資深律師到仲裁員的轉(zhuǎn)型

分享人：資深律師到仲裁員的轉(zhuǎn)型PU’ERARBITRATIONCOMMISIONLANCANG-MEKONGINTERNATIONALARBITRATIONCOURTCONTENTS目錄披露與回避案件審理審理措施010203結(jié)語04第三十四條：仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請:（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬；（二）與本案有利害關(guān)系；（三）與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；（四）私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。第三十八條：仲裁員有本法第三十四條第四項規(guī)定的情形，情節(jié)嚴(yán)重的，或者有本法第五十八條第六項規(guī)定的情形的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將其除名。仲裁法第二十四條：仲裁員回避（一）仲裁員有下列情形之一，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請：1.是本案當(dāng)事人；2.是本案當(dāng)事人或者代理人的近親屬；3.與本案有利害關(guān)系的；4.與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；5.私自會見當(dāng)事人、代理人或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。仲裁規(guī)則1.披露內(nèi)容2.披露的前提3.披露的時間4.合理查詢義務(wù)律師界的仲裁員更應(yīng)關(guān)注信息披露

案號： 首席仲裁員：

申請人方以及被申請人方仲裁員（選定還是指定）：

經(jīng)辦秘書：

申請人:

申請人代理人:

被申請人:

被申請人代理人:案件數(shù)據(jù)管理文檔1.仲裁員常年為當(dāng)事人提供法律服務(wù)；2.仲裁員在案件過程中（包括當(dāng)事人準(zhǔn)備案件、受理、答辯、選定仲裁員、交換證據(jù)及意見、組成仲裁庭、開庭、仲裁庭制作并發(fā)出裁決等與案件有關(guān)的全部階段）私自會見、聯(lián)系（包含通過電話、微信、郵件、他人往返傳話等各種渠道的溝通）當(dāng)事人、代理人、為當(dāng)事人謀求利益的人或組織。3.仲裁員現(xiàn)在與當(dāng)事人的法律部負(fù)責(zé)人或代理人是直接指導(dǎo)的師生關(guān)系以及其他較為密切的社會交往關(guān)系。4.仲裁員為本案或與本案有關(guān)的案件事先提供過咨詢；5.仲裁員在本案仲裁員為當(dāng)事人推薦、介紹代理人。不披露而主動回避1.仲裁員在過去三年內(nèi)與代理人是同事關(guān)系；2.仲裁員在三年內(nèi)曾就與本案無關(guān)案件擔(dān)任過當(dāng)事人或其相對方的代理人，但沒有正在持續(xù)的代理關(guān)系；3.仲裁員所在律師事務(wù)所在三年內(nèi)就與本案無關(guān)案件擔(dān)任當(dāng)事人或其相對方的代理人；4.仲裁員現(xiàn)在或在過去三年內(nèi)與另一仲裁員是同事關(guān)系；5.仲裁員或其所在律師事務(wù)所與另一仲裁員或其所在單位存在常年法律服務(wù)關(guān)系；6.仲裁員與代理人在三年內(nèi)共同代理過案件。披露視異議情況決定回避1.仲裁員是律協(xié)理事，代理人是律協(xié)副會長，但對仲裁員并無影響、不分管仲裁員所在的專業(yè)委員會；2.代理人曾在仲裁員任合伙人的律師事務(wù)所實習(xí)但并非由仲裁員直接指導(dǎo)；3.仲裁員現(xiàn)在或曾經(jīng)是另一仲裁員任職學(xué)校的客座教授、校外聯(lián)合導(dǎo)師等；4.仲裁員與當(dāng)事人或代理人是微信好友、加入了共同的微信群、微博關(guān)注、點贊等，但無密切聯(lián)系；5.仲裁員作為受邀嘉賓參加過代理人所在律師事務(wù)所主辦的法律問題研討會。無須披露1.程序部分的提醒和處理建議；2.開庭方式（是常規(guī)庭審還是根據(jù)仲裁庭關(guān)注的問題焦點回應(yīng)式庭審）；3.