經(jīng)濟(jì)法案例分析題

1．2010年1月，注冊會(huì)計(jì)師甲、乙、丙三人在北京成立了一家會(huì)計(jì)師事務(wù)所，性質(zhì)為特殊的普通合伙。甲、乙、丙在合伙協(xié)議中約定：

(1)甲、丙分別以現(xiàn)金300萬元和50萬元出資，乙以一套房屋出資，作價(jià)200萬元，作為會(huì)計(jì)師事務(wù)所的辦公場所：

(2)會(huì)計(jì)師事務(wù)所的盈虧按照各自的出資比例享有和承擔(dān)；

(3)甲負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)。

2011年2月，乙擬將其在會(huì)計(jì)師事務(wù)所中的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給A。丙表示同意，甲則對乙擬轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)份額主張優(yōu)先購買權(quán)，乙以合伙協(xié)議中未約定優(yōu)先購買權(quán)為由予以拒絕。

2011年3月，丙在為B公司提供審計(jì)服務(wù)時(shí)，因重大過失給B公司造成300萬元損失。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所現(xiàn)有全部財(cái)產(chǎn)價(jià)值250萬元，其中，乙用于出資的房屋變現(xiàn)價(jià)值為230萬元。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所在將全部財(cái)產(chǎn)用于賠償8公司后，要求丙向B公司支付剩余的50萬元賠償金。丙則認(rèn)為，合伙協(xié)議約定合伙人對于會(huì)計(jì)師事務(wù)所的虧損按照各自出資比例承擔(dān)，自己不應(yīng)對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)全部責(zé)任。乙認(rèn)為其對此債務(wù)只應(yīng)以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，而其出資的房屋已經(jīng)升值，目前變現(xiàn)價(jià)值為230萬元，故丙應(yīng)退還其30萬元。

2011年5月，因會(huì)計(jì)師事務(wù)所在北京的業(yè)務(wù)量下降，甲提出將會(huì)計(jì)師事務(wù)所的主要經(jīng)營地點(diǎn)遷至上海。在合伙人會(huì)議上，乙對此表示贊同，丙則反對。甲、乙認(rèn)為，其二人人數(shù)及所持出資額均超過半數(shù)，且合伙協(xié)議對此無特別約定，于是作出遷址決議。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲對乙擬轉(zhuǎn)讓給A的合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額是否享有優(yōu)先購買權(quán)?并說明理由。

(2)乙是否有權(quán)要求丙退還30萬元?并說明理由。

(3)丙是否應(yīng)當(dāng)單獨(dú)承擔(dān)對8公司剩余50萬元的賠償責(zé)任?并說明理由。

(4)將會(huì)計(jì)師事務(wù)所遷至上海的決議是否有效?并說明理由。

（1）甲享有優(yōu)先權(quán)。根據(jù)規(guī)定，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（2）乙無權(quán)要求。根據(jù)規(guī)定，合伙人出資以后，一般說來，便喪失了對其作為出資部分的財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)主體是合伙企業(yè)，而非單獨(dú)的每一個(gè)合伙人。

（3）丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任。

（4）決議無效。根據(jù)規(guī)定，改變合伙企業(yè)主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。2．甲、乙共同成立A有限責(zé)任公司(簡稱A公司)，注冊資本200萬元，其中，甲持有60％股權(quán)，乙持有40％股權(quán)。2008年8月25日，A公司聘請李某擔(dān)任公司總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理。雙方約定，除基本工資外，李某可從公司每年稅后利潤中提取l％作為獎(jiǎng)金。同時(shí)，A公司股東會(huì)決議：同意李某向A公司增資20萬元，其中，李某以其姓名作價(jià)10萬元出資，其余10萬元出資以李某未來從A公司應(yīng)分配的獎(jiǎng)金中分期繳納。

2009年1月初，乙要求退資。經(jīng)股東會(huì)同意，l月20日，A公司及乙簽訂退資協(xié)議，約定A公司向乙返還80萬元出資款。l月28目，A公司向乙支付80萬元后，在股東名冊上將乙除名，I司H,1-，A公司宣布減資80萬元，并向債權(quán)人發(fā)出了通知和公告。債權(quán)人丙接到通知后，當(dāng)即提出異議，認(rèn)為股東出資后不得撤回，并要求A公司立即清償債務(wù)。A公司則以丙的債權(quán)尚未到期為由拒絕清償。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)李某可否以姓名出資?并說明理由。

