第二章訴狀類法律文書(shū).ppt

1、第二章 訴狀類（民事）法律文書(shū),民事起訴狀 民事答辯狀 民事反訴狀 民事上訴狀 民事再審申請(qǐng)書(shū) 代理詞 申請(qǐng)書(shū),第一節(jié) 民事起訴狀,民事起訴狀的概念、法律依據(jù)和功能 民事起訴狀的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和制作方法 民事起訴狀實(shí)例及分析,一、民事起訴狀的概念、法律依據(jù)和功能,概念：民事起訴狀，是指公民、法人或其他組織，因自己的民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生民事?tīng)?zhēng)議時(shí)，為維護(hù)自己的合法權(quán)益，依據(jù)事實(shí)和法律，按照法定程序，向人民法院提起民事訴訟時(shí)制作并使用的法律文書(shū)。 法律依據(jù)：民事訴訟法第109條規(guī)定：起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。書(shū)寫(xiě)起訴狀確有困難的，可以口頭起訴，由人民法院記入筆錄，

2、并告知對(duì)方當(dāng)事人。 功能：民事起訴狀既是原告依法維護(hù)自己合法權(quán)益的工具，也是人民法院受理民事案件的依據(jù)。,二、民事起訴狀的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和制作方法,民事訴訟法第110條：起訴狀應(yīng)當(dāng)記明下列事項(xiàng)： （一）當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所，法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織的名稱、住所和法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)； （二）訴訟請(qǐng)求和所根據(jù)的事實(shí)與理由； （三）證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住所。,民事起訴狀的結(jié)構(gòu),民事起訴狀的格式分為首部、正文和尾部三部分。 首部：（1）標(biāo)題； （2）當(dāng)事人的基本情況。 正文：（1）訴訟請(qǐng)求； （2）事實(shí)和理由； （3）證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住所。 尾部

3、：包括結(jié)尾和附項(xiàng)。,1、民事起訴狀首部的寫(xiě)法,（1）標(biāo)題：應(yīng)當(dāng)居中寫(xiě)明“民事起訴狀”。 （2）當(dāng)事人的基本情況： 當(dāng)事人是公民的，應(yīng)當(dāng)依次寫(xiě)明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等內(nèi)容；當(dāng)事人是法人或其他組織的，原告應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明單位或組織的名稱、地址以及法定代表人或代表人的姓名、職務(wù)和電話，接著還要依次寫(xiě)明企業(yè)性質(zhì)、工商登記核準(zhǔn)號(hào)、經(jīng)營(yíng)范圍和方式、開(kāi)戶銀行和賬號(hào)等。被告應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明單位或組織名稱、地址、法定代表人或代表人的姓名和職務(wù)以及聯(lián)系電話。如果有第三人，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明第三人的姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等。第三人是法入或其他經(jīng)濟(jì)組織的，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)

4、明法人或其他經(jīng)濟(jì)組織的名稱、地址以及法定代表人或代表人的姓名和職務(wù)。,首部寫(xiě)作中應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)問(wèn)題： 一是同案原告為二人以上的，應(yīng)當(dāng)逐一寫(xiě)明。同案被告為二人以上的，應(yīng)按責(zé)任大小的順序?qū)懨鳌?二是原、被告是法人或其他經(jīng)濟(jì)組織的應(yīng)當(dāng)寫(xiě)全稱，不能隨便簡(jiǎn)寫(xiě)，并且應(yīng)當(dāng)與其公章上的字樣相一致。,2、民事起訴狀正文的寫(xiě)法,訴訟請(qǐng)求：是原告希望通過(guò)訴訟所要達(dá)到的目的，這一目的必須是原告對(duì)被告提出的實(shí)體權(quán)利的請(qǐng)求。各項(xiàng)獨(dú)立的請(qǐng)求事項(xiàng)應(yīng)分項(xiàng)列出。訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)通常也作為一項(xiàng)獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求最后列出。 寫(xiě)訴訟請(qǐng)求應(yīng)：（1）訴訟請(qǐng)求的范圍必須明確、具體；（2）在確定具體的承擔(dān)民事責(zé)任的方式后，再明確要求被告承擔(dān)該種民事責(zé)

5、任的具體范圍；（3）訴訟請(qǐng)求數(shù)額要具體。,事實(shí)與理由的寫(xiě)法,事實(shí)與理由是民事起訴狀的核心內(nèi)容，一般分開(kāi)敘寫(xiě)。 事實(shí)是提起訴訟、實(shí)現(xiàn)訴訟請(qǐng)求的基礎(chǔ)和依據(jù)，也是人民法院進(jìn)行裁判的基礎(chǔ)和依據(jù)。敘寫(xiě)事實(shí)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明原告、被告民事法律關(guān)系存在的事實(shí)，以及雙方發(fā)生民事權(quán)益爭(zhēng)議的時(shí)間、地點(diǎn)、原因、經(jīng)過(guò)、情節(jié)和結(jié)果。敘寫(xiě)事實(shí)應(yīng)當(dāng)注意下面幾個(gè)問(wèn)題：一是必須實(shí)事求是，既不夸大，也不縮小。二是應(yīng)當(dāng)圍繞訴訟請(qǐng)求敘寫(xiě)。三是既要反映案件的全貌，又要突出重點(diǎn)，詳略得當(dāng)。,理由是對(duì)事實(shí)的概括與評(píng)說(shuō)，包括兩方面內(nèi)容：首先應(yīng)當(dāng)依事論理，寫(xiě)明被告實(shí)施的侵權(quán)行為或者雙方發(fā)生爭(zhēng)議的性質(zhì)、已經(jīng)造成的后果以及各方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。然后應(yīng)當(dāng)依

