：在2006年1月中，某化肥廠業(yè)務員郭某出差時在火車上碰巧遇到某農資公司的經(jīng)理匡某及其秘書李某,雙方在火車上就開始談論生意。郭某介紹了廠里的主要產(chǎn)品及其價格，匡某對該化肥廠的鉀肥感興趣，表示可以考慮買人一批,準備春耕季節(jié)的市場需求。下了火車后，郭某決定與匡某等同住一

31、家賓館。雙方都看過對方的有關證件后，郭某拿出已經(jīng)蓋了合同專用章的合同文本，填寫了有關事項，簽名，遞給匡某簽名，匡某說不需要自己親自簽名,讓秘書李某簽名就行。李某按照匡某的意思簽了名。簽完名才想到?jīng)]有合同專用章。郭某說不要緊，只要雙方有意做生意就行。雙方可以先簽好合同,一式兩份,等匡某和李某回到公司后再蓋章,然后傳真繪郭某,當做最后文件?？锬惩狻：贤霞s定，化肥廠出售10噸優(yōu)質鉀肥給農資公司，價格為每噸3000元，共3萬元，化肥廠在3月15日之前送貨上門，貨到付款。李某與匡某回到公司后，因為忙于年終收尾工作，把與郭某的合同一事忘記了。不久就放假過年。郭某回到廠里卻通知銷售部，準備在3月15日之

32、前發(fā)貨并且送到農資公司。,56,案例：某化肥廠訴某農資公司履行合同糾紛案2,在3月12日，化肥廠把貨送到農資公司時，誰知農資公司卻拒絕收貨，說不知道與化肥廠有購銷合同，已經(jīng)從別的廠采購了相同的化肥。農資公司的經(jīng)營人員通知經(jīng)理匡某，匡某才想起與郭某的合同。但是他為了維護公司的利益，隨即說明簽的只是合同草稿，沒有蓋章，合同還沒有成立。后來又說該草稿是李某簽的，李某不是法定代表人，又不是業(yè)務員，簽字無效。化肥廠把化肥卸下堆在農資公司門口，用油布遮好，聲明對方必須接收并如數(shù)付款。雙方僵持不下?；蕪S到法院起訴，要求認定雙方合同關系成立，判決對方履行合同。 問題 ：(l)李某的簽名是否有效? (2)雙方

33、簽訂的合同是否有效?,57,分析上例,合同法第33條：“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立?！?本案在審理時，農資公司的經(jīng)理矢口否認他讓秘書李某簽字，否定自己當時在場，聲稱自己不知道這回事。化肥廠卻到郭某曾經(jīng)與匡某和李某住過的賓館取證，找到了匡某與李某的住房登記記錄，賓館開具有關證明?？锬吵姓J自己在那里住過，但還是否認知道這件事。法庭認為匡某理由不足，認定李某的簽名是合法的代理，簽名有效。 法庭認為該合同具備合同的基本條款，雙方的意思表示也是一致，其他方面也符合法律的規(guī)定，應該認定從郭某和李某簽字時成立。法律并沒有規(guī)定合同要有合同專用章才有效。農資公司的規(guī)定只有

34、對內的效力，不能抗辯對方當事人。 法庭最后判決該合同是有效的合同，農資公司應該履行合同，接收貨物，支付款項。,58,三、合同示范文本,合同示范文本是將各類合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的、指導性的文本，在全國范圍內積極宣傳和推廣，引導當事人采用示范文本簽訂合同，以實現(xiàn)合同簽訂的規(guī)范化。 建設部與國家工商行政管理局聯(lián)合頒布了建設工程施工合同 (示范文本)、建設工程勘察合同(示范文本)、建設工程設計合同 (示范文本)、建設工程委托監(jiān)理合同(示范文本),59,四、格式條款,格式條款是指當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時末與對方協(xié)商即采用的條款。 對格式條款的理解 1.在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中，格

