國際貿(mào)易理論與實務(wù) 課件 第12章 國際貿(mào)易爭議及處理

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國際貿(mào)易爭議及處理第一節(jié)商品的檢驗第二節(jié)對外貿(mào)易爭議與索賠第三節(jié)不可抗力第四節(jié)國際貿(mào)易仲裁第十二章

國際貿(mào)易爭議及處理第一節(jié)

商品的檢驗商品檢驗（commodityinspection），是指在國際貨物買賣中，對賣方交付給買方貨物的質(zhì)量、數(shù)量和包裝進(jìn)行檢驗，以確定合同的標(biāo)的是否符合買賣合同規(guī)定；有時還對裝運技術(shù)條件或貨物在裝卸運輸過程中發(fā)生的殘損、短缺進(jìn)行檢驗或鑒定，以明確事故的起因和責(zé)任的歸屬；商品檢驗還包括根據(jù)一國的法律或行政法規(guī)對某些進(jìn)出口商品實施強制性檢驗或檢疫。一、商品檢驗的含義在國際貿(mào)易中，買賣雙方分處不同國家或地區(qū)，由于地域跨度大，常常會在交付貨物的品質(zhì)或數(shù)量等問題上發(fā)生爭議；又因為貨物須經(jīng)長途運輸和多次裝卸，還可能發(fā)生涉及承運人、保險公司或裝卸部門的責(zé)任問題，就會引起有關(guān)方面的爭議。為了保障買賣雙方的各自利益，避免發(fā)生爭議，以及發(fā)生爭議后便于明確責(zé)任進(jìn)行處理，在長期的國際貿(mào)易實踐中形成了一種習(xí)慣做法，即由專業(yè)的檢驗機構(gòu)或公證機構(gòu)以第三方身份出面，對貨物的品質(zhì)、數(shù)量、包裝以及裝運技術(shù)條件或貨損、貨差等進(jìn)行檢驗和鑒定，并出具相應(yīng)的檢驗證書，作為買賣雙方交接貨物、支付貨款或處理貿(mào)易糾紛的依據(jù)之一。一、商品檢驗的含義二、買方的檢驗對于商品檢驗，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第36條（1）款作了如下規(guī)定：“賣方應(yīng)按照合同和本公約的規(guī)定，對風(fēng)險轉(zhuǎn)移到買方時所存在的任何不符合合同的情形負(fù)有責(zé)任，即使這種不符合合同的情形在該時間后方始明顯?！北疽?guī)定在確定了買方對貨物有檢驗權(quán)的基礎(chǔ)上，明確了如貨物不符合合同的情形在風(fēng)險轉(zhuǎn)移時就已存在，應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)。商品檢驗是對外貿(mào)易業(yè)務(wù)中不可缺少的環(huán)節(jié)。買方“收到”貨物并不意味著已經(jīng)“接受”貨物，賣方交貨之后，也不意味著完成了應(yīng)盡的義務(wù)。對外貿(mào)易中的商品一般都要經(jīng)過檢驗的程序，根據(jù)檢驗的結(jié)果是否與合同規(guī)定相符，來決定買方是否接受貨物以及賣方是否完成了交貨義務(wù)。買方的檢驗權(quán)三、商品檢驗的時間和地點根據(jù)國際慣例和我國的外貿(mào)實踐，對買方檢驗時間和地點的規(guī)定有以下幾種方法。（一）在出口國檢驗1.在出口國檢驗可分為產(chǎn)地或工廠檢驗、裝船前或裝船時檢驗兩種。