請求與答辯的澄清或確認(rèn)；4.證據(jù)的質(zhì)證方式；5.仲裁庭詢問的主要事實問題；6.調(diào)解的著眼點或者突破口，開庭前調(diào)解還是庭后調(diào)解；7.庭后程序安排。庭審提綱1.合議內(nèi)容：庭前和庭后的不同；2.合議方式和形式；3.合議記錄；4、合議的價值。仲裁庭合議1.境外當(dāng)事人主體資格的異議；2.出庭律師身份的異議；3.管轄權(quán)異議；4.仲裁庭成員回避的異議；5.送達(dá)的異議。庭審?fù)话l(fā)異議的處理《仲裁規(guī)則》第二十八條規(guī)定：仲裁庭的其他審理措施在審理程序中，除本規(guī)則其它條款規(guī)定的各項權(quán)力外，仲裁庭還可以根據(jù)一方當(dāng)事人的申請或者主動決定，采取包括但不限于下列審理措施：……（九）在適用法律許可的范圍內(nèi)就特定法律關(guān)系的性質(zhì)、仲裁請求或者反請求進(jìn)行釋明。釋明權(quán)《民事訴訟法司法解釋》第二百六十八條：對沒有委托律師、基層法律服務(wù)工作者代理訴訟的當(dāng)事人，人民法院在庭審過程中可以對回避、自認(rèn)、舉證證明責(zé)任等相關(guān)內(nèi)容向其作必要的解釋或者說明，并在庭審過程中適當(dāng)提示當(dāng)事人正確行使訴訟權(quán)利、履行訴訟義務(wù)。《證據(jù)規(guī)定》第三十條：人民法院在審理案件過程中認(rèn)為待證事實需要通過鑒定意見證明的，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明，并指定提出鑒定申請的期間。釋明權(quán)《訴訟時效規(guī)定》第三條：當(dāng)事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進(jìn)行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進(jìn)行裁判?！痹谥俨脮r效的問題上，如若當(dāng)事人未提出抗辯，仲裁庭不應(yīng)對仲裁時效問題進(jìn)行主動釋明。釋明權(quán)《買賣合同司法解釋》第二十七條：買賣合同當(dāng)事人一方以對方違約為由主張支付違約金，對方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構(gòu)成違約等為由進(jìn)行免責(zé)抗辯而未主張調(diào)整過高的違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)就法院若不支持免責(zé)抗辯，當(dāng)事人是否需要主張調(diào)整違約金進(jìn)行釋明。一審法院認(rèn)為免責(zé)抗辯成立且未予釋明，二審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的，可以直接釋明并改判。申請人基于買賣合同請求違約金，如果被申請人主張合同不成立、未生效或者不構(gòu)成違約等免責(zé)抗辯，但是沒有主張調(diào)整過高的違約金，仲裁庭應(yīng)當(dāng)就若不支持免責(zé)抗辯，被申請人是否需要主張調(diào)整違約金進(jìn)行釋明。釋明權(quán)仲裁庭在必要情況下行使釋明權(quán)，是為了使當(dāng)事人能夠準(zhǔn)確充分參與庭審進(jìn)行辯論，也使得其能夠有效地查明案件事實、明晰法律關(guān)系。但是，仲裁庭行使釋明權(quán)時應(yīng)把握好尺度，中國法律未明確將仲裁庭不當(dāng)行使釋明權(quán)作為一項撤銷或不予執(zhí)行裁決的理由，但不當(dāng)行使釋明權(quán)可能觸犯仲裁程序違反法定程序或當(dāng)事人的約定，或者超裁。第一：仲裁庭不能形成偏袒某一方的印象，如不應(yīng)提示一方對其主張或抗辯有利的合同或法律依據(jù)。第二，不應(yīng)代替當(dāng)事人做決定，裁決的事項不能超出當(dāng)事人請求的范圍。釋明權(quán)的注意事項仲裁調(diào)解評估式調(diào)解調(diào)解方案要精準(zhǔn)，要專業(yè)，要堅決舉例：圍繞境外航空公司收購的財務(wù)顧問委托合同仲裁在此輸入標(biāo)題促進(jìn)式調(diào)解不拘泥于案涉事實和責(zé)任，將利益及資源交易，各取所需舉例：平臺公司與影業(yè)公司的劇集作品專有許可使用合同仲裁