35、式條款適應了社會化大生產(chǎn)的需要，提高了交易效率，在日常工作和生活中隨處可見。 2.提供格式條款的一方應當遵循公平的原則確定當事人之間的權利義務關系，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。 3.對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常的理解予以解釋，對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款的一方的解釋。在格式條款與非格式條款不一致時，應當采用非格式條款。,60,五、締約過失責任,締約過失責任的概念 :是指在合同締結過程中，當事人一方或雙方因自己的過失而致合同不成

36、立、無效或被撤銷，應對信賴其合同為有效成立的相對人賠償基于此項信賴而發(fā)生的損害。 承擔締約過失的情形 1、假借訂立合同，惡意進行磋商 ; 2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況; 3、有其他違背誠實信用原則的行為; 4、違反締約中的保密義務 .,61,典型案例,典型案例：李某系安徽某縣農民，2005年春節(jié)后與幾個同村的年輕人一起到浙江打工。因為不懂技術，又沒有打工的經(jīng)驗，長時間找不到工作。4月3日，李某來到建安建筑公司的建筑工地上，提出到工地上打工，只要包吃包住，工資少些也沒有關系。工地的負責人見他可憐，就答應他，但是同時對他說明他沒有建筑經(jīng)驗，每天在工地上上下下很危險，公司對他以

37、后的一切傷亡事故概不負責，由李某自己負責。李某當時寫下字據(jù)，保證傷亡由自己負責，不給公司帶來任何麻煩。于是李某在工地上打工。 但是天有不測風云。6月21日李某不慎從腳手架上摔下來。經(jīng)過多家醫(yī)院搶救，保佐了腿腳，卻留下右腿殘疾，右腿肌肉嚴重萎縮，要靠拐杖才能行走，還有輕微的腦震蕩。這次事故中，李家花的醫(yī)療費和住院費40400多元，李家親屬到杭州探病、照顧李某所花的車費、生活費共4000多元。 出院后，公司不讓李某回到工地去，也不再發(fā)工資。李某回到家里，不能干農活，還要繼續(xù)吃藥養(yǎng)傷，李家欠下一大筆債務。李家覺得非常不公平，到建安建筑公司要求賠償。建安建筑公司拒絕了這個要求，認為公司沒有聘用李某，李

38、某是自愿到工地干活，公司是照顧李某才讓他到工地干活的，而且李某自己保證傷亡由自己負責。李家多次索賠都沒有成功。在2006年2月，李某在家屬和某律師事務所的免費幫助下到法院起訴。 案情焦點：建安建筑公司讓李某寫的書面保證是否有法律效力?,62,審理結果：,審理結果：法庭認為李某與建安建筑公司的勞動合同關系成立，李某的書面保證無效。建安建筑公司應支付李某的醫(yī)療費、傷殘補助費、營養(yǎng)費、家屬因到醫(yī)院照顧探病所花的旅差費、誤工費等全部費用。,63,第三節(jié) 合同的效力,一、合同的生效 二、無效合同 三、可變更或可撤銷的合同 四、當事人名稱或者法定代表人變更不對合同 效力產(chǎn)生影晌 五、當事人合并或分立后對合

39、同效力的影晌,64,一、合同的生效（一）合同生效應當具備的條件,合同法將合同成立和合同生效區(qū)別開來因為有些合同不一定是成立時即生效，有的還需要一定的時間，也有的成立后不一定生效。 合同生效是指合同對雙方當事人的法律約束力的開始。合同成立后，必須具備相應的法律條件才能生效，否則合同是無效的。 比如，根據(jù)合同法第44條第2款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)后才生效的，則合同自批準、登記手續(xù)辦理完畢之后生效。,65,一、合同的生效 （一）合同生效應當具備的條件,合同生效應當具備下列條件: 1、當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力。 在建設工程合同中，合同當事人一般都應當具有法人