(2)李某以未來從A公司可分得的獎(jiǎng)金分期繳納出資款是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

(3)丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張是否成立?并說明理由。

(4)丙是否有權(quán)要求A公司清償未到期債務(wù)?并說明理由。

（1）李某不得以姓名出資。根據(jù)規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

（2）李某以未來從A公司可分得的獎(jiǎng)金分期繳納出資款不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。在本題中，李某的出資以“未來”的獎(jiǎng)金繳納，首期出資未能達(dá)到新增注冊資本的20%。

（3）丙以股東出資后不得撤回為由反對乙退資的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，公司可以以銷除股權(quán)或者股份的方式減資（P145）。在本題中，A公司如果依法定程序減資后再銷除乙的股權(quán)是允許的。

（4）丙公司有權(quán)要求A公司清償未到期的債務(wù)。根據(jù)規(guī)定，公司減少注冊資本時(shí)，應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通過債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。4.2011年3月19目，因甲有限責(zé)任公司(簡稱甲公司)出現(xiàn)無法清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實(shí)，

人民法院受理了由債權(quán)人提出的對甲公司進(jìn)行破產(chǎn)清算的申請。管理人接管甲公司

后，對其債權(quán)債務(wù)進(jìn)行了清理。其中，包括以下事實(shí)：

(1)2010年1月7日，鑒于及乙公司之間的長期業(yè)務(wù)合作關(guān)系，甲公司向乙公司贈(zèng)送復(fù)印機(jī)一臺(tái)，價(jià)值2．5萬元。

(2)2010年1月15目，甲公司以其部分設(shè)備作抵押，為乙公司所欠丙公司80萬元貨款提供了擔(dān)保，并辦理了抵押登記。后乙公司未能在約定期限內(nèi)清償所欠丙公司貨款。2010年3月30日，經(jīng)甲、乙、丙三方協(xié)商，甲公司將抵押設(shè)備依法變現(xiàn)70萬元，價(jià)款全部用于償還丙公司后，丙公司仍有l(wèi)0萬元貨款未得到清償。

(3)2010年5月7日，甲公司及丁公司訂立合同，從丁公司處租賃機(jī)床一臺(tái)，雙方約定：租期1年；租金5萬元。當(dāng)日，甲公司向丁公司支付5萬元租金，丁公司向甲公司交付機(jī)床。2011年3月8日，甲公司故意隱瞞事實(shí)，以機(jī)床所有人的身份將該機(jī)床以20萬元的市場價(jià)格賣給戊公司，雙方約定，戊公司應(yīng)于2011年5月1目前付清全部價(jià)款。當(dāng)日，甲公司向戊公司交付了機(jī)床。人民法院受理甲公司破產(chǎn)清算申請后，丁公司向管理人要求返還其出租給甲公司的機(jī)床時(shí)，得知機(jī)床已被甲公司賣給戊公司而戊公司尚未支付20萬元價(jià)款的事實(shí)。

(4)2010年12月1日，甲公司向A銀行借款l00萬元，期限1年，庚公司為該筆借款向A銀行提供了連帶責(zé)任保證。

2011年4月5日，由于甲公司申請的一項(xiàng)國家一類新藥獲得批準(zhǔn)證二持，經(jīng)營出現(xiàn)轉(zhuǎn)機(jī)，遂向人民法院申請和解，同時(shí)提交了和解協(xié)議草案。人民法院審查后受理了甲公司的和解申請，并裁定和解。2011年6月23日，債權(quán)人會(huì)議通過了和解協(xié)議，主要內(nèi)容如下：除對甲公司特定財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)人外，其他債權(quán)人均按30％的比例減免甲公司債務(wù)；自和解協(xié)議執(zhí)行完畢之日起，甲公司不再承擔(dān)清償責(zé)任；甲公司及主要債權(quán)人建立戰(zhàn)略性合作安排等。2011年8月31日，和解協(xié)議執(zhí)行完畢。A銀行就甲公司所欠其100萬元借款本息申報(bào)債權(quán)后，通過和解程序獲償70％。隨后，A銀行致函庚公司，要求其承擔(dān)保證責(zé)任，清償其剩余30％未獲償借款本息，庚公司回函拒絕，理由是：A銀行等債權(quán)人已及甲公司達(dá)成減免債務(wù)的和解協(xié)議，主債務(wù)減免后，保證債務(wù)亦應(yīng)按相應(yīng)比例減免。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)管理人是否有權(quán)請求人民法院撤銷甲公司向乙公司贈(zèng)送復(fù)印機(jī)的行為?并說明理由。