6、法論理，寫(xiě)明原告提起訴訟所依據(jù)的法律條款。 闡述理由主要應(yīng)當(dāng)注意三點(diǎn)：一是依事論理應(yīng)當(dāng)以事實(shí)為根據(jù)，抓住重點(diǎn)，擊中要害。二是依法論理應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確地引用法律條款。三是理由與事實(shí)、訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)一致，不能出現(xiàn)矛盾。,證據(jù)的寫(xiě)法,證據(jù)是證明案件事實(shí)真實(shí)性、可靠性的依據(jù)。 列寫(xiě)證據(jù)應(yīng)當(dāng)注意三點(diǎn)：一是證據(jù)的名稱應(yīng)當(dāng)規(guī)范，必須符合法律規(guī)定。二是不僅要寫(xiě)明證據(jù)的名稱，還要寫(xiě)明證據(jù)的來(lái)源。三是涉及證人證言的，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明證人的姓名和住址。,3、民事起訴狀尾部的寫(xiě)法,尾部包括結(jié)尾和附項(xiàng)。 結(jié)尾主要應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明致送受訴法院名稱、起訴人簽名或者蓋章、年月日等。 附項(xiàng)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明民事起訴狀的副本數(shù)、附送證據(jù)的名稱及件數(shù)等。,三、民事起

7、訴狀的格式樣式和實(shí)例分析,格式樣式 實(shí)例分析,民事起訴狀 （公民提起民事訴訟用） 原告 被告 訴訟請(qǐng)求 事實(shí)和理由 證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住址 此致 人民法院 附：1、本訴狀副本 份（按被告人數(shù)確定） 2、證據(jù)清單 份 起訴人（簽名或蓋章） 年 月 日,民事起訴狀 （法人或其他組織提起民事訴訟用） 原告名稱 所在地址 法定代表人（或代表人）姓名 職務(wù) 電話 企業(yè)性質(zhì) 工商登記核準(zhǔn)號(hào) 經(jīng)營(yíng)范圍和方式 開(kāi)戶銀行 賬號(hào) 被告名稱 所在地址 電話 訴訟請(qǐng)求 事實(shí)和理由 證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住址 此致 人民法院 附：1、本訴狀副本 份（按被告人數(shù)確定） 2、證據(jù)清單 份 起訴人（蓋公章） 法定

8、代表人（簽名） 年 月 日,第二節(jié) 民事答辯狀,民事答辯狀的概念、法律依據(jù)和功能 民事答辯狀的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和制作方法 民事答辯狀實(shí)例及分析,一、民事答辯狀的概念、法律依據(jù)和功能,概念：民事答辯狀，是指民事訴訟的被告或被上訴人針對(duì)民事起訴狀或民事上訴狀的內(nèi)容，提出的依據(jù)事實(shí)與理由進(jìn)行辯駁的法律文書(shū)。 法律依據(jù)：民事訴訟法第113條規(guī)定：人民法院在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本發(fā)送被告，被告在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀。被告提出答辯狀的，人民法院應(yīng)當(dāng)在收到之日起5日內(nèi)將答辯狀副本發(fā)送原告。被告不提出答辯的，不影響人民法院審理。,功能：民事訴訟中，被告收到原告的起訴狀副本、被上訴人收到上訴狀副本后，都

9、有權(quán)進(jìn)行答辯。答辯狀就是行使答辯權(quán)的有效工具。通過(guò)答辯狀，被告可以充分闡明白己的觀點(diǎn)與主張，使人民法院能夠今面了解案情，作出公正裁決。,二、民事答辯狀的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和制作方法,民事答辯狀由首部、正文和尾部組成。 首部：首部包括標(biāo)題、當(dāng)事人的基本情況和案由。 正文：正文是文書(shū)的核心內(nèi)容，主要寫(xiě)明答辯理由。 尾部：尾部包括結(jié)尾和附項(xiàng)。,1、民事答辯狀首部的寫(xiě)法,首部包括標(biāo)題、當(dāng)事人的基水情況和案出。 （1）標(biāo)題：應(yīng)當(dāng)居中寫(xiě)明“民事答辯狀”。 （2）當(dāng)事人的基本情況： 應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明答辯人的姓名、性別、出生年月、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等；答辯人是無(wú)訴訟行為能力人的，應(yīng)當(dāng)在其項(xiàng)后寫(xiě)明法定代理人的姓名

10、、性別、出生年月日、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、職業(yè)及其與答辯人的關(guān)系。答辯人是法人或其他組織的，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明其名稱和所在地址、法定代表人（或代表人）的姓名利職務(wù) （3）案由。應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明“因x x一案，提出答辯如下：”,2、民事答辯狀正文的寫(xiě)法,正文是文書(shū)的核心內(nèi)容，主要寫(xiě)明答辯理。答辯理由應(yīng)當(dāng)針對(duì)原告或上訴人的訴訟請(qǐng)求及其所依據(jù)的事實(shí)與理由進(jìn)行反駁與辯解。答辯狀應(yīng)具有針對(duì)性和反駁性，但必須據(jù)實(shí)據(jù)法進(jìn)行答辯和反駁，不能不顧事實(shí)和法律盲目反駁。,敘寫(xiě)答辯理由通常從下面幾個(gè)方面人手： 針對(duì)事實(shí)不實(shí)進(jìn)行反駁。事實(shí)是判斷是非的基礎(chǔ)，人民法院審理案件必須以事實(shí)為依據(jù)。起訴狀、上訴狀敘述的事實(shí)可能有失實(shí)之處，答

11、辯狀應(yīng)當(dāng)針對(duì)其失實(shí)之處進(jìn)行反駁，對(duì)屬實(shí)的部分可以表示認(rèn)可。 針對(duì)適用法律不當(dāng)進(jìn)行反駁。凡屬無(wú)理的訴訟請(qǐng)求在說(shuō)理過(guò)程中難免出現(xiàn)語(yǔ)言邏輯混亂、觀點(diǎn)與材料相矛盾、違背人情常理等問(wèn)題。答辯時(shí)只要能夠準(zhǔn)確地抓住這些問(wèn)題，就可以反駁對(duì)方的主張，使對(duì)方的訴訟理由不能成立。 此外，敘寫(xiě)答辯理由還可以針對(duì)原告的錯(cuò)誤訴訟請(qǐng)求向人民法院提出請(qǐng)求，要求人民法院駁回起訴，不予受理；要求人民法院否定原告請(qǐng)求事項(xiàng)的全部或一部分。,3、民事答辯狀尾部的寫(xiě)法 尾部包括結(jié)尾和附項(xiàng)：結(jié)尾應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明致送人民法院的名稱，答辯人簽名，并注明文書(shū)制作的年月日。附項(xiàng)主要寫(xiě)明答辯狀副本的份數(shù)和有關(guān)證據(jù)的情況。,三、民事答辯狀的格式樣式和實(shí)例分析