40、資格，并且承包人還應當具備相立的資質等級，否則，當事人就不具有相應的民事權利能力和民事行為能力，訂立的建設工程合同無效。 2、意思表示真實。 如建設工程合同的訂立，一方采用欺詐、脅迫的手段訂立的合同，就是意思表示不真實的合同，這樣的合同就欠缺生效的條件。 3、不違反法律或者社會公共利益。,66,一、合同的生效（二）合同的生效時間,1、合同生效時間的一般規(guī)定 一般說來，依法成立的合同，自成立時生效。 具體地講：口頭合同自受要約人承諾時生效；書面合同自當事人雙方簽字或者蓋章時生效；法律規(guī)定應當采用書面形式的合同，當事人雖然未采用書面形式但已經(jīng)履行全部或者主要義務的，可以視為合同有效。合同中有違反法

41、律或社會公共利益的條款的，當事人取消或改正后，不影響合同其他條款的效力。 法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。,67,一、合同的生效（二）合同的生效時間,2、附條件和期限合同的生效時間 當事人可以對合同生效約定附條件或者約定附期限。 附條件的合同，包括附生效條件的合同和附解除條件的合同兩類。附生效條件的合同，自條件成就時生效;附解除條件的合同，自條件成就時失效。 附條件合同的成立與生效不是同一時間，合同成立后雖然并未開始履行，但任何一方不得撤銷要約和承諾，否則應承擔締約過失責任，賠償對方因此而受到的損失。,68,一、合同的生效（三）合同效力與仲裁條款,合同成立后，合同

42、中的仲裁條款是獨立存在的，合同的無效、變更、解除、終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。 如果當事人在施工合同中約定通過仲裁解決爭議，不能認為合同無效將導致仲裁條款無效。若因一方的違約行為，另一方按約定的程序終止合同而發(fā)生了爭議，仍然應當由雙方選定的仲裁委員會裁定施工合同是否有效及對爭議的處理。,69,一、合同的生效（四）效力待定的合同,有些合同的效力較為復雜，不能直接判斷是否生效，而與合同的一些后續(xù)行為有關，這類合同即為效力待定的合同。 1、限制民事行為能力人訂立的合同。 2、無代理權人訂立的合同 3、表見代理人訂立的合同 4、法定代表人、負責人越權訂立的合同 5、無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立的合同,7

43、0,典型案例,陳某是天津三石公司供銷科長，任職期間辦理了三石公司與上海廣貿公司之間的供銷、加工等多方面的業(yè)務。2007年3月，陳某辭職后開辦了六順公司，六順公司的辦公房內存有一批三石公司的設備。2007年4月1日，陳某對廣貿公司講有一批設備要銷售，銷售價格確定為58萬元人民幣，并說明廣貿公司如同意，應在一個星期之內給予答復。廣貿公司表示同意。同時陳某將一份載有上述內容、由陳某自己簽字、以三石公司為賣方的合同郵寄給廣貿公司。 廣貿公司4月4日收到該合同文本簽字蓋章后，于4月15日用特快專遞寄給陳某。陳某于4月17日收到該合同文本后，于4月18日告知三木公司，由于該批設備由于存放的時間較長，有些部

44、件可能有些問題，并講明將于同日將該設備發(fā)送給三木公司。 廣貿公司4月26日收到該批設備。后來因為設備有故障，根本就不能正常運行，而且因機器故障致一名職工嚴重受傷。廣貿公司找到三石公司，要求退貨，賠償損失，并且承擔受傷職工的醫(yī)療費用。 三石公司卻說自己也是受害者，陳某已經(jīng)離開三石公司，三石公司并沒有委托陳某與廣貿公司簽訂合同。因此拒絕承擔責任。 雙方爭執(zhí)不下。廣貿公司將三石公司告上法庭，要退回款項，賠償損失，支付職工的醫(yī)療費用。,71,效力待定的合同 1、限制民事行為能力人訂立的合同,無民事行為能力人不能訂立合同，限制行為能力人一般情況下也不能獨立訂立合同。 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定

45、代理人追認以后，合同有效。限制民事行為能力人的監(jiān)護人是其法定代理人。 相對人可以催告法定代理人在1個月內予以追認，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。,72,效力待定的合同 2、無代理權人訂立的合同,行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。 相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人的名