如果在產(chǎn)地或工廠檢驗，賣方承擔(dān)貨物離開產(chǎn)地（工廠、農(nóng)場、礦山等）前的責(zé)任，而檢驗后在運輸途中出現(xiàn)品質(zhì)、數(shù)量和包裝等方面的風(fēng)險由買方負(fù)責(zé)。我國在進(jìn)口大型成套設(shè)備時，通常是在出口國發(fā)貨前于工廠安裝調(diào)試運轉(zhuǎn)，如有質(zhì)量問題由供貨廠家負(fù)責(zé)解決。2.裝船前或裝船時檢驗，屬于裝運港或裝運地檢驗，由雙方約定的商品檢驗機構(gòu)出具的品質(zhì)、重量、數(shù)量和包裝等檢驗證明，作為決定交貨品質(zhì)、重量、數(shù)量、包裝等的最后依據(jù)，買方無復(fù)驗權(quán)，但對于運輸途中發(fā)生的貨損，買方有權(quán)向有關(guān)責(zé)任方提出索賠，這稱為離岸品質(zhì)和離岸重量（數(shù)量）。三、商品檢驗的時間和地點根據(jù)國際慣例和我國的外貿(mào)實踐，對買方檢驗時間和地點的規(guī)定有以下幾種方法。（二）在進(jìn)口國檢驗在進(jìn)口國檢驗可分為目的港（地）檢驗、買方營業(yè)處所或最終用戶所在地檢驗兩種。目的港（地）檢驗又稱為“到岸品質(zhì)，到岸重量（數(shù)量）”，是指貨到目的港（地）卸離運輸工具后，由雙方約定的目的港（地）商檢機構(gòu)驗貨并以其出具的檢驗證書作為賣方所交貨物品質(zhì)、重量、數(shù)量、包裝的最后依據(jù)。在買方營業(yè)處所或最終用戶所在地檢驗，則由雙方約定的目的地商檢機構(gòu)在貨物運抵買方營業(yè)處所以及最終用戶的所在地的一定時間內(nèi)進(jìn)行檢驗，驗貨后出具的檢驗證明作為買方接受貨物的依據(jù)。這種做法主要適用于密封包裝、規(guī)格復(fù)雜、精密度高的貨物，以及在口岸開件檢驗后難以恢復(fù)原包裝的商品，由于不能在使用前拆開包裝檢驗，需具一定的檢驗條件或檢驗設(shè)備才能檢驗時，可將貨物運至買方營業(yè)處所或最終用戶所在地進(jìn)行檢驗。（三）出口國檢驗，進(jìn)口國復(fù)驗以出口國裝運港（地）商檢機構(gòu)出具的檢驗證書作為賣方要求買方支付貨款或向銀行議付時提交的單據(jù)之一，但并非最后依據(jù)，貨到目的港（地）后，買方有復(fù)驗權(quán)。這種做法對買賣雙方都比較公平合理，因而在國際貿(mào)易中被廣泛使用。以上三種做法，第一種對賣方有利，第二種對買方有利，第三種對買賣雙方都有利，它既保障了賣方的權(quán)利，即在出口國由賣方提供的檢驗證書，能夠作為賣方交付貨物和結(jié)算貨款的單據(jù)，又合理地給予買方復(fù)驗權(quán)，把買方在進(jìn)口國復(fù)驗貨物后取得的檢驗證書作為買方向賣方索賠的依據(jù)。我國進(jìn)出口貿(mào)易通常采用這種做法。當(dāng)買方質(zhì)疑所購商品與合同中商品賣方出口國檢驗不一致，合同條款承認(rèn)買方的復(fù)驗權(quán)，并把在進(jìn)口國復(fù)驗結(jié)果作為買方索賠的依據(jù)；而出口國商品檢驗局出具的檢驗證書并不是確定交貨品質(zhì)和重量的最后憑據(jù)，只能作為賣方議付的依據(jù)，不能否定買方在行使復(fù)驗權(quán)時而產(chǎn)生的索賠權(quán)。三、商品檢驗的時間和地點四、商檢機構(gòu)、商檢證書和商檢標(biāo)準(zhǔn)

