外國經(jīng)濟法的主要理論.ppt

1、外國經(jīng)濟法的主要理論,歐陸和日本的主要經(jīng)濟法理論,一、德國的主要經(jīng)濟法學說 （一）對象說 戈爾德斯密特組織經(jīng)濟固有之法 組織經(jīng)濟，即有組織的經(jīng)濟，是指以改進生產(chǎn)為目的而受到規(guī)制的交易經(jīng)濟和共同經(jīng)濟 交易經(jīng)濟，是指由民法調整的貫徹個人主義原則的市民社會經(jīng)濟；共同經(jīng)濟指的則是公共經(jīng)濟、 組織經(jīng)濟區(qū)別于未受國家規(guī)制的私人經(jīng)濟，并且認為經(jīng)濟法是一個獨立的法律部門,（二）機能說 著眼于法的機能來說明經(jīng)濟法 柏姆 赫梅爾勒 林克 柏姆將經(jīng)濟統(tǒng)制作為經(jīng)濟法的中心概念，著重于國家的經(jīng)濟統(tǒng)制、特定經(jīng)濟政策意義上的經(jīng)濟秩序和與此相關的經(jīng)濟制度 赫梅爾勒認為經(jīng)濟法是統(tǒng)制經(jīng)濟固有之法 林克則主張經(jīng)濟法是統(tǒng)制、促進和限

2、制經(jīng)營活動的法以及國家參與決定的組織性法律,基本上把經(jīng)濟法視為“經(jīng)濟公法” 經(jīng)濟法涵蓋國家干預經(jīng)濟之法的架構，是國家的一套旨在限制和管理經(jīng)濟活動的法律措施，其規(guī)范的公共性決定了經(jīng)濟法對于其他法律部門的獨立地位；經(jīng)濟法的內容，包括關于物價、補貼、產(chǎn)業(yè)管理、行業(yè)準入、反對限制競爭和不正當競爭、政府從事經(jīng)濟活動、國有化和私有化、對外貿易等法的規(guī)范。,（三）集成說 努斯鮑姆 經(jīng)濟法是以直接影響國民經(jīng)濟為目的的法律規(guī)范的總和 凡是間接影響國民經(jīng)濟的法如財政法，或者以個人生活為規(guī)范對象的法如民法，都不是經(jīng)濟法,（四）世界觀說 赫德曼 把貫徹現(xiàn)代法之“經(jīng)濟”精神的法稱為經(jīng)濟法，它與體現(xiàn)永恒理性之“自然”精神

3、的法形成鮮明對照,（五）方法論說 此說著眼于對經(jīng)濟法的研究方法，代表人物是魯姆夫 魯氏認為，經(jīng)濟法是法社會學來考察整個經(jīng)濟生活的產(chǎn)物，通過對法的經(jīng)濟內容的考察，可以區(qū)分出私的經(jīng)濟法和公共暨國家的經(jīng)濟法，二者在整個法的體系中是對立統(tǒng)一的。,（六）關于經(jīng)濟之法說 韋斯特霍夫，關于經(jīng)濟的法都是經(jīng)濟法 德國有學者把經(jīng)濟法區(qū)分為“經(jīng)濟憲法”和經(jīng)濟行政法 經(jīng)濟憲法表明國家對私有財產(chǎn)的根本看法，規(guī)定契約自由和工商業(yè)自由、政府干預經(jīng)濟的性質和程度、市場主題自主發(fā)揮積極性的程度和法律對這種積極性的保護，它體現(xiàn)在聯(lián)邦基本法、民法和商法等之中 經(jīng)濟行政法涉及國家通過依法確立的程序和機構，來實行經(jīng)濟憲法的原則并進行強

4、制性干預，它包括經(jīng)濟法的各項具體內容,菲肯切爾提出，經(jīng)濟法可以分為經(jīng)濟一般法和經(jīng)濟特別法 經(jīng)濟一般法包括物權法、合同法和競爭法 經(jīng)濟特別法是指當局用以對經(jīng)濟活動進行強制性干預的各種具體措施，包括旨在保證交易和諧及使經(jīng)濟更有效率的職能性經(jīng)濟法，以及國家對特定領域或活動進行干預的實用性經(jīng)濟法 這類學說將新興的經(jīng)濟法現(xiàn)象與經(jīng)濟的法律調整混為一談，屬于泛經(jīng)濟法說,二、歐陸其他國家的主要經(jīng)濟法學說 （一）經(jīng)濟公法說 經(jīng)濟法是國家對經(jīng)濟施加直接影響的法律規(guī)范的總和，是官方組織經(jīng)濟的措施，是與商法和勞動法并列的一個法律部門。 經(jīng)濟公法作為一個法律部門，包括市場調節(jié)的公法、經(jīng)濟振興和發(fā)展法、公共經(jīng)濟部門法三個