12、,格式樣式 實(shí)例分析,民事答辯狀 （公民對(duì)民事起訴提出答辯用） 答辯人 因 一案提出答辯如下： 此致 x x 人民法院 附：本答辯狀副本 份 答辯人： x x x x年 x月 x日,民事答辯狀 （法人或其他組織對(duì)民事訴訟用） 答辯人名稱 所在地址 法定代表人（或代表人）姓名 職務(wù) 電話 企業(yè)性質(zhì) 工商登記核準(zhǔn)號(hào) 經(jīng)營(yíng)范圍和方式 開(kāi)戶銀行 賬號(hào) 因 一案提出答辯如下： 此致 x x 人民法院 附：本答辯狀副本 份 答辯人： x年 x月 x日,第三節(jié) 民事反訴狀,民事反訴狀的概念和功能 民事反訴狀的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和制作方法 民事反訴狀實(shí)例及分析,一、民事反訴狀的概念、法律依據(jù)和功能,概念：民事反訴狀，

13、是指民事案件的被告，針對(duì)原告指控的同一糾紛事實(shí)或行為事實(shí)，提出相反指控內(nèi)容的法律文書(shū)。 法律依據(jù)：我國(guó)民事事訴訟法第一百二十六條規(guī)定：原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理。 功能：反訴是法律賦予民事案件被告的一項(xiàng)權(quán)利，對(duì)法庭全面了解案情事實(shí)并作出公正處理，具有重要意義。,二、民事反訴狀的結(jié)構(gòu)、寫(xiě)作內(nèi)容與制作方法,民事反訴狀與民事起訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容基本相同，由首部、正文和尾部組成。 （1）首部：首部包括標(biāo)題和當(dāng)事人的基本情況。 （2）正文：正文是文書(shū)的核心部分，包括三項(xiàng)內(nèi)容，即反訴請(qǐng)求，事實(shí)與理由，證據(jù)和證據(jù)來(lái)源、證人的姓名和住址。 （3）尾部：尾部包括結(jié)

14、尾和附項(xiàng)。,1、民事反訴狀首部的寫(xiě)法,標(biāo)題，應(yīng)居中寫(xiě)為“民事反訴狀”。 當(dāng)事人的基本情況，應(yīng)當(dāng)分別寫(xiě)明反訴人與被反訴人的基本情況，并在括號(hào)中注明他們?cè)谠瓕彽牡匚?。具體寫(xiě)作事項(xiàng)同民事起訴狀。,2、民事反訴狀正文的寫(xiě)法,正文是文書(shū)的核心部分，包括三項(xiàng)內(nèi)容，即（1）反訴請(qǐng)求；（2）事實(shí)與理由；（3）證據(jù)和證據(jù)來(lái)源、證人的姓名和住址。,（1）反訴請(qǐng)求,反訴請(qǐng)求，應(yīng)寫(xiě)明反訴人請(qǐng)求人民法院依法解決與本案有關(guān)民事權(quán)益爭(zhēng)議的具體主張和要求。反訴請(qǐng)求不止一項(xiàng)的，可分開(kāi)列寫(xiě)。,（2）事實(shí)與理由,事實(shí)與理由是敘寫(xiě)的重點(diǎn)，敘寫(xiě)要求同民事起訴狀。但應(yīng)當(dāng)注意，根據(jù)法律規(guī)定，反訴與本訴必須具有內(nèi)在聯(lián)系，以達(dá)到合并審理和相互

15、抵銷的目的，因此，敘寫(xiě)事實(shí)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明與本訴同一的和相關(guān)的事實(shí)，寫(xiě)明事實(shí)的起因、經(jīng)過(guò)、結(jié)果，并重點(diǎn)寫(xiě)明被反訴人的違法或違約行為。闡述反訴理由應(yīng)當(dāng)依據(jù)事實(shí)和有關(guān)法律規(guī)定，闡明案件的性質(zhì)、被反訴人的責(zé)任，以及如何解決糾紛的意見(jiàn)。,（3）證 據(jù),主要應(yīng)寫(xiě)明足以證明反訴請(qǐng)求的證據(jù)，包括證據(jù)的名稱、件數(shù)、來(lái)源以及證人的姓名和住址等。,3、民事反訴狀尾部的寫(xiě)法,尾部包括結(jié)尾和附項(xiàng)。 結(jié)尾首先應(yīng)寫(xiě)明致送機(jī)關(guān)的名稱，然后由反訴人簽名，最后注明年月日。 附項(xiàng)應(yīng)寫(xiě)明反訴狀副本的份數(shù)，所附證據(jù)情況等。,三、民事反訴狀的樣式和實(shí)例分析,樣式 實(shí)例分析,民事反訴狀 （民事被告提起反訴用） 反訴人(本訴被告) 被反訴人(本訴

16、原告) 反訴請(qǐng)求 事實(shí)與理由 證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住址 此致 x x人民法院 附：本反訴狀副本 反訴人： x x x x年x月x日,第四節(jié) 民事上訴狀,一、民事上訴狀的概念、功能 概念：民事上訴狀，是指民事訴訟當(dāng)事人不服人民法院作出的第一審判決或裁定，在法定上訴期限內(nèi)，依法定的程序，向上一級(jí)人民法院提起上訴，請(qǐng)求撤銷、變更原審裁判或請(qǐng)求重新審理的訴訟文書(shū)。,法律依據(jù)：民事訴訟法第147、149條 第147條：當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書(shū)送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書(shū)送達(dá)之日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴

17、。 第149條：上訴狀應(yīng)當(dāng)通過(guò)原審人民法院提出，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。,功能：民事上訴狀是當(dāng)事人行使上訴權(quán)，維護(hù)自身合法權(quán)益的有力工具，也是上一級(jí)人民法院依法對(duì)下一級(jí)人民法院第一審判決或裁定進(jìn)行全面審查，經(jīng)過(guò)審理并依法作出裁判的依據(jù)。,二、民事上訴狀結(jié)構(gòu)、寫(xiě)作內(nèi)容和制作方法 民事訴訟法第148條： 上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其代表人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號(hào)和案由；上訴請(qǐng)求和理由。,民事上訴狀由首部、