46、義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。,73,效力待定的合同 3、表見代理人訂立的合同,“表見代理”是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權代理人具有代理權的代理?；诖隧椥刨?，該代理行為有效。善意第三人與無權代理人進行的交易行為 (訂立合同)，其后果由被代理人承擔。表見代理的規(guī)定，其目的是保護善意的第三人。 表見代理一般應當具備以下條件:(1)表見代理人并未獲得被代理人的書面明確授權，是無權代理;(2)客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權的理由，(3)相對人善意且無過失。 在現(xiàn)實生活中，較為常見的表見代理是采購員或者推銷員拿著蓋有單位公章的空白合同文本，超越授權

47、范圍與其他單位訂立合同。此時其他單位如果不知采購員或者推銷員的授權范圍，即為善意第三人。此時訂立的合同有效。 有些情況下，表見代理與無權代理的區(qū)分是十分困難的。,74,分析上例,認清本案中陳某代理三石公司是表見代理是本案的關鍵。 陳某以前是三石公司的供銷科長，經(jīng)常與廣貿公司從事業(yè)務往來，這是廣貿公司信賴陳某的主要原因。而后來陳某辭職，廣貿公司并不知道，有理由認為陳某依然是三石公司的職員，從而與之訂立合同。這符合表見代理的規(guī)定，該合同對三石公司發(fā)生效力。三石公司認為自己沒有授權給陳某，三石公司也沒有收到廣貿公司的錢等理由，都不能對抗廣貿公司的請求，三石公司應先承擔責任。至于三石公司與陳某的關系應

48、另案處理。,75,效力待定的合同 4、法定代表人、負責人越權訂立的合同,法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或應當知道其超越權限以外，該代表行為有效。,76,效力待定的合同 5、無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立的合同,無處分權人處分他人財產(chǎn)訂立的合同，一般情況下是無效的。但是，在下列兩種情況下合同有效: (1)無處分權人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認，訂立的合同有效; (2)無處分權人通過訂立合同取得處分權的合同有效。 如在房地產(chǎn)開發(fā)項目的施工中，施工企業(yè)對房地產(chǎn)是沒有處分權的，如果施工企業(yè)將施工的商品房賣給他人，則該買賣合同無效。但民 如果房地產(chǎn)開發(fā)商追認該買賣行為，則買

49、賣合同有效；或者事后施工企業(yè)與房地產(chǎn)開發(fā)商達成該商品房折抵工程款，則該買賣合同也有效。,77,二、無效合同 (一)無效合同的概念,無效合同是指當事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認其效力，不給予法律保護的合同。 無效合同從訂立之時起就沒有法律效力，不論合同履行到什么階段，合同被確認無效后，這種無效的確認要溯及到合同訂立時。 無效合同的確認權歸人民法院或者仲裁機構，合同當事人或其他任何機構均無權認定合同無效。,78,二、無效合同 (二)合同無效的情形5-1,(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同 “欺詐”是指一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事

50、人作出錯誤意思表示的行為。如施工企業(yè)偽造資質等級證書與發(fā)包人簽訂施工合同。 脅迫是以給自然人及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實意思表示的行為。如材料供應商以敗壞施工企業(yè)名譽為要挾，迫使施工企業(yè)與其訂立材料買賣合同。,79,二、無效合同 (二)合同無效的情形5-2,(2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同 這種情況在建設工程領域中較為常見的是投標人串通投標或者招標人與投標人串通，損害國家、集體或第三人利益，投標人、招標人通過這樣的方式訂立的合同是無效的。,80,二、無效合同 (二)合同無效的情形5-3,(3)