5、部分 學者注意到，公私法難以截然區(qū)分，政府對經(jīng)濟施加影響而深深地介入私法及其方法的領域；但在涉及私的方面，經(jīng)濟法也體現(xiàn)出它的獨特精神,對于經(jīng)濟法來說，“法”本身不是法規(guī)范的首要淵源和基礎，經(jīng)濟目的才是根本性的；“法”只是確保行政部門擁有應付不斷變化的經(jīng)濟形勢，對經(jīng)濟進行指導、協(xié)調和控制的一種手段,（二）取代商法的經(jīng)濟法說 現(xiàn)代的一種傾向是把公法、刑法、社會法中與經(jīng)濟活動有關的規(guī)范融合到商法中去，這將導致對商法傳統(tǒng)形象的嚴重扭曲，既如此，則最好用“經(jīng)濟法”來代替“商法”這一過時的名稱 此理論看到了私法公法化主要表現(xiàn)在商法領域的客觀現(xiàn)實，并對商法是私法的命題有正確把握。然而在市場經(jīng)濟下，經(jīng)濟活動的

6、當事人意思自治無論如何將是主導性的,（三）企業(yè)法規(guī)說 從商法及其與經(jīng)濟法關系的角度來闡釋經(jīng)濟法，實際效果與取代商法的經(jīng)濟法說一樣，是以泛化的企業(yè)法或經(jīng)濟法來對傳統(tǒng)商法取而代之。 經(jīng)濟法是適用于參加經(jīng)濟活動并按商事原則經(jīng)營的企業(yè)的全部公法和私法性質的法律規(guī)則 這樣經(jīng)濟法不是法律部門 這是一種實用性的研究,三、日本的主要經(jīng)濟法學說 日本經(jīng)濟法學界的主流學說，是在機能說和對象說的基礎上，主張經(jīng)濟法是在國家組織原理支配之下的統(tǒng)制經(jīng)濟固有之法，因其具有特定對象和固有的指導原理而成為獨立的法律部門或門類，同時結合戰(zhàn)后興起的超出經(jīng)濟統(tǒng)制范疇的反壟斷法，對經(jīng)濟法作進一步研究 （一）社會調節(jié)說 經(jīng)濟法是適應經(jīng)濟

7、及社會調節(jié)要求的法，它用社會調節(jié)的方式，來解決經(jīng)濟運行中產(chǎn)生的矛盾，彌補民法自動調節(jié)作用的局限性,社會調節(jié)是通過“國家之手”來實現(xiàn)的，國家從總資本暨國民經(jīng)濟的立場出發(fā)，制定法律對經(jīng)濟進行干預。 經(jīng)濟法的本質是彌補民法調整所不及的法律空白，而對同市民社會的私人方面相對的公共方面進行調整。,(二)市場規(guī)制法說 此說著眼于反壟斷和競爭，將反壟斷法置于經(jīng)濟法的中心地位 認為經(jīng)濟法是規(guī)制壟斷資本主義階段固有的以壟斷為中心的經(jīng)濟從屬關系的法 所謂從屬關系，是指壟斷性主體與非壟斷性主體之間顯著的不平等關系。經(jīng)濟法以公法手段來糾正普遍的不平等關系，由兩個部分法構成：一部分是規(guī)制經(jīng)濟支配者的活動，從經(jīng)濟從屬關系

8、的角度限制其恣意行為的經(jīng)濟規(guī)制法；另一部分是調整經(jīng)濟從屬者為了提高經(jīng)濟地位而結成的經(jīng)濟關系的法,所謂市場支配，是指限制自由競爭的狀況 市場支配規(guī)制法的觀點既為經(jīng)濟法定性，又對經(jīng)濟法的對象和范圍作具體界定，注意協(xié)調經(jīng)濟法與相鄰法律部門的關系，且以反壟斷法作為經(jīng)濟法的核心概念和制度，切合資本主義經(jīng)濟關系的實際,（三）經(jīng)濟否定說 一是認為經(jīng)濟法不能作為一個法的部門，它不過是分屬諸多公私法部門的經(jīng)濟性法規(guī)的綜合而已 二是回避使用經(jīng)濟法措辭或概念的經(jīng)濟統(tǒng)制法或統(tǒng)制經(jīng)濟法說，但在不承認經(jīng)濟法的同時，對有關經(jīng)濟統(tǒng)制的實在法進行實證研究。其中，有學者從公法和行政法的角度研究經(jīng)濟統(tǒng)制法，有學者從刑法角度研究經(jīng)濟