（一）商檢機構(gòu)商檢機構(gòu)是指接受委托進(jìn)行商品檢驗與公證鑒定工作的專門機構(gòu)，可以是官方的和非官方的檢驗機構(gòu)。國際上比較著名的商品檢驗機構(gòu)有美國食品藥物管理局、美國糧谷檢驗署、美國擔(dān)保人實驗所、英國勞合氏公證行、法國國家實驗室檢測中心、瑞士日內(nèi)瓦通用鑒定公司、日本海事鑒定協(xié)會、香港天祥公證行。在我國主管全國出入境商品檢驗、鑒定和管理工作的機構(gòu)是海關(guān)總署設(shè)在省、自治區(qū)、直轄市以及進(jìn)出口商品的口岸、集散地的出入境檢驗檢疫機構(gòu)及其分支機構(gòu)(以下簡稱出入境檢驗檢疫機構(gòu))，管理所負(fù)責(zé)地區(qū)的進(jìn)出口商品檢驗工作。四、商檢機構(gòu)、商檢證書和商檢標(biāo)準(zhǔn)

（二）商檢證書商品檢驗證書是商檢機構(gòu)依據(jù)委托人的要求，對進(jìn)出口商品的品質(zhì)、重量或數(shù)量、包裝等內(nèi)容進(jìn)行檢驗。檢驗、鑒定后出具的書面證明文件稱為商品檢驗證書。1.商檢證書的作用商品檢驗證書的作用主要有以下幾個方面：（1）檢驗證書是證明賣方所交貨物的品質(zhì)、數(shù)量、包裝以及衛(wèi)生條件等方面是否符合合同規(guī)定的依據(jù)。如檢驗證書中所列結(jié)果與合同或信用證規(guī)定不符，銀行有權(quán)拒絕議付貨款。（2）檢驗證書是辦理索賠和理賠的依據(jù)。如果買方所收到的貨物經(jīng)指定的商檢機構(gòu)檢驗與合同規(guī)定不符，買方須在合同規(guī)定的索賠有效期內(nèi)，憑指定的商檢機構(gòu)簽發(fā)的檢驗證書向有關(guān)責(zé)任方提出索賠。（3）檢驗證書是海關(guān)驗關(guān)放行的依據(jù)。凡屬法定檢驗范圍的商品，必須向海關(guān)提供商檢機構(gòu)簽發(fā)的檢驗證書，否則海關(guān)不予放行。（4）檢驗證書是賣方辦理貨款結(jié)算的依據(jù)。當(dāng)規(guī)定在出口國檢驗、進(jìn)口國復(fù)驗時，一般都規(guī)定，賣方在向銀行辦理貨款結(jié)算時，在所提交的單據(jù)中，必須包括檢驗證書。2.商檢證書的種類國際貿(mào)易中常見的商品檢驗證書有以下幾類：（1）品質(zhì)檢驗證書（InspectionCertificateofQuality）。（2）重量或數(shù)量檢驗證書（InspectionCertificateofWeightorQuantity）。（3）獸醫(yī)檢驗證書（VeterinaryInspectionCertificate）。（4）衛(wèi)生檢驗證書（SanitaryInspectionCertificate）。（5）消毒檢驗證書（DisinfectingInspectionCertificate）。（6）熏蒸檢驗證書（InspectionCertificateofFumigation）。（7）殘損檢驗證書（InspectionCertificateofDamagedCargo）。（8）積載鑒定證書（AppraisalCertificateofLoading）。此外，常見的檢驗證書還有財產(chǎn)價值鑒定證書、船艙檢驗證書、生絲品級及公量檢驗證書、產(chǎn)地證明書、集裝箱租箱交貨檢驗證書等。在實際業(yè)務(wù)中，買賣雙方應(yīng)根據(jù)成交貨物的種類、性質(zhì)及有關(guān)國家的法律和貿(mào)易慣例來確定交易中應(yīng)取得何種商品檢驗證書，并在合同中加以規(guī)定。四、商檢機構(gòu)、商檢證書和商檢標(biāo)準(zhǔn)

（三）商品檢驗的標(biāo)準(zhǔn)可供檢驗和衡量商品的標(biāo)準(zhǔn)有很多種，如生產(chǎn)廠家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、國家標(biāo)準(zhǔn)、國際標(biāo)準(zhǔn)等，采用不同的檢驗標(biāo)準(zhǔn)可以得出完全不同的結(jié)論，因此，買賣雙方應(yīng)在合同中明確檢驗標(biāo)準(zhǔn)。但是，買賣雙方在合同中約定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)不能與國家法律規(guī)定使用的標(biāo)準(zhǔn)相沖突；否則，該項合同的內(nèi)容是無效的。在選用何種標(biāo)準(zhǔn)時，通常遵循以下原則：1.法律或行政法規(guī)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)必須使用。在信用證支付的交易中，信用證中規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)也是必須使用的。2.法律或行政法規(guī)沒有規(guī)定必須使用的標(biāo)準(zhǔn)，按照買賣雙方在合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢驗。憑樣成交的，應(yīng)當(dāng)按照樣品檢驗。3.法律或行政法規(guī)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)如果低于買賣合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)，則按照合同中約定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢驗。4.如果法律或行政法規(guī)沒有規(guī)定必須使用的標(biāo)準(zhǔn)，而且買賣合同中也沒有約定檢驗標(biāo)準(zhǔn)或約定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)不明確，則按照生產(chǎn)國標(biāo)準(zhǔn)檢驗。沒有生產(chǎn)國標(biāo)準(zhǔn)，則按國際通用標(biāo)準(zhǔn)檢驗；如果生產(chǎn)國標(biāo)準(zhǔn)和國際通用標(biāo)準(zhǔn)都沒有，則按進(jìn)口國的標(biāo)準(zhǔn)檢驗。對進(jìn)口商品一般按我國有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢驗，如對方要求按照對方或第三國標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢驗，須與海關(guān)總署等有關(guān)部門研究后再確定。四、商檢機構(gòu)、商檢證書和商檢標(biāo)準(zhǔn)