18、正文和尾部組成。 首部：包括標(biāo)題、當(dāng)事人的基本情況和案由。 正文：是文書(shū)的核心內(nèi)容，包括上訴請(qǐng)求和上訴理由。 尾部：包括結(jié)尾和附項(xiàng)。,1、民事上訴狀首部的寫(xiě)法,（1）標(biāo)題。應(yīng)當(dāng)居中寫(xiě)明“民事上訴狀”。 （2）當(dāng)事人的基本情況。應(yīng)當(dāng)分別寫(xiě)明上訴人、被上訴人的姓名、性別、出生年月日、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等，并在括號(hào)中注明其在一審程序中的訴訟地位。當(dāng)事人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明其名稱、地址、法定代表人或代表人的姓名和職務(wù)。 （3）案由。這是一段承上啟下的文字，包括案由、原審人民法院名稱、判決或裁定的年月日、文書(shū)字號(hào)等內(nèi)容。按文書(shū)格式的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)表述為： “上訴人因x x（案由）一案

19、，不服x x人民法院x年x 月x 日（ x x x x 年）民初字第x x號(hào)判決（裁定），現(xiàn)提出上訴?！?2、民事上訴狀正文的寫(xiě)法,（1）上訴請(qǐng)求 上訴請(qǐng)求是指上訴人請(qǐng)求上一級(jí)人民法院解決的具體問(wèn)題。 敘寫(xiě)上訴請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)明確、具體、完整，寫(xiě)明上訴人請(qǐng)求二審人民法院依法撤銷或者變更原審裁判，以及如何解決本案民事權(quán)益爭(zhēng)議的具體要求。,（2）上訴理由,上訴理由。上訴理由是文書(shū)的核心內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)作為重點(diǎn)進(jìn)行論述。 民事上訴狀的上訴理由與起訴狀有明顯的區(qū)別：上訴狀是針對(duì)原審裁判進(jìn)行評(píng)述，起訴狀則是針對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的無(wú)理和違法之處進(jìn)行論述。 闡述上訴理由，一般從下述幾方面進(jìn)行論述：一是針對(duì)原審認(rèn)定事實(shí)的錯(cuò)誤進(jìn)行

20、論證；二是針對(duì)原審適用法律的錯(cuò)誤進(jìn)行論證；三是針對(duì)原審違反法定程序進(jìn)行論證。,針對(duì)原審認(rèn)定事實(shí)的錯(cuò)誤進(jìn)行論證,事實(shí)是人民法院對(duì)案件作出裁決的基礎(chǔ)，一審法院認(rèn)定的事實(shí)如有錯(cuò)誤或有出入，或者遺漏了重要事實(shí)，或者缺乏證據(jù)，作出的裁決就可能不正確。上訴狀應(yīng)當(dāng)首先從事實(shí)人手，提出與原審認(rèn)定的事實(shí)相對(duì)抗的客觀事實(shí)真相，并列舉確鑿充分的證據(jù)加以證實(shí)。只要能把原審認(rèn)定的事實(shí)部分或全部推翻，必然導(dǎo)致原審裁判部分或全部改變。,針對(duì)原審適用法律的錯(cuò)誤進(jìn)行論證,原審法院適用的法律如果與事實(shí)不相適應(yīng)，或者引用的法律條文不全面，或者曲解了法律條款等，都會(huì)導(dǎo)致裁決的錯(cuò)誤。民事上訴狀應(yīng)當(dāng)指出適用法律錯(cuò)誤的地方，列出適合案件的

21、法律條款，并進(jìn)行具體論證。,針對(duì)原審違反法定程序進(jìn)行論證,民事訴訟法第一百五十三條第（四）項(xiàng)規(guī)定：原判決違反法定程序、可能影響案件正確判決的，裁定撤錯(cuò)原判，發(fā)回原審人民法院重審。根據(jù)這一規(guī)定，原審法院在案件審理過(guò)程中如有上述情況，在書(shū)寫(xiě)民事上訴狀陳述上訴理由時(shí)應(yīng)當(dāng)據(jù)實(shí)提出，作為要求改變?cè)瓕徟袥Q的理由。,上訴理由的論證方法,在論證方法上，應(yīng)當(dāng)先用概括的語(yǔ)言指出一審裁判的錯(cuò)誤，然后進(jìn)行反駁。原審裁判有數(shù)項(xiàng)錯(cuò)誤的，可以總體指出錯(cuò)誤，然后逐項(xiàng)予以反駁；也可以列出一項(xiàng)錯(cuò)誤后即進(jìn)行反駁。,3、民事起訴狀尾部的寫(xiě)法,尾部包括結(jié)尾和附項(xiàng)。 結(jié)尾包括結(jié)束語(yǔ)“此致”、“x x x人民法院”和上訴人簽名及年月日。

22、附項(xiàng)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明上訴狀副本份數(shù)、有關(guān)證據(jù)的情況。,三、民事上訴狀的樣式和實(shí)例分析,民事上訴狀的樣式 實(shí)例分析,第五節(jié) 民事再審申請(qǐng)書(shū),民事再審申請(qǐng)書(shū)的概念、功能 民事再審申請(qǐng)書(shū)的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和制作方法 民事再審申請(qǐng)書(shū)的樣式和實(shí)例分析,一、民事再審申請(qǐng)書(shū)的概念、功能,概念：民事再審申請(qǐng)書(shū)，是指民事案件的當(dāng)事人認(rèn)為已生效的判決或裁定有錯(cuò)誤，依法向人民法院提交的請(qǐng)求再審的法律文書(shū)。 民事訴訟法第一百七十八條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向原審人民法院或者上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?；第一百八十條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書(shū)，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容