51、以合法形式掩蓋非法目的的合同 如果合同要達到的目的是非法的，即使其以合法的形式作掩護，也是無效的。 比如，某人為了逃避法律對其財產(chǎn)的強制執(zhí)行（沒收、罰款、損害賠償?shù)龋?，因而與他人訂立買賣合同，出賣應被執(zhí)行財產(chǎn)的。這種合同孤立來看雖然合法，但訂立的目的是為了違背法律，因此是無效的。,81,二、無效合同(二)合同無效的情形5-4,(4)損害社會公共利益 如果合同違反公共秩序和善良風俗 (即公序良俗)，就損害了社會公共利益，這樣的合同也是無效的。 例如，施工單位在勞動合同中規(guī)定雇員應當接受搜身檢查的條款，或者在施工合同的履行中規(guī)定以債務人的人身作為擔保的約定，都屬于無效的合同條款。,82,二、無效合

52、同(二)合同無效的情形5-5,(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同也是無效的。 如建設工程的質量標準是標準化法、建筑法規(guī)定的強制性標準，如果建設工程合同當事人約定的質量標準低于國家標準，則該合同是無效的。,83,二、無效合同(三)無效合同的法律后果,合同被確認無效后，合同規(guī)定的權利義務即為無效。履行中的合同應當終止履行，尚未履行的不得繼續(xù)履行。 對因履行無效合同而產(chǎn)生的財產(chǎn)后果應當依法進行處理。 1、返還財產(chǎn) 返回財產(chǎn)是處理無效合同的主要方式。合同被確認無效后，當事人依據(jù)該合同所取得的財產(chǎn)，應當返還給對方;不能返還的，應當作價補償。 建設工程合同如果

53、無效一般都無法返還財產(chǎn)，因為無論是勘察設計成果還是工程施工，承包人的付出都是無法返還的，因此，一般應當采用作價補償?shù)姆椒ㄌ幚怼?84,二、無效合同(三)無效合同的法律后果,2、賠償損失 合同被確認無效后，有過錯的一方應賠償對方因此而受到的損失。如果雙方都有過錯，應當根據(jù)過錯的大小各自承擔相應的責任。 3追繳財產(chǎn)，收歸國有 雙方惡意串通，損害國家或者第三人利益的，國家采取強制性措施將雙方取得的財產(chǎn)收歸國庫或者返還第三人。 無效合同不影響善意第三人取得合法權益。,85,案例海南房屋買賣糾紛案,原告海南省工業(yè)廳被告中華人民共和國建設部、中國房地產(chǎn)開發(fā)海南公司房屋買賣糾紛案。該案案情是：1991年9月

54、25日，原告海南省工業(yè)廳與被告中國房地產(chǎn)開發(fā)海南公司、建設部海南咨詢服務中心簽訂了一份合同書，約定：兩被告將位于?？谑忻郎岷娱_發(fā)區(qū)白龍南路的宿舍樓一幢轉讓給原告，房屋為框架結構64套，建筑面積為6644平方米，共計房款為565萬元，房屋交付時間為1992年7月30日之前，付款方式為自本合同生效之日起三天之內，一次性付定金人民幣100萬元，一個月后再付100萬元，余額在工程竣工驗收交付使用一個月內付清。在原告付清房產(chǎn)轉讓款后五日內，雙方到房產(chǎn)管理部門辦理房屋產(chǎn)權過戶手續(xù)，費用按國家有關規(guī)定辦理。合同簽訂后，原告依約分五次給建設部海南咨詢服務中心支付共計人民幣565萬元，被告中國房地產(chǎn)開發(fā)海南公司

55、于1993年1月10日將宿舍樓交付給原告使用，之后，原告以房改方式將房屋出售給本單位的職工，現(xiàn)均已裝修入戶居住使用達四年，因兩被告一直未能給原告辦理上述房產(chǎn)的過戶手續(xù)，遂成訟。再查：兩被告出售給原告的房屋的土地使用權屬于建設部海南咨詢服務中心，系行政劃撥用地，尚未辦理土地出讓手續(xù)，經(jīng)原?？谑袊辆峙鷾视糜诮ㄔO綜合服務大樓，作為城市規(guī)劃、建設技術、房地產(chǎn)方面咨詢業(yè)務場所。建設部海南咨詢服務中心系中華人民共和國建設部于1988年7月27日在海南設立的，其經(jīng)營范圍是開展城市規(guī)劃、建設技術、房地產(chǎn)方面的咨詢業(yè)務；1992年該中心因歇業(yè)被海南省工商行政管理局吊銷。,86,從上述案例可見，原、被告所訂立的