(2)丙公司是否有權(quán)就其未獲清償?shù)膌0萬元貨款向管理人申報(bào)債權(quán)，要求甲公司繼續(xù)償還?并說明理由。

(3)丁公司是否有權(quán)要求戊公司返還機(jī)床?并說明理由。

(4)丁公司是否有權(quán)要求管理人請求人民法院撤銷甲公司及戊公司之間的機(jī)床買賣行為?并說明理由。

(5)丁公司是否有權(quán)要求戊公司將20萬元機(jī)床價(jià)款直接支付給自己?并說明理由。

(6)庚公司拒絕對A銀行未獲清償?shù)?0％借款本息承擔(dān)保證責(zé)任的理由是否成立?并說明理由。

（1）管理人無權(quán)撤銷甲公司向乙公司贈(zèng)送復(fù)印機(jī)的行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在本題中，甲公司向乙公司贈(zèng)送復(fù)印機(jī)的行為發(fā)生于破產(chǎn)受理1年之前。

（2）丙公司無權(quán)就其未獲清償?shù)?0萬元貨款向管理人申報(bào)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)人僅作為擔(dān)保人為他人債務(wù)提供物權(quán)擔(dān)保，擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)雖然在破產(chǎn)程序中可以構(gòu)成別除權(quán)，但因破產(chǎn)人不是主債務(wù)人，在擔(dān)保物價(jià)款不足以清償擔(dān)保債額時(shí)，余債不得作為破產(chǎn)債權(quán)向破產(chǎn)人要求清償，只能向原主債務(wù)人求償。

（3）丁公司無權(quán)要求戊公司返還機(jī)床。因?yàn)槲旃臼茏屫?cái)產(chǎn)時(shí)主觀上為善意、以合理價(jià)格有償受讓，且機(jī)床已經(jīng)交付，戊公司有權(quán)主張善意取得該機(jī)床的所有權(quán)。

（4）丁公司無權(quán)要求管理人請求人民法院撤銷甲公司及戊公司之間的機(jī)床買賣行為。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，以明顯不合理價(jià)格進(jìn)行交易的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。在本題中，戊公司受讓丁公司機(jī)床的價(jià)格合理。

（5）丁公司有權(quán)要求戊公司將20萬元機(jī)床價(jià)款直接支付給自己。根據(jù)規(guī)定，如果轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)的對待給付財(cái)產(chǎn)尚未支付（如購買價(jià)款）或存在補(bǔ)償金等，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人有權(quán)取回代償物。在本題中，戊公司購買機(jī)床的價(jià)款尚未支付，丁公司有權(quán)行使代償取回權(quán)。

（6）庚公司的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，和解債權(quán)人對債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。5．2006年7月10日，甲及乙訂立買賣合同，以500萬元的價(jià)格向乙購買一套精裝修住房。當(dāng)日，甲支付了40萬元定金，乙將房屋交付給甲。雙方約定：甲應(yīng)于8月1日前付清余款；乙應(yīng)在收到余款后兩日內(nèi)辦理房屋過戶手續(xù)。7月15日，當(dāng)?shù)赝唤堤卮蟊┯?，該房屋被淹沒，損失額達(dá)60萬元。甲認(rèn)為該損失應(yīng)當(dāng)由乙承擔(dān)。8月1日，甲向乙支付余款時(shí)直接扣除60萬元，僅付400萬元，同時(shí)要求乙辦理房屋過戶手續(xù)。乙收到上述款項(xiàng)后拒絕辦理房屋過戶手續(xù)。后經(jīng)協(xié)商，甲于8月20曰再向乙支付30萬元，同日，乙將房屋過戶至甲的名下。

2006年11月1日，甲將房屋出租給丙，約定租期1年，但雙方未依法辦理登記備案手續(xù)。租期屆滿后，丙將房屋交還甲，但以房屋租賃合同未登記備案因而無效為由，拒絕支付所欠剩余租金。

2008年4月1日，甲及丁訂立房屋買賣合同，約定價(jià)款600萬元。丁依約于4月5日付清了全部價(jià)款，甲將房屋鑰匙交給丁。但甲及丁在辦理過戶登記時(shí)，登記機(jī)構(gòu)因電腦系統(tǒng)發(fā)生故障停止辦公，申請未被受理。因丁需緊急出差，雙方遂約定待丁回來之后再辦理房屋過戶登記手續(xù)。