23、違反法律的，可以申請(qǐng)兩審。經(jīng)人民法院審查屬實(shí)的，應(yīng)當(dāng)再審。 民事再審申請(qǐng)書(shū)是當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判申請(qǐng)?jiān)賹彽姆晌臅?shū)，也是人民法院適用審判監(jiān)督程序?qū)γ袷掳讣崞鹪賹彽囊罁?jù)。人民法院通過(guò)再審可以糾止錯(cuò)誤裁判，確保辦案質(zhì)量。,二、民事再審申請(qǐng)書(shū)的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和制作方法,民事再審申請(qǐng)書(shū)由首部、正文和尾部組成。 首部：首部包括標(biāo)題、當(dāng)事人的基本情況和案由。 正文：正文是文書(shū)的核心，包括請(qǐng)求事項(xiàng)、事實(shí)與理由。 尾部：尾部包括結(jié)尾和附項(xiàng)。,1、民事再審申請(qǐng)書(shū)首部的寫(xiě)法,（1）標(biāo)題。應(yīng)居中寫(xiě)明“民事再審申請(qǐng)書(shū)”。 （2）當(dāng)事人的基本情況。申請(qǐng)人是公民的，應(yīng)寫(xiě)明中請(qǐng)人的姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫

24、、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等。申請(qǐng)人是無(wú)訴訟行為能力的人，應(yīng)寫(xiě)明其法定代理人的姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址，以及與申請(qǐng)人的關(guān)系。申請(qǐng)人是法人或其他組織的，應(yīng)寫(xiě)明名稱、所在地址、法定代表人或代表人的姓名和職務(wù)。申請(qǐng)人委托律師代理申請(qǐng)?jiān)賹彽?，?yīng)寫(xiě)明律師的姓名、職務(wù)和律師所在律師事務(wù)所的名稱。 （3）案由。應(yīng)寫(xiě)明“申請(qǐng)人x x x對(duì)x x x人民法院x x x x年x月x日（x x x x）x民x字第x號(hào)x x（判決、裁定或調(diào)解書(shū)），申請(qǐng)?jiān)賹??！?2、民事再審申請(qǐng)書(shū)正文的寫(xiě)法,（1）請(qǐng)求事項(xiàng)：應(yīng)寫(xiě)明提出再審申請(qǐng)所要解決的問(wèn)題，例如，要求人民法院撤銷原判，進(jìn)行再審改判。請(qǐng)求部分故判的，應(yīng)寫(xiě)

25、明撤銷原判決的某一項(xiàng)或幾項(xiàng)，進(jìn)行改判；請(qǐng)求事項(xiàng)較多的，可以分項(xiàng)列寫(xiě)。 （2）事實(shí)與理由：敘寫(xiě)事實(shí)與理由，應(yīng)當(dāng)以事實(shí)為基礎(chǔ)，依據(jù)法律規(guī)定，列舉確實(shí)可靠的證據(jù)材料，闡明原審的錯(cuò)誤或不當(dāng)之處，以支持自己提出的請(qǐng)求。敘寫(xiě)事實(shí)與理由時(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定予以論證，力爭(zhēng)做到事實(shí)清楚，理由充分證據(jù)確鑿。,民事訴訟法第一百七十九條： 當(dāng)事人的審請(qǐng)符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；（三）原判決、裁定適用法律確實(shí)錯(cuò)誤的；（四）人民法院違反法定程序，可能影響案件正確判決、裁定的；（五）審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄

26、，徹私舞弊，枉法裁決行為的。,3、民事再審申請(qǐng)書(shū)尾部的寫(xiě)法,（1）結(jié)尾首先應(yīng)寫(xiě)明致送人民法院的名稱，然后由申請(qǐng)人答名，最后寫(xiě)明申請(qǐng)時(shí)間。 （2）附頂應(yīng)寫(xiě)明“原審已生效的判決書(shū)或裁定書(shū)抄件一份?！?三、民事再審申請(qǐng)書(shū)的樣式和實(shí)例分析,樣式 實(shí)例分析,第六節(jié) 代理詞（民事代理）,代理詞的概念 代理詞的結(jié)構(gòu)、基本內(nèi)容 代理詞實(shí)例及分析,一、代理詞的概念,代理詞，是指民事案件、行政案件的當(dāng)事人，刑事案件的被害人以及刑事附帶民事案件的原、被告人所委托的訴訟代理人，在法庭審理的辯論階段或人民法院依法進(jìn)行書(shū)面審理中，為了維護(hù)其所代理一方的合法權(quán)益，以代理人的名義，在代理權(quán)限之內(nèi)發(fā)表或遞交的具有綜合性的書(shū)面代

27、理意見(jiàn)。,二、代理詞的結(jié)構(gòu)、基本內(nèi)容,相對(duì)于其他訴訟文書(shū)，代理詞的寫(xiě)法比較靈活，并沒(méi)有統(tǒng)一的格式，大體上分為前言、理由和結(jié)尾三部分。 （一）前言：申明代理人的合法地位，說(shuō)明開(kāi)庭前所作的工作和對(duì)案件的全面看法。 （二）理由：為代理詞的核心部分，是闡明起訴理由或反駁對(duì)方起訴意見(jiàn)的關(guān)鍵內(nèi)容。 （三）結(jié)尾：（1）在歸納全文的基礎(chǔ)上，重申訴訟請(qǐng)求或提出處理意見(jiàn)。（2）代理人簽名及成文日期。,代理詞理由部分寫(xiě)作的基本內(nèi)容包括：,1有關(guān)法律事實(shí)或法律行為及其法律效力的論證； 2有關(guān)法律關(guān)系及其權(quán)利和義務(wù)的論證； 3有關(guān)案件性質(zhì)和法律責(zé)任的論證。,1有關(guān)法律事實(shí)或法律行為及其法律效力的論證,某一法律事實(shí)或法律