9、統(tǒng)制法，有學者從經(jīng)濟統(tǒng)制及其與民商法關系的角度進行研究,持經(jīng)濟法否定說的學者之共同點，是囿于已有的法律部門劃分而不越雷池一步。但在是否實事求是地對待客觀經(jīng)濟法現(xiàn)象方面，學者的態(tài)度并不一致。,前蘇聯(lián)東歐國家的主要經(jīng)濟法理論,一、前蘇聯(lián)東歐經(jīng)濟法學說的社會經(jīng)濟背景 在社會主義歷史上，曾經(jīng)出現(xiàn)過以蘇聯(lián)為代表的經(jīng)典計劃經(jīng)濟和南斯拉夫的社會所有制這兩種經(jīng)濟模式。計劃經(jīng)濟加上法治，本應可以孕育出發(fā)達的經(jīng)濟法的。 俄國十月革命后，先后于1918年和1920年頒布了關于大工業(yè)國有化的法令和對小型工業(yè)實行國有化的行政命令。不久后實行“戰(zhàn)時共產(chǎn)主義”，其重要特征之一，就是對生產(chǎn)、交換和分配高度集中管理，實行所謂“

10、總局制”。,1921年，由于糧食匱乏引出了新經(jīng)濟政策。實踐使得社會主義的先驅者們認識到，無產(chǎn)階級國家不能直接利用命令，單純依靠熱情，按照共產(chǎn)主義原則來組織生產(chǎn)，而必須尊重個人利益，實行經(jīng)濟核算，在社會主義建設中利用商品貨幣關系。 然而，由于革命的慣性力量，社會主義市場經(jīng)濟的實踐未能進行到底。 從1928年第一個五年計劃開始，到20世紀30年代初，蘇聯(lián)確立了傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟體制。,這種制度的特征是“中央集權”，計劃自上而下逐級下達，以實物數(shù)量和產(chǎn)值為核心實行經(jīng)濟管理，企業(yè)是政府的附屬物，合同被視為落實計劃的工具和手段。 前南斯拉夫變革蘇聯(lián)式中央集權體制，取消國家，試圖實行直接的社會自治。它企圖把國

11、有制這種不發(fā)達的公有制形式，轉為高級的社會所有制形式。,前南在否定蘇式計劃經(jīng)濟體制的同時，矯枉過正了。聯(lián)合勞動的憲法和法律沒有成為真正的社會經(jīng)濟法，由于國家職能被削弱，前南一直缺乏必要的社會經(jīng)濟協(xié)調，沒有形成統(tǒng)一的市場，出現(xiàn)了類似自由競爭資本主義時代的弊端；加之社會經(jīng)濟文化發(fā)展水平尚不足以實行社會民主自治，計劃經(jīng)濟的行政官僚被自治組織或企業(yè)的所謂技術官僚所取代，企業(yè)和地方的差異擴大則意味著民族間的隔閡和矛盾加劇、世仇凸顯。,二、前蘇聯(lián)東歐國家的主要經(jīng)濟法學說 （一）兩成分法理論 蘇聯(lián)民法可以分為兩個部分：一部分是調整國民經(jīng)濟中社會主義成分的組織技術性質的規(guī)范；另一部分是以個人意志自由為出發(fā)點，

12、貫穿資產(chǎn)階級原則，調整逐漸消失著的私人成分的規(guī)范。 斯圖契卡稱，買賣是資產(chǎn)階級的制度，社會主義不承認買賣，它只承認直接的供應。從而形成經(jīng)濟-行政法這個新的法律部門 忽視了商品關系在社會主義經(jīng)濟中的作用，對市場關系和當事人意思自治及其民法調整在社會主義條件下存在的應然性和長期性缺乏正確認識,（二）戰(zhàn)前經(jīng)濟法理論 經(jīng)濟法是無產(chǎn)階級國家在組織經(jīng)營管理和組織經(jīng)濟聯(lián)系方面所實行的政策的特殊形式，它不僅調整社會主義組織之間的關系，而且公民之間的關系也納入其調整范圍,（三）戰(zhàn)后經(jīng)濟法或現(xiàn)代經(jīng)濟法理論 國家對國民經(jīng)濟的領導管理和經(jīng)濟組織有計劃地開展經(jīng)濟活動是統(tǒng)一的，在此過程中形成的經(jīng)濟關系，都是將計劃組織因素和財產(chǎn)價值因素融為一體,（四）民法學者關于經(jīng)濟法的理論 1、將經(jīng)濟法等同于社會本位的民法。社會主義條件下最初提出的經(jīng)濟法，是一些法學家在探討社會主義條件下對經(jīng)濟關系的法律調整和民法在其中的作用時，徑直把民法解釋為經(jīng)濟法。,2、以基本部門法及其理論否定經(jīng)濟法 固守傳統(tǒng)的法