2008年4月10目，不知甲、丁之間已簽訂房屋買賣合同的戊向甲表示愿以650萬元的價(jià)格購買其房屋。甲同意，即刻及戊訂立了房屋買賣合同。戊于次日付清了全部房款。雙方于4月15日辦理完畢過戶登記手續(xù)。

4月20目，丁出差歸來，要求甲盡快辦理房屋過戶手續(xù)。甲告知丁已將房屋賣給他人，愿意退還丁600萬元并要求解除合同。丁當(dāng)即拒絕，堅(jiān)持要甲辦理過戶手續(xù)。2008年5月10日，丁在確悉房屋已過戶至戊名下時(shí)，以自己及甲訂約在先，甲、戊之間的房屋買賣合同無效為由，要求甲、戊退還房屋。戊則認(rèn)為，由于甲、丁未辦理房屋過戶手續(xù)，所以他們之間的房屋買賣合同尚未發(fā)生效力。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲提出的60萬元房屋損失應(yīng)由乙承擔(dān)的主張是否成立?并說明理由。

(2)甲于2006年8月1日向乙支付400萬元房款后，乙是否有權(quán)拒絕為之辦理房屋過戶登記手續(xù)?并說明理由。

(3)甲及丙之間的房屋租賃合同是否有效?并說明理由。

(4)甲及丁之間的房屋買賣合同是否發(fā)生效力?并說明理由。

(5)甲及戊之間的房屋買賣合同是否有效?戊是否取得了房屋所有權(quán)?并分別說明理由。

(6)丁若請求人民法院判決甲返還房屋，能否得到支持?并說明理由。

(7)丁對甲的訴訟時(shí)效何時(shí)屆滿?并說明理由。

（1）甲的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅殺的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。在本題中，風(fēng)險(xiǎn)由甲承擔(dān)。

（2）乙有權(quán)拒絕。在本題中，當(dāng)事人在買賣合同中事先約定“乙在收到余款后2日內(nèi)辦理房屋過戶手續(xù)”，由于甲在支付余款時(shí)直接扣除60萬元不合法，應(yīng)視為甲未按照合同約定付清余款，因此，乙有權(quán)拒絕為之辦理房屋過戶登記手續(xù)。

（3）甲及丙之間的租賃合同有效。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人以房屋租賃合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認(rèn)合同無效的，人民法院不予支持。

（4）甲及丁之間的買賣合同生效。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有約定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。

（5）①甲及戊之間的房屋買賣合同有效。根據(jù)規(guī)定，甲及戊之間的房屋買賣合同自成立時(shí)生效。②戊取得了房屋所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力。

（6）不能得到支持。根據(jù)規(guī)定，在出賣人就同意標(biāo)的物訂立多重買賣合同的情形，如果合同均不具有合同法第52條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物的所有權(quán)，可以請求追究出賣人的違約責(zé)任。在本題中，由于戊已經(jīng)依法取得該房屋的所有權(quán)，丁不能請求甲返還房屋，但有權(quán)要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。

（7）于2010年5月10日屆滿。根據(jù)規(guī)定，丁對甲的訴訟時(shí)效為2年，自丁知道其權(quán)利受到侵害之日（2008年4月20日）起計(jì)算；但是，2008年5月10日丁要求甲、戊退還房屋，引起訴訟時(shí)效中斷。

6.某機(jī)構(gòu)投資者對已在上海證券交易所上市的A公司進(jìn)行調(diào)研時(shí)，發(fā)現(xiàn)A公司如下信息：

(1)甲為A公司的實(shí)際控制人，通過B公司持有A公司34％的股份。甲擔(dān)任A公司的董事長、法定代表人。2009年8月7日，經(jīng)董事會(huì)決議(甲回避表決)，A公司為B公司向C銀行借款4000萬元提供連帶責(zé)任保證，并發(fā)布公告予以披露。

2010年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司承擔(dān)保證責(zé)任。A公司為此向C銀行支付了4000萬元借款本息。

（2)乙在2009年12月至2010年2月底期間連續(xù)買入A公司股票，持有A公司股份總額達(dá)到3％。A公司為B公司承擔(dān)保證責(zé)任后，乙于2010年3月5日直接向人民法院提起股東代表訴訟，要求甲賠償A公司因承擔(dān)保證責(zé)任造成的損失。甲則辯稱：乙在起訴前未向公司監(jiān)事會(huì)提出書面請求，故請求人民法院駁回乙的起訴。