28、行為是否存在，是否具有法律效力，這是當(dāng)事人首先要論證與爭(zhēng)議的。前者是論證該法律事實(shí)或法律行為是否具有真實(shí)性，后者是論證其是否具有合法性。有時(shí)法律事實(shí)或法律行為雖然存在，但卻不具有合法性，因此，這一問(wèn)題必須分而析之，辯論清楚。,2有關(guān)法律關(guān)系及其權(quán)利和義務(wù)的論證,在論證案件當(dāng)事人之間所存在的某一法律事實(shí)或法律行為的真實(shí)性、合法性之后，基于相互之間的法律關(guān)系及其權(quán)利和義務(wù)的論證就要分析，兩方之中是哪一方未盡應(yīng)盡的義務(wù)，或超越了應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利范圍。有的屬于一方未盡義務(wù)或末盡全部義務(wù)，則案情較為明朗；有的屬于雙方都未能部分或全部盡到義務(wù)，此種情況則還要比較論證究竟哪一方盡到的義務(wù)多些，哪一方盡到的義務(wù)

29、少些。對(duì)此所作的分析，直接影響判決結(jié)果。,3有關(guān)案件性質(zhì)和法律責(zé)任的論證,民事案件涉及的案件性質(zhì)，多數(shù)屬于是否構(gòu)成侵權(quán)的問(wèn)題。民爭(zhēng)案件還可以以細(xì)分為請(qǐng)求確權(quán)、請(qǐng)求解除、請(qǐng)求給付。因此，代理詞中，就必須就案件的根本性質(zhì)問(wèn)題展開(kāi)論讓。一般說(shuō)來(lái)，原告方的代理詞總是要據(jù)實(shí)據(jù)法論證被告方構(gòu)成了侵權(quán)行為，并進(jìn)一步論證被告方應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，或應(yīng)賠償經(jīng)濟(jì)損失，或應(yīng)補(bǔ)償精神損失，或兩者較而有之。被告方的代理詞則相反，往往要論證被告的行為不構(gòu)成侵權(quán)行為，因而也不負(fù)任何法律責(zé)任。在民事案件中，被告還可以反訴原告有侵權(quán)行為，應(yīng)負(fù)相應(yīng)的法律責(zé)任。,第七節(jié) 民事訴訟中的主要申請(qǐng)書(shū),管轄異議申請(qǐng)書(shū) 財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書(shū) 強(qiáng)制執(zhí)

30、行申請(qǐng)書(shū) 先予執(zhí)行申請(qǐng)書(shū) 支付令申請(qǐng)書(shū) 公示催告申請(qǐng)書(shū),一、管轄異議申請(qǐng)書(shū),（一）管轄異議申請(qǐng)書(shū)的概念、功能和法律依據(jù) 概念：管轄異議申請(qǐng)書(shū)，是指人民法院受理案件后，案件當(dāng)事人認(rèn)為受訴法院對(duì)該案無(wú)管轄權(quán)時(shí)，向受訴法院提交的，說(shuō)明其不服管轄的意見(jiàn)并請(qǐng)求法院將案件移送至有管轄權(quán)法院審理的法律文書(shū)。 功能：當(dāng)事人提交管轄異議申請(qǐng)書(shū)是其行使管轄異議權(quán)的表現(xiàn)，是其維護(hù)自己合法權(quán)益的重要訴訟權(quán)利。人民法院接受了當(dāng)事人的管轄異議申請(qǐng)書(shū)，經(jīng)過(guò)審查，作出裁定，確定對(duì)本案的正確管轄，不僅有利于人民法院及時(shí)、正確地行使審判權(quán)，公正、合法地解決民事糾紛，而且有利于維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，保障其充分有效地行使訴訟權(quán)利。,法

31、律依據(jù),民事訴訟法第三十八條：人民法院受理案件后，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。,當(dāng)事人提交管轄異議申請(qǐng)書(shū)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意：(1)提出管轄權(quán)異議的主體必須是本案的當(dāng)事人，通常是被告。但是在特殊情況下，原告也可以提出管轄權(quán)異議，如原告發(fā)現(xiàn)其誤向無(wú)管轄權(quán)的法院起訴；訴訟開(kāi)始后被追加的共同原告認(rèn)為受訴法院無(wú)管轄權(quán)；受訴法院認(rèn)為被告提出的管轄異議成立，或者認(rèn)為自己無(wú)管轄權(quán)依照職權(quán)將案件移送到其他法院，原告對(duì)法院的移送裁定有異議等情況下，原告有權(quán)提出管轄權(quán)異議。(2)管轄權(quán)異議只能

32、對(duì)第一審民事案件提出，對(duì)第二審案件不得提出管轄權(quán)異議。管轄權(quán)異議可針對(duì)地域管轄，也可針對(duì)級(jí)別管轄提出。(3)當(dāng)事人必須在法定期間內(nèi)向人民法院提出管轄異議申請(qǐng)書(shū)，即在被告收到起訴狀副本之日起15日答辯期內(nèi)提出。在案件未受理或已進(jìn)入實(shí)體審理的時(shí)候，都不得提出。但當(dāng)事人有正當(dāng)理由逾期提出異議，或是答辯期后法院追加的共同被告提出異議，人民法院應(yīng)當(dāng)接受。,1、首 部 （1）注明文書(shū)名稱，居中寫(xiě)明“管轄異議申請(qǐng)書(shū)”。 （2）申請(qǐng)人的基本情況：申請(qǐng)人是公民，寫(xiě)明身份基本事項(xiàng)；申請(qǐng)人是法人或其他組織，應(yīng)寫(xiě)明其全稱、住址及法定代表人姓名、職務(wù)。 （3）寫(xiě)明案由：申請(qǐng)人因何案件，提出管轄權(quán)異議。,（二）管轄異議申

33、請(qǐng)書(shū)的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和制作方法,2、正 文,正文要詳細(xì)寫(xiě)明申請(qǐng)人對(duì)本案管轄的意見(jiàn)和主張，并闡述其事實(shí)和理由。 （1）請(qǐng)求事項(xiàng)：明確、清楚地寫(xiě)出申請(qǐng)人請(qǐng)求人民法院駁回對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求或?qū)⒈景敢扑椭劣泄茌牂?quán)的法院審理的主張。 （2）事實(shí)和理由：結(jié)合本案案情，闡述申請(qǐng)人對(duì)本案管轄提出異議的理由。首先簡(jiǎn)明扼要地說(shuō)明案情，然后著重闡述申請(qǐng)人對(duì)本案管轄權(quán)的異議，本案不應(yīng)由受訴人民法院管轄的理由，確定本案管轄的關(guān)鍵事實(shí)及決定因素。綜合所述事實(shí)并根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，提出對(duì)本案管轄進(jìn)行審查的請(qǐng)求。,3、尾 部,（1）致送人民法院名稱。 （2）申請(qǐng)人簽名。申請(qǐng)人是法人或其他組織的還應(yīng)加蓋公章，并由法定代表人簽名。