五

、合同中的商品檢驗條款

（一）在規(guī)定進(jìn)口方有復(fù)驗權(quán)時，應(yīng)明確復(fù)驗期限，因為復(fù)驗期限也就是索賠的期限。不在規(guī)定的復(fù)驗期限內(nèi)檢驗商品，即使以后檢驗發(fā)現(xiàn)商品有問題，也無權(quán)向出口方提出索賠。如果合同中沒有規(guī)定復(fù)驗期限，雖然可以用“合理時間”來確定復(fù)驗期限，但對“合理時間”的解釋可能會產(chǎn)生爭議，因此最好明確規(guī)定復(fù)驗期限。（二）復(fù)驗期限的長短應(yīng)考慮商品的特點、檢驗需要的時間和港口的情況。1.對品質(zhì)容易發(fā)生變化的商品（如海鮮、冷凍品），復(fù)驗期限宜短；對品質(zhì)比較穩(wěn)定的商品（如五金、礦產(chǎn)），復(fù)驗期限可以長一些。2.對檢驗操作簡單的商品，復(fù)驗期限可短一些；對檢驗操作復(fù)雜的商品，復(fù)驗期限可訂得長一些。3.若港口擁擠、裝卸能力差，復(fù)驗期限可適當(dāng)放寬。進(jìn)口商品的復(fù)驗期限最好訂明“在目的港卸貨后，若干天內(nèi)進(jìn)行復(fù)驗”，這比“到達(dá)目的港后若干天內(nèi)復(fù)驗”有利。（三）對商品檢驗機構(gòu)的選擇要考慮符合三項條件：一是商檢機構(gòu)與買賣雙方無利害關(guān)系；二是商檢機構(gòu)要有足夠的檢驗?zāi)芰蜋z驗設(shè)備；三是商檢機構(gòu)辦事公平合理，有良好的聲譽第二節(jié)

對外貿(mào)易爭議與索賠國際商品買賣業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)多、涉及面廣、履約時間長，加之國際市場變幻莫測，時常發(fā)生對當(dāng)事人不利的變化，致使合同得不到履行或被撕毀，導(dǎo)致另一方當(dāng)事人遭受損害，從而引發(fā)索賠和理賠問題。一、爭議與索（理）賠的含義爭議與索（理）賠的含義所謂爭議（dispute），是指交易的一方認(rèn)為對方未能部分或全部履行合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)而引起的糾紛。所謂索賠（claim），是指遭受損害的一方在爭議發(fā)生后，向違約方提出賠償?shù)囊?在法律上是指主張權(quán)利，在實際業(yè)務(wù)中，通常是指受害方因?qū)Ψ竭`約而根據(jù)合同或法律提出予以補救的主張。所謂理賠，是指違約方對受害方所提賠償要求的受理與處理。索賠與理賠是一個問題的兩個方面，在受害方是索賠，在違約方是理賠。對外貿(mào)易爭議與索賠交易中雙方產(chǎn)生爭議進(jìn)而引發(fā)索賠的原因很多，大致可歸納為以下幾種情況：一是賣方違約，包括不按合同規(guī)定的交貨期交貨，或不交貨，或所交貨物的品質(zhì)、規(guī)格、數(shù)量、包裝等與合同規(guī)定不符，或所提供的貨運單據(jù)種類不齊、份數(shù)不足等。二是買方違約，包括在使用信用證支付方式時不按期開證或不開證，不按合同規(guī)定付款贖單，無理拒收貨物；在FOB條件下，不按合同規(guī)定如期派船接貨等。三是買賣雙方都有違約。爭議與索（理）賠的含義二、不同法律對違約行為的不同解釋