(3)2010年3月10目，A公司公告擬于4月1日召開年度股東大會(huì)。董事會(huì)推薦了3名獨(dú)立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財(cái)務(wù)主管，候選人丁持有A公司股份總額l％的股份。

(4)2010年3月24目，乙向A公司董事會(huì)書面提出年度股東大會(huì)臨時(shí)提案，要求罷免甲的董事職務(wù)。A公司董事會(huì)當(dāng)即拒絕將該臨時(shí)提案列為年度股東大會(huì)審議事項(xiàng)。3月25日，乙聯(lián)合持有A公司股份總額8％的股東張某，共同公告擬于4月1日在同一地點(diǎn)召開A公司臨時(shí)股東大會(huì)。4月1日，A公司的兩個(gè)“股東大會(huì)”在同一酒店同時(shí)召開。出席“年度股東大會(huì)”的股東所持A公司股份總額為35％：

出席“臨時(shí)股東大會(huì)”的股東所持A公司股份總額為40％。后者通過了對甲的董事罷免案，并選舉乙為A公司董事。

(5)2010年4月21日，8公司及乙達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。4月23日，A公司、B公司和乙聯(lián)合公布了該協(xié)議內(nèi)容：B公司將所持A公司27％的股份轉(zhuǎn)讓給乙，轉(zhuǎn)讓后8公司仍持有A公司7％的股份；同時(shí)，乙向A公司全體股東發(fā)出要約，擬另行收購A公司已發(fā)行股份的4％。隨后，甲辭職，乙被股東大會(huì)選舉為董事。

(6)2010年6月3日，A公司董事會(huì)通過決議，決定購買乙控制的c公司l00％的股權(quán)，該交易金額達(dá)到A公司資產(chǎn)總額的25％。l2月6日，A公司董事會(huì)又通過決議，決定購買乙所持D公司的全部股權(quán)，該交易金額達(dá)到A公司資產(chǎn)總額的20％。

上述兩項(xiàng)交易完成后，A公司的主營業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)換為汽車零配件生產(chǎn)。

(7)在上述兩項(xiàng)股權(quán)交易公告前，A公司的般價(jià)均出現(xiàn)了異常波動(dòng)。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)：乙借用他人賬戶，于2010年6月1日至l2月3日期間大量買入A公司的股票：董事戊于l2月6日董事會(huì)開會(huì)期間，電話委托買入A公司股票l萬股；A公司秘書庚在電梯中聽到公司高管議論公司重組事宜后，于12月3日買入公司股票2000股。因受市場環(huán)境影響，上述人員買入A公司股票后均未獲利，其中，乙賬面虧損達(dá)3億元；戊賬面虧損2萬元；庚已賣出股票，虧損2000元：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)A公司董事會(huì)為8公司提供擔(dān)保的決議是否有效?并說明理由。

(2)乙是否具備對甲提起股東代表訴訟的資格?甲請求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立?并分別說明理由。

(3)丙、丁是否符合A公司獨(dú)立董事的任職資格?并分別說明理由。

(4)2010年3月24日，乙提出的臨時(shí)提案是否應(yīng)被列為A公司年度股東大會(huì)審議事項(xiàng)?4月l曰，乙及股東張某共同召集A公司臨時(shí)股東大會(huì)的程序是否合法?并分別說明理由。

(5)乙在受讓8公司轉(zhuǎn)讓的A公司27％的股份時(shí)，向A公司全體股東發(fā)出要約收購4％的股份是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

(6)2010年12月6日，A公司董事會(huì)通過的購買乙所持D公司股權(quán)的決議是否有效?并說明理由。

(7)乙、戊、庚是否存在內(nèi)幕交易行為?并分別說明理由。

（1）A公司董事會(huì)為B公司提供擔(dān)保的決議無效。根據(jù)規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會(huì)決議。

（2）①乙不具備對甲提起股東代表訴訟的資格。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書面依法提起股東代表訴訟。在本題中，乙持有股份的時(shí)間不足180日。

②甲請求人民法院駁回乙起訴的理由成立。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東可以書請求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會(huì)收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東方可以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

（3）①丙不符合獨(dú)立董事任職資格。根據(jù)規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位任職的人員不得擔(dān)任該上市公司的獨(dú)立董事。