34、（3）申請(qǐng)日期。 （4）附項(xiàng)：列明可以支持申請(qǐng)人對(duì)管轄權(quán)異議的證據(jù)材料名稱、數(shù)量。,管轄異議申請(qǐng)書(shū) 申請(qǐng)人： 申請(qǐng)人因_一案，向你院提出管轄異議。 請(qǐng)求事項(xiàng)： 事實(shí)與理由： 此致 _人民法院 申請(qǐng)人： 年 月 日,（三）管轄異議申請(qǐng)書(shū)樣式和實(shí)例,二、財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書(shū),（一）財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書(shū)的概念 財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書(shū),是指民事案件在起訴前或者起訴后，一方當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)對(duì)方當(dāng)事人對(duì)爭(zhēng)執(zhí)的標(biāo)的物可能有出賣(mài)、轉(zhuǎn)移、隱匿、損毀的行為，或者是標(biāo)的物自身有急劇變質(zhì)、降低價(jià)值的情況，將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，或者會(huì)造成人民法院今后作出的判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行時(shí)，請(qǐng)求人民法院防止上述情況發(fā)生，對(duì)標(biāo)的物采取一定的

35、強(qiáng)制性的保全措施的法律文書(shū)。,（二）財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書(shū)的內(nèi)容和制作方法,1、標(biāo)題和當(dāng)事人基本情況 （1）標(biāo)題，應(yīng)居中寫(xiě)“財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書(shū)”。 （2）當(dāng)事人情況事項(xiàng)，依次列寫(xiě)： 申請(qǐng)人：姓名，性別，年齡，民族，籍貫，職業(yè)或職務(wù)，單位或住址。 被申請(qǐng)人：姓名，性別，年齡，民族，籍貫，職業(yè)或職務(wù)，單位或住址。,2、請(qǐng)求事項(xiàng),請(qǐng)求事項(xiàng)應(yīng)寫(xiě)明具體、明確的請(qǐng)求目的，即請(qǐng)求人民法院對(duì)被申請(qǐng)人的何項(xiàng)財(cái)產(chǎn)實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全，以及采取何種方法（如查封、扣押、凍結(jié)等）實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全。,當(dāng)事人在申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供保全財(cái)產(chǎn)的線索：,財(cái)產(chǎn)為機(jī)動(dòng)車(chē)的，應(yīng)提供機(jī)動(dòng)車(chē)牌號(hào)、車(chē)輛管理機(jī)關(guān)； 財(cái)產(chǎn)為房地產(chǎn)的，應(yīng)提供房地產(chǎn)處所及權(quán)利人姓

36、名（名稱），并提供房地產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)出具的房地產(chǎn)登記材料； 財(cái)產(chǎn)為個(gè)人銀行存款的，應(yīng)提供開(kāi)戶銀行名稱、儲(chǔ)戶姓名、身份證號(hào)碼及帳號(hào)； 財(cái)產(chǎn)為單位存款的，應(yīng)提供開(kāi)戶銀行名稱及帳號(hào) 財(cái)產(chǎn)為股票或者股票帳戶內(nèi)資金的，應(yīng)提供股東帳戶號(hào)及證券交易指定場(chǎng)所； 其他財(cái)產(chǎn)，應(yīng)提供財(cái)產(chǎn)的名稱、種類、規(guī)格、數(shù)量、價(jià)值、所有權(quán)人、所在地等詳細(xì)情況以及相關(guān)證據(jù)。,3、事實(shí)和理由,（1）簡(jiǎn)要地說(shuō)明雙方訟爭(zhēng)或?qū)⒁鹪V的案情事實(shí)確鑿無(wú)疑； （2）著重寫(xiě)明必須實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全所根據(jù)的事實(shí)。即被申請(qǐng)人有何種分散、轉(zhuǎn)移爭(zhēng)執(zhí)的標(biāo)的物的行為。具體寫(xiě)明被申請(qǐng)人對(duì)爭(zhēng)執(zhí)的標(biāo)的物是正在準(zhǔn)備出賣(mài)、損毀、轉(zhuǎn)移，還是隱匿，抑或是對(duì)其現(xiàn)有的資財(cái)故意大肆進(jìn)行揮

37、霍浪費(fèi)； （3）對(duì)所提出的上述事實(shí)，舉出確實(shí)可靠的證據(jù)，證明它是客觀實(shí)際存在的，而不是主觀臆測(cè)的。 （4） 論證理由，主要是闡明如果不實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全，人民法院今后的判決勢(shì)必不能執(zhí)行或難以執(zhí)行。,事人向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。申請(qǐng)書(shū)最后應(yīng)表明自己是否提供擔(dān)保以及提供何種擔(dān)保。 擔(dān)?？刹捎矛F(xiàn)金、實(shí)物、信譽(yù)三種方式。（1）當(dāng)事人以現(xiàn)金擔(dān)保的，應(yīng)按財(cái)產(chǎn)保全標(biāo)的額的30%交納保證金；（2）當(dāng)事人以實(shí)物擔(dān)保的，應(yīng)提供價(jià)值相當(dāng)于保全標(biāo)的額50%以上的房地產(chǎn)或者機(jī)動(dòng)車(chē)作擔(dān)保；采取異地扣押措施的，以及凍結(jié)被申請(qǐng)人股票帳戶或資金帳戶、期貨合約等具有高風(fēng)險(xiǎn)性資產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)提供價(jià)值相當(dāng)于保全標(biāo)的額80%以上的