（一）大陸法的規(guī)定大陸法一般將違約的形式概括為不履行合同和延遲履行合同兩種情況。前者又稱為給付不能，是指債務(wù)人由于種種原因，不可能履行其合同義務(wù)。后者又稱為給付延遲，是指債務(wù)人履行期已屆滿，而且是可能履行的，但債務(wù)人沒有按期履行其合同義務(wù)。違約方是否要承擔(dān)違約責(zé)任，則要看是否有歸責(zé)于他的過失。如果有過失，違約方就承擔(dān)違約責(zé)任；但當(dāng)事人不履約時，只要能證明自己無過錯，就可不承擔(dān)任何責(zé)任。（二）英國法的規(guī)定英國法將違約的形式劃分為違反要件（breachofcondition）和違反擔(dān)保（breachofwarranty）兩種。前者是指合同當(dāng)事人違反合同中重要的、帶有根本性的條款。按英國法，買賣合同中關(guān)于履約的時間、貨物的品質(zhì)和數(shù)量等條款都屬于合同的要件。后者是指當(dāng)事人違反合同中次要的、從屬于合同的條款。按照英國法的有關(guān)規(guī)定，在違反要件的情況下，受損方可以解除合同，并要求損害賠償；而在違反擔(dān)保的情況下，受損方可以要求賠償損失，但不能拒絕履行合同的義務(wù)或解除合同。（三）美國法的規(guī)定美國法根據(jù)違約的性質(zhì)和后果將違約劃分為兩類：輕微的違約（minorbreachofcontract）和重大的違約（materialbreachofcontract）。（四）我國法律的規(guī)定我國有關(guān)法律規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定條件（違反合同）時，另一方有權(quán)要求賠償損失或者采取其他合理的補救措施。采取其他補救措施后，尚不能完全彌補另一方受到的損失的，另一方仍然有權(quán)要求賠償損失。如果當(dāng)事人雙方都違反合同，則應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。（五）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》）將違約劃分為根本性違約（fundamentalbreachofcontract）和非根本性違約（non-fundamentalbreachofcon-tract)。三、異議索賠條款

異議索賠條款是國際貨物買賣合同中的條款之一，它不僅約束賣方履行合同義務(wù)，也約束買方實際履行合同義務(wù)。因此，在一般的商品買賣合同中，大多會訂立此條款。該條款通常包括索賠依據(jù)、索賠期限及索賠金額等內(nèi)容。（一）索賠依據(jù)根據(jù)世界各國有關(guān)法律的規(guī)定，任何當(dāng)事人提出索賠時，均必須有充分的證據(jù)。這里提到的證據(jù)包括法律依據(jù)和事實依據(jù)。前者是指一方當(dāng)事人對違約事實提出的索賠事項都必須符合合同和有關(guān)國家法律的規(guī)定；后者是指違約的事實、情節(jié)及其證據(jù)，以證明違約的真實性。（二）索賠期限索賠期限也稱索賠有效期，即指索賠方向違約方提出索賠的有效時限。根據(jù)法律規(guī)定，若超過索賠期限，則受損害的一方就失去了在合同交易方面要求損害賠償或者宣告合同無效的權(quán)利。四、違約金條款

違約金（penalty），又稱罰則，是指當(dāng)事人雙方中的一方如在未來不履行合同義務(wù)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的罰金。在買賣大宗商品和機械設(shè)備一類商品的合同中，除訂明異議索賠條款外，再另訂違約金條款，該條款事先約定若一方違反合同，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢~度的金錢。它對合同的履行起著輔助與保證作用。違約金條款一般適用于賣方延期交貨，或者買方延遲開立信用證和延期接運貨物等情況。違約金數(shù)額由交易雙方商定，并規(guī)定最高限額。違約金的多少以違約時間的長短而定。關(guān)于違約金起算日期的計算方法，應(yīng)在合同中訂明。計算違約金起算日期的方法有兩種：一種是在約定的交貨期或開證期終止后立即起算；另一種是規(guī)定寬限期，即在約定的有關(guān)期限終止后再寬限一個時期，在此寬限期內(nèi)仍可免于罰款，待寬限期屆滿后再起算違約金。五、定金罰則