1.利益存在沖突的利益、共同的利益以及可調(diào)和的利益。2.調(diào)解就是利益的交換。3.挖掘利益：使各方界定己方利益、預(yù)測對方利益、決定利益優(yōu)先級。4.調(diào)解結(jié)果：可以滿足一方的利益訴求而另一方至少可以忍受。仲裁庭的關(guān)注點：利益仲裁庭盡快有效獲取信息、了解雙方的利益，結(jié)合獲取的新信息及時調(diào)整方案。1.傾聽、盡可能的多聽；2.要學(xué)會眼神交流，釋放信任；3.學(xué)會多次的重述，細(xì)微中引導(dǎo)共識；4.嘗試重新整理歸納相關(guān)事實；5.階段性歸納并鎖定共識；6.背靠背與面對面的適時安排；7.慎用“但是”，多用“那么”。仲裁庭的溝通：傾聽和表達(dá)《仲裁規(guī)則》第二十八條規(guī)定：仲裁庭的其他審理措施在審理程序中，除本規(guī)則其它條款規(guī)定的各項權(quán)力外，仲裁庭還可以根據(jù)一方當(dāng)事人的申請或者主動決定，采取包括但不限于下列審理措施：（一）根據(jù)需要確定審理日程表、舉行庭前會議、制作審理范圍書等各項審理措施。（二）可以向任何一方當(dāng)事人發(fā)出問題清單或者當(dāng)庭詢問要求其回答仲裁庭認(rèn)為與案件有關(guān)的問題。審理措施1.仲裁庭可以根據(jù)個案情況先后下發(fā)多份程序令，也可以僅僅下發(fā)一個簡單的仲裁通知實現(xiàn)仲裁庭對于仲裁程序的管理。具體而言，仲裁庭運用程序令的目標(biāo)：（1）合理引導(dǎo)當(dāng)事人就仲裁程序的推進(jìn)形成預(yù)期；（2）有效引導(dǎo)當(dāng)事人充分陳述和表達(dá)主張/抗辯；（3）結(jié)合個案情況說明當(dāng)事人之間舉證責(zé)任的分配安排及舉證不力的不利后果，避免裁判突襲。2.簡易程序中由獨任仲裁員負(fù)責(zé)起草，普通程序中由首席仲裁員負(fù)責(zé)起草，并經(jīng)仲裁庭合議確定。程序令（仲裁通知）3.仲裁庭對于程序令的相關(guān)內(nèi)容盡可能要征求當(dāng)事人意見，比如采用什么樣的溝通方式及程序時間表的時間節(jié)點，目的是提高當(dāng)事人對程序的配合，避免不必要的投訴甚至帶來撤裁風(fēng)險。4.首席仲裁庭（或獨任仲裁員）可以通過電子郵件或者庭前會議方式就程序令（征求意見稿）征求各方當(dāng)事人意見。程序令第1號程序令一、通知及通信 二、仲裁庭 三、仲裁程序概述 四、開庭審理 五、程序時間表 六、文書送達(dá) 七、其他事項 目錄1.召集及主持人：首席仲裁員或者獨任仲裁員；2.參加人員：各方當(dāng)事人的仲裁代理人、首席仲裁員（或獨任仲裁員）以及仲裁秘書；3.會議方式：現(xiàn)場、視頻或者電話會議方式均可；4.形式：針對第一號程序令中的內(nèi)容一一詢問，根據(jù)不同條款可以采取首席仲裁員（獨任仲裁員）提出請各方確認(rèn)，也可以先征求各方意見，達(dá)成一致的直接確認(rèn)；未能達(dá)成一致的，首席仲裁員（獨任仲裁員）可以提出擬決定的意見再征求各方意見，如各方不反對的，可直接確認(rèn)，如仍未能達(dá)成一致的，告知仲裁庭研究決定后以正式的程序令為準(zhǔn)；庭前會議審理日程表（程序時間表）1.被申請人的答辯意見以及針對申請人已提交證據(jù)的質(zhì)證意見；2.申請人就仲裁反請求（如有）的答辯意見以及針對被申請人已提交證據(jù)的質(zhì)證意見；3.申請人變更仲裁請求（如有）；4.被申請人提起或變更仲裁反請求（如有）。第一個時間點1.申請人的補充證據(jù)（如有）；2.被申請人的證據(jù)/補充證據(jù)（如有）；3.各方當(dāng)事人的證人出庭申請。第二個時間點1.申請人針對被申請人變更仲裁反請求的補充答辯意見（如有）以及對其補充證據(jù)的質(zhì)證意見；2.被申請人針對申請人變更仲裁請求的補充答辯意見（如有）以及對其補充補充證據(jù)的質(zhì)證意見；3.需要核實對方證據(jù)原件的清單以及庭前自行核對證據(jù)原件的申請。第三個時間點1.各方當(dāng)事人對于仲裁庭發(fā)出問題單的回復(fù)；2.各方當(dāng)事人自行核對證據(jù)原件或者到本會現(xiàn)場組織；3.各方當(dāng)事人對于開庭時間以及時長的申請。第四個時間點1.開庭審理；2.庭后補充證據(jù)、質(zhì)證意見；3.庭后代理意見。后續(xù)時間點1.除非仲裁庭有進(jìn)一步的指示,各方當(dāng)事人應(yīng)按照程序時間表進(jìn)行仲裁程序；2.除非仲裁庭另有決定，程序時間表中的期限為各方當(dāng)事人提交相應(yīng)仲裁文件的最后期限，即當(dāng)事人寄出快遞或者進(jìn)入電子系統(tǒng)的時間；如在程序時間表中提及的‘某日之前’是指在北京時間該日17點之前。3.任一當(dāng)事人于程序時間表規(guī)定的時間之后、本案開庭之前再行提交文件的，需向仲裁庭說明其不能按照程序時間表提交的具體理由，并附必要的支持性材料。仲裁庭有權(quán)拒絕接受當(dāng)事人逾期提交的文件，由此造成的不利后果，由當(dāng)事人自行承擔(dān)；4.仲裁庭可以根據(jù)有關(guān)情況對程序時間表進(jìn)行調(diào)整，各方當(dāng)事人也可以協(xié)商一致共同申請延期。若一方當(dāng)事人突然提出某一申請，在仲裁庭對該事項作出決定前，務(wù)必請另一方當(dāng)事人發(fā)表意見，仲裁庭不宜徑行決定。注意事項