38、房地產(chǎn)或者機(jī)動(dòng)車(chē)作擔(dān)保。（3）當(dāng)事人以信譽(yù)保證的，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人以外的法人為保證人。,4、尾部及附項(xiàng),寫(xiě)明： （1）致送機(jī)關(guān)； （2）申請(qǐng)人x x x x（簽名或蓋章），并注明年、月、日； （3）附項(xiàng)部分，如有書(shū)證、物證，可寫(xiě)明附送的證據(jù)名稱和件數(shù)；有證人的，要列出證人的姓名和住址。,訴訟財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書(shū)格式,訴訟財(cái)產(chǎn)保金申請(qǐng)書(shū) 申請(qǐng)人：（姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或單位、住所) 被申請(qǐng)人（姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或單位、住所） 請(qǐng)求事項(xiàng)：_ 事實(shí)與理由：_ 此致 _人民法院 申請(qǐng)人(簽名或蓋章) 年 月 日 附：有關(guān)證據(jù)及材料,三、強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書(shū),（一）強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)的概念、功

39、能 強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)，是法律文書(shū)中確認(rèn)享有權(quán)利的一方當(dāng)事人，在應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的對(duì)方當(dāng)事人拒絕履行義務(wù)時(shí)，向有管轄權(quán)的人民法院提出的申請(qǐng)采取強(qiáng)制執(zhí)行措施的法律文書(shū)。 強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)是生效法律文書(shū)中確認(rèn)享有權(quán)利的當(dāng)事人，向人民法院提出強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)的工具，可以保障權(quán)利人的合法權(quán)益。,法律依據(jù),民事訴訟法第二百一十二條：發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。調(diào)解書(shū)和其他應(yīng)當(dāng)由人民法院執(zhí)行的法律文書(shū)，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。 第二百一十三條第一款：對(duì)依法設(shè)立的仲裁機(jī)構(gòu)的裁決，一方

40、當(dāng)事人不履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。受申請(qǐng)的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。,（二）強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)的結(jié)構(gòu)、寫(xiě)作內(nèi)容和制作方法,1首部，包括標(biāo)題、當(dāng)事人的基本情況和申請(qǐng)事項(xiàng)。 （1）標(biāo)題。應(yīng)居中寫(xiě)明“強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)”。 （2）當(dāng)事人的基本情況。主要應(yīng)寫(xiě)明申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人的基本情況。寫(xiě)法與其他法律文書(shū)書(shū)大體相同。 （3）申請(qǐng)事項(xiàng)。主要寫(xiě)明申請(qǐng)執(zhí)行的生效法律文書(shū)的制作單位、文書(shū)標(biāo)題、制作日期和文書(shū)編號(hào)，并向人民法院提出強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)。,2正文。正文是文書(shū)的核心內(nèi)容，應(yīng)寫(xiě)明事實(shí)與理由以及請(qǐng)求目的。 （1）事實(shí)部分應(yīng)概括敘述雙方當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議后由人民法院或仲裁委員會(huì)或公證機(jī)關(guān)以何種法律文書(shū)確認(rèn)

41、申請(qǐng)人享有的權(quán)利和被申請(qǐng)人應(yīng)盡的義務(wù)。 （2）理由部分應(yīng)當(dāng)從事實(shí)上、法律上闡明被申請(qǐng)人拒不履行或不履行其法定義務(wù)是錯(cuò)誤的，說(shuō)理應(yīng)當(dāng)有理有據(jù)，合理會(huì)法。 （3）請(qǐng)求目的部分應(yīng)當(dāng)具體、明確地提出申請(qǐng)執(zhí)行的事項(xiàng)。,3尾部。尾部包括結(jié)尾和附項(xiàng)。 （1）結(jié)尾應(yīng)寫(xiě)明致送人民法院的名稱，由申請(qǐng)人簽名或蓋章，最后注明申請(qǐng)日期。 （2）附項(xiàng)主要應(yīng)寫(xiě)明生效法律文書(shū)的名稱和份數(shù)，以及被申請(qǐng)人執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地。,四、先予執(zhí)行申請(qǐng)書(shū),先予執(zhí)行是指法院對(duì)某些案件作出判決前，為解決權(quán)利人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng) 所需，裁定義務(wù)人履行一定義務(wù)的訴訟 措施，亦稱先行給付。 先予執(zhí)行必須有當(dāng)事人的申請(qǐng)，人民法院不能主動(dòng)采取先予執(zhí)行的措

42、施。,民事訴訟法第九十七條：人民法院對(duì)下列案件，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定先予執(zhí)行：（一）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（二）追索勞動(dòng)報(bào)酬的；（三）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。 民事訴訟法第九十八條人民法院裁定先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的；（二）被申請(qǐng)人有履行能力。,先予執(zhí)行的范圍和條件,先予執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容和制作方法,1、首部：標(biāo)題；申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人基本情況；申請(qǐng)事由。 2、正文：事實(shí)和理由；請(qǐng)求目的。（1）事實(shí)和理由寫(xiě)明急需先予執(zhí)行的事實(shí)，說(shuō)明申請(qǐng)人對(duì)于被申請(qǐng)人并無(wú)對(duì)待給付的義務(wù)，著重提

43、出被申請(qǐng)人必須先行給付的事實(shí)根據(jù)。（2）請(qǐng)求目的將申請(qǐng)人要求先予執(zhí)行的標(biāo)的寫(xiě)清楚，并將給付的物品、款項(xiàng)寫(xiě)清楚。 3、尾部：結(jié)尾和附項(xiàng)。,五、支付令申請(qǐng)書(shū),（一）支付令申請(qǐng)書(shū)的概念、功能 概念：支付今申請(qǐng)書(shū)，是指?jìng)鶛?quán)人以要求債務(wù)人給付金錢(qián)、有價(jià)證券為內(nèi)容，請(qǐng)求有管轄權(quán)的基層人民法院向債務(wù)人發(fā)出催促其履行支付義務(wù)命令的法律文書(shū)。 法律依據(jù)：第一百九十一條債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢(qián)、有價(jià)證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令：（一）債權(quán)人與債務(wù)人沒(méi)有其他債務(wù)糾紛的；（二）支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的。申請(qǐng)書(shū)應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明請(qǐng)求給付金錢(qián)或者有價(jià)證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù) 功能：支付令申請(qǐng)書(shū)是債權(quán)人中請(qǐng)支付令的工具