定金（earnest）是指合同一方當(dāng)事人根據(jù)合同的約定，預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金額，以保證合同的履行，是作為債權(quán)擔(dān)保而存在的。在買賣合同中，只要定了定金條款，無論合同當(dāng)事人哪方違約，都要承擔(dān)與定金數(shù)額相等的損失，這種以定金方式確保合同履行的方法被稱為定金罰則。在通常情況下，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不超過主合同標(biāo)的額的20%。在國際貿(mào)易中，定金罰則也被廣泛應(yīng)用，其主要目的是促使合同雙方減少合同糾紛的發(fā)生。此外，在國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中，還應(yīng)注意區(qū)分定金和訂金的區(qū)別，以防產(chǎn)生歧義。實際上，訂金（subscription）并非一個規(guī)范的法律概念，它具有預(yù)付款的性質(zhì)，只是一種支付手段，其目的是解決合同一方周轉(zhuǎn)資金短缺問題，它不具有擔(dān)保債務(wù)履行的作用，也不能證明合同的成立。法律規(guī)定，收受預(yù)付款一方違約，只需返還所收款項，而無須雙倍返還。第三節(jié)

不可抗力不可抗力（forcemajeure）是一項法定的免責(zé)事由，是指在貨物買賣合同簽訂以后，不是由于訂約者任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了當(dāng)事人既不能預(yù)見、又無法事先采取預(yù)防措施的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的一方可以免除履行合同的責(zé)任或延期履行合同。一、不可抗力的含義二、不可抗力的范圍（一）自然力量的事故自然力量的事故是指非人類自己造成的事故，通常包括給人類造成災(zāi)害的諸多自然現(xiàn)象，如水災(zāi)、冰災(zāi)、火災(zāi)、風(fēng)災(zāi)、暴風(fēng)雨、雷電、大雪、地震、海嘯、干旱、山崩、森林自燃等。（二）政府的行動政府的行動是指當(dāng)事人簽約后，有關(guān)政府當(dāng)局發(fā)布了新的法律法規(guī)、行政措施，如頒布禁令、調(diào)整政策制度等。政府的這些行動往往影響到國際經(jīng)濟貿(mào)易的正常開展、致使當(dāng)事人不得不放棄履行原合同。（三）社會異常事故社會上出現(xiàn)的異常事故（如騷亂、暴動、戰(zhàn)爭等）往往構(gòu)成當(dāng)事人履約的障礙。這類事故對于普通的合同當(dāng)事人來說，也屬于不可抗力，也是他們無法控制、不能預(yù)見和無法克服的。三、不可抗力的條件（一）事件的發(fā)生是當(dāng)事人無法預(yù)見的如果當(dāng)事人可以預(yù)見該事件的發(fā)生，則當(dāng)事人理應(yīng)采取一定的行為規(guī)避該事件，如果他沒有做到這一點，他在行為上就是有過錯的，他應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此而造成的后果，而不能申請免責(zé)。所以如果事件是發(fā)生在合同簽訂前，哪怕其后果要在合同簽訂后才顯現(xiàn).遭受事件的一方也不能要求免責(zé)，因為他在簽訂合同時就應(yīng)該把該事件的影響考慮在內(nèi)，（二）事件的發(fā)生是當(dāng)事人不能避免與不能克服的不能避免是指對于不可抗力事件的發(fā)生，當(dāng)事人雖然盡了合理的注意義務(wù)，但仍不能阻止這一事件的發(fā)生：不能克服則是指當(dāng)事人對于不可抗力事件雖已盡了最大努力，但仍不能克服，并因此而導(dǎo)致合同不能履行或不能完全履行。（三）事件的發(fā)生不是由于當(dāng)事人的過失或疏忽如果事件的發(fā)生是由當(dāng)事人的過失或疏忽造成的，則當(dāng)事人在行為上就存在過失，也就無法要求免責(zé)。（四）事件的發(fā)生必須造成不能履行或不能如期履行合同如果事件的發(fā)生對合同的履行沒有影響，則遭受事件的一方無權(quán)要求免責(zé)。四