56、合同及合同內容有幾個方面是不合法的，首先主體上建設部海南咨詢服務中心不具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資格，無權訂立房屋預售合同；第二、該合同的標的物所依附的土地是行政劃撥用地，建設部海南咨詢服務中心未依照劃撥土地使用權管理暫行辦法的有關規(guī)定，辦理土地使用權出讓手續(xù)并繳納土地出讓金；第三，該房屋所依附的土地原批準的用途是建設綜合服務大樓，非住宅商業(yè)用地，而建設部海南咨詢服務中心未經(jīng)批準即擅自更改土地用途進行商品房開發(fā)和經(jīng)營；第四、合同在訂立時，所建房屋也未達到當時法律法規(guī)規(guī)定的預售條件。很顯然，原、被告訂立的合同違反了民法通則、經(jīng)濟合同法有關合同生效的規(guī)定，以及違反土地使用權管理的有關辦法，完全符合認定無效

57、合同的條件，本應當認定為是無效合同，按無效的合同來處理。但是在此案中，有一個特殊的情節(jié)，即原告已將取得的房屋以房改的方式出售給本單位職工，職工們均已裝修入戶居住達四年之久，如按無效合同來處理返還房產(chǎn)給兩被告，那么無辜職工們的利益將受到嚴重的損害，而且也將嚴重影響生活和工作，而且事實上在全案的審理過程中，職工們的反響是最強烈的。另外，在合同的訂立過程中，原告及兩被告均存在不同程度的過錯。最終該案以認定合同有效來判決，并經(jīng)終審維護結案。,87,三、可變更或可撤銷的合同 -可變更或可撤銷合同的概念,可變更或可撤銷的合同，是指欠缺生效條件，但一方當事人可依照自己的意思使合同的內容變更或者使合同的效力歸

58、于消滅的合同。 如果合同當事人對合同的可變更或可撤銷發(fā)生爭議，只有人民法院或者仲裁機構有權變更或者撤銷合同。 可變更或可撤銷的合同不同于無效合同，當事人提出請求是合同被變更、撤銷的前提，人民法院或者仲裁機構不得主動變更或者撤銷合同。當事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機構不得撤銷其合同。,88,三、可變更或可撤銷的合同 -可變更或可撤銷合同的種類,1、因重大誤解而訂立的合同 重大誤解是指由于合同當事人一方本身的原因，對合同主要內容發(fā)生誤解，產(chǎn)生錯誤認識。 由于建設工程合同訂立的程序較為復雜，當事人發(fā)生重大誤解的可能性很小，但在建設工程合同的履行或者變更的具體問題上仍有發(fā)生重大誤解的可能性。如

59、在工程師發(fā)布的指令中，或者建設工程涉及的買賣合同中等。行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失時，可以認定為重大誤解。當然，這里的重大誤解必須是當事人在訂立合同時己經(jīng)發(fā)生的誤解，如果是合同訂立后發(fā)生的事實，且一方當事人訂立時由于自己的原因而沒有預見到，則不屬于重大誤解。,89,三、可變更或可撤銷的合同 -可變更或可撤銷合同的種類,2、在訂立合同時顯失公平的合同 一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平原則的，可以認定為顯失公平。最高人民法院的司法解釋認為，民間借貸 (包括公民與企業(yè)之間的借貸)約定的利息高于銀行同期同種貸款利率的4倍，為顯失公平。但在其他方面，顯失公平尚無定量的規(guī)定。,90,三、可變更或可撤銷的合同 -可變更或可撤銷合同的種類,3、以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同 一方以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。,91,三、可變更或可