請求事項不明確：請求金額沒有說明具體的計算過程和依據(jù)1.請申請人于收到本通知后10日內(nèi)提交書面材料，就其第二項仲裁請求中所涉及的工程款、誤工損失、墊付款詳細(xì)說明具體的計算方法和過程，并提交相關(guān)的證據(jù)材料。2.請被申請人提交書面材料，說明其反請求第2項“翻建工程損失800800元”、第4項“停工損失174448.46元”、第5項“工程增量款48024元”、第6項“施工結(jié)算預(yù)支出款29萬元”、第7項“財務(wù)費用加管理費用16萬元”中所涉各項費用的計算過程和請求依據(jù)。庭前問題單

1.對于合同條款的不同理解；

2.對于合同解除的后果及不同處理；

3.對于違約金及對應(yīng)的損失；

4.對于律師費的合理性。庭后問題單我希望能夠有效、有序地主持庭審，使其不但成為一個能夠作出公正判決的法庭，同時也能讓所有的人感到公正和客觀；我希望我能永遠(yuǎn)牢記，最重要的案件就是我正在審理的案件，因此我必須注意力高度集中；我希望對自己的法律知識永不感到滿足、懈怠，我將避免由于過于自信而不再對相關(guān)法律進(jìn)行認(rèn)真的研究的現(xiàn)象；我將不在法庭上進(jìn)行諷刺和挖苦，因為我知道法官