、不可抗力的法律后果

《民法典》第五百九十條規(guī)定，當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但是法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不免除其違約責(zé)任?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》也規(guī)定，一方當(dāng)事人享受的免責(zé)權(quán)利只對履約障礙存在期間有效，如果合同未經(jīng)雙方同意宣告無效，則合同關(guān)系繼續(xù)存在，一旦履行障礙消除，雙方當(dāng)事人仍須繼續(xù)履行合同義務(wù)。因此，不可抗力事件所引起的后果可能是解除合同，也可能是延遲履行合同，應(yīng)由雙方按法律及合同規(guī)定并結(jié)合具體形勢商定。在國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中，在發(fā)生不可抗力事件后，買賣雙方應(yīng)按約定的處理原則和辦法，并考慮相應(yīng)的國際貿(mào)易慣例及時進(jìn)行處理。究竟如何處理，應(yīng)視事故的原因、性質(zhì)、規(guī)模及其對履行合同所產(chǎn)生的實際影響程度而定?！睹穹ǖ洹芬?guī)定：因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。這樣既便于準(zhǔn)確界定責(zé)任界限，又有利于對方及時采取措施，防止因其對情況不知而繼續(xù)履行已方義務(wù)所導(dǎo)致的不必要損失，同時又能使雙方盡快協(xié)商，對合同權(quán)利義務(wù)做出處理，或變更，或解除，如未履行這一通知義務(wù)，給對方造成了不必要的損失，則對于此類損失不能以不可抗力為由要求免責(zé)，受不可抗力影響不能履行合同的一方應(yīng)采取措施防止損失的擴大，而不能認(rèn)為有了不可抗力作為法定免責(zé)事由就可以聽任損失的擴大。此外，對方也要依誠實信用原則積極作為，主動配合，以防止損失擴大，否則因其不作為而導(dǎo)致的損失無權(quán)要求對方賠償。五、不可抗力的證明與附隨義務(wù)第四節(jié)

國際貿(mào)易仲裁一、解決對外貿(mào)易爭議的方式二、仲裁協(xié)議的形式、內(nèi)容和作用三、仲裁條款的主要內(nèi)容四、仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行一、解決對外貿(mào)易爭議的方式（一）協(xié)商協(xié)商（consultation），又稱友好協(xié)商，它是指在發(fā)生爭議后，由當(dāng)事人雙方直接進(jìn)行磋商，自行解決糾紛。以協(xié)商的方式解決爭議的好處很多：首先、協(xié)商的氣氛友好，不僅可以解決雙方的爭議，而且可以增進(jìn)彼此的了解和理解，從而促進(jìn)其合作關(guān)系進(jìn)一步發(fā)展。其次，協(xié)商不需要經(jīng)過嚴(yán)格的法律程序，在一般情況下，當(dāng)事人對有關(guān)爭議事項協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議，爭議即告解決，有利于及時解決爭議，節(jié)省時間。再次、由于無須繳納仲裁費或訴訟費，也節(jié)約了費用。最后，協(xié)商中沒有第三者參與，協(xié)商各方就他們之間的任何涉及商業(yè)秘密的爭議進(jìn)行談判，如果談判成功，當(dāng)事人之間有可能公之于眾的爭議就會在極秘密的情況下化解，從而能有效地保守當(dāng)事人的商業(yè)秘密。在實踐中，不少國家的法律均要求當(dāng)事人盡量協(xié)商解決爭議，而且，許多爭議也都是當(dāng)事人自己協(xié)商解決的。（二）調(diào)解調(diào)解（conciliation）是指發(fā)生爭議后，雙方協(xié)商不成，邀請第三者居間調(diào)停。調(diào)解人的作用是幫助當(dāng)事人弄清事實，分清是非，并找到一種雙方均可接受的解決辦法。若調(diào)解成功，雙方應(yīng)簽訂和解協(xié)議，作為一種新的契約予以執(zhí)行；若調(diào)解意見不為雙方或其中一方所接受，則該意見對當(dāng)事人無約束力，調(diào)解即告失敗。調(diào)解在性質(zhì)上與協(xié)商并沒有什么區(qū)別，最后的解決辦法還須經(jīng)雙方當(dāng)事人一致同意才能成立。然而，調(diào)解員一般都應(yīng)具有專業(yè)知識或?qū)嵺`經(jīng)驗，有利于公平、公正地解決爭端。（三）訴訟訴訟（litigation）即打官司，是指由司法部門按法律程序來解決雙方的貿(mào)易爭議。在爭議出現(xiàn)后，可由任何一方當(dāng)事人，依照一定的法律程序，向有管轄權(quán)的法院提起訴訟，要求法院依法予以審理，并做出公正的判決。訴訟須按訴訟程序法進(jìn)行，判決按實體法進(jìn)行，一旦法院判決了結(jié)果，則必須執(zhí)行，沒有協(xié)調(diào)的余地。除具有強制性外，訴訟還具有程序復(fù)雜、處理問題慢、費用高和導(dǎo)致雙方關(guān)系緊張，不利于今后貿(mào)易關(guān)系發(fā)展的特點。（四）仲裁仲裁（arbitration）也稱公斷，是指買賣雙方按照在爭議發(fā)生之前或之后簽訂的協(xié)議，自愿把他們之間的爭議交給仲裁機構(gòu)進(jìn)行裁決，并約定裁決是終局的，具有法律的強制性，對雙方均有約束力。若對方不執(zhí)行裁決，另一方有權(quán)向法院起訴，要求予以強制執(zhí)行。仲裁有其自身的立法及程序，斷案迅速，費用低廉。仲裁員一般具有較豐富的專業(yè)知識和仲裁經(jīng)驗，為確切、合理、公正地解決爭議提供了有利條件。以仲裁方式解決爭議一般不損害當(dāng)事人雙方的業(yè)務(wù)關(guān)系，有益于買賣業(yè)務(wù)的繼續(xù)開展。因此，在解決爭議方面得到國際貿(mào)易界的普遍承認(rèn)和廣泛應(yīng)用。仲裁方式既有自愿性的一面，又有強制性的一面。自愿性主要體現(xiàn)在仲裁的提起要有雙方達(dá)成的協(xié)議；強制性則表現(xiàn)在仲裁裁決是終局性的，雙方必須遵照執(zhí)行。對于雙方當(dāng)事人來說，仲裁比訴訟具有更大的靈活性，因為仲裁員不是由國家任命而是由雙方當(dāng)事人指定的。而且仲裁員一般都是貿(mào)易界的知名人士或有關(guān)方面的專家，比較熟悉國際貿(mào)易業(yè)務(wù)，處理問題一般比法院迅速及時，費用也比較低。由于這些原因，爭議雙方在通過友好協(xié)商不能解決問題時，一般都愿意通過仲裁方式裁決。一、解決對外貿(mào)易爭議的方式二、仲裁協(xié)議的形式、內(nèi)容和作用

（一）仲裁協(xié)議的形式仲裁協(xié)議主要有兩種形式：一種是由雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生之前訂立的，表示同意把將來可能發(fā)生的爭議提交仲裁解決的協(xié)議。這種協(xié)議一般都已含在合同內(nèi)，作為合同的一項條款，即我們所說的仲裁條款（arbitrationclause）。另一種是以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議。這兩種仲裁協(xié)議的形式雖然不同，但其法律作用與效力是相同的。如果合同中已訂有仲裁條款，爭議發(fā)生后提交仲裁時，無須再訂立提交仲裁的協(xié)議。（二）仲裁協(xié)議的內(nèi)容根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》（以下簡稱《仲裁法》）的規(guī)定，仲裁協(xié)議必須包含以下內(nèi)容：請求仲裁的意思表示；仲裁事項；選定的仲裁委員會。仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補充協(xié)議；達(dá)不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。仲裁協(xié)議的作用主要體現(xiàn)在以下兩個方面：1.當(dāng)事人只能以仲裁方式解決爭議約束雙方當(dāng)事人只能以仲裁方式解決爭議，不得向法院起訴。由于已簽有仲裁協(xié)議，當(dāng)事人之間一旦發(fā)生爭議，任何一方就不得向法院提起訴訟。如果一方違背仲裁協(xié)議，自行向法院起訴，另一方可根據(jù)仲裁協(xié)議做出抗辯，要求法院予以撤案，并將爭議案件退回仲裁機構(gòu)予以審理。2.仲裁機構(gòu)取得爭議案的管轄權(quán)仲裁協(xié)議使仲裁機構(gòu)取得對有關(guān)爭議案的管轄權(quán)。日后一方當(dāng)事人如果將爭議案件提交仲裁，而另一方如果在規(guī)定的時限內(nèi)未出庭應(yīng)訴，則仲裁機構(gòu)有權(quán)進(jìn)行缺席審理和做出缺席裁決。（三）仲裁協(xié)議的作用四、仲裁條款的主要內(nèi)容

我國進(jìn)出口合同中的仲裁條款一般包括以下幾方面內(nèi)容：仲裁事項、仲裁地點、仲裁機構(gòu)、仲裁規(guī)則、仲裁裁決的效力以及仲裁費用的負(fù)擔(dān)。此外，有的還包括仲裁使用的語言等。（一