②丁不符合獨(dú)立董事任職資格。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的自然人股東不得擔(dān)任該上市公司的獨(dú)立董事。

（4）①乙提出的臨時(shí)提案不應(yīng)列為年度股東大會(huì)的審議事項(xiàng)。根據(jù)規(guī)定，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。在本題中，乙提出臨時(shí)提案的時(shí)間距年度股東大會(huì)召開時(shí)間不足10日。

②乙及股東張某共同召集A公司臨時(shí)股東大會(huì)的程序不合法。根據(jù)規(guī)定，股東大會(huì)由董事會(huì)召集，董事會(huì)不能或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。在本題中，即使董事會(huì)拒絕召集臨時(shí)股東大會(huì)，乙及股東張某也應(yīng)該要求監(jiān)事會(huì)召集，不應(yīng)直接自行召集。

（5）乙發(fā)出要約收購4%的股份不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，以要約方式收購一個(gè)上市公司股份的，其預(yù)定收購的股份比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。

（6）A公司董事會(huì)通過的購買乙所持D公司股權(quán)的決議無效。根據(jù)規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

（7）乙、戊、庚均存在內(nèi)幕交易行為。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的董事（乙、戊）、由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)內(nèi)幕信息的人員（庚）屬于內(nèi)幕信息知情人員，在該內(nèi)幕信息公開前不得買賣該公司證券，否則構(gòu)成內(nèi)幕交易。案例1】1999年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：(1)甲以貨幣出資10萬元，乙以機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元;(2)甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn);(3)由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實(shí)：(1)合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于1999年4月獨(dú)自決定聘任合伙人以外的A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員;并以合伙企業(yè)名義為B公司提供擔(dān)保。(2)1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義及善意第三人C公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)及丙、丁商議后，即向C公司表示對該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o單獨(dú)及第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。(3)2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2000年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊出資4萬元。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人C公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務(wù)24萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、經(jīng)營管理人員A共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。甲表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額。丙則表示自己是以勞務(wù)出資的，只領(lǐng)取固定的工資收入，不負(fù)責(zé)償還企業(yè)債務(wù)。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔(dān)清償責(zé)任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。A則表示自己只是合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，不對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。(4)2001年4月，合伙人乙在及D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務(wù)8萬元。D公司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2001年8月向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財(cái)產(chǎn)份額。(1)甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為是否合法?并說明理由。(2)甲以合伙企業(yè)名義及C公司所簽的代銷合同是否有效?并說明理由。(3)甲拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立?并說明理由。(4)丙拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立?并說明理由。5)丁的主張是否成立?并說明理由。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向哪些當(dāng)事人追償?追償?shù)臄?shù)額是多少?(6)戊的主張是否成立?并說明理由。(7)經(jīng)營管理人員A拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的主張是否成立?并說明理由。(8)合伙人乙被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進(jìn)行除名，合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?并說明理由。(9)合伙人丁的退伙屬于何種情況?其退伙應(yīng)符合哪些條件?(1)甲聘任A擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為B公司提供擔(dān)保的行為不符合規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)，“以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)?！?、“聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員”時(shí)，必須經(jīng)全體合伙人一致同意。(2)甲以合伙企業(yè)名義及C公司所簽的代銷合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內(nèi)部限制，但C公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義及C公司簽訂的代銷合同有效。(3)甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力，債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。(4)丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)是依法承擔(dān)無限責(zé)任者，合伙企業(yè)不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人。因此，以勞務(wù)出資成為合伙人的丙，應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任。(5)丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，及其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。如果丁向C公司償還了24萬元的債務(wù)，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進(jìn)行追償，追償?shù)臄?shù)額為24萬元。(6)戊的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(7)A的主張成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，A不屬于合伙人，因此無需對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(8)合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額的，屬于當(dāng)然退伙，當(dāng)然退伙以法定事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。(9)合伙人丁屬于通知退伙。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應(yīng)滿足以下條件：①合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限;②合伙人退伙不會(huì)給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響;③應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人?！景咐?】甲國有企業(yè)(以下簡稱“甲企業(yè)”)擬利用外資進(jìn)行改組。2003年12月，甲企業(yè)和美國的乙公司(以下簡稱“乙公司”)簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，甲企業(yè)將60%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙公司。2004年1月1日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱“丙企業(yè)”)，并取得工商行政管理部門當(dāng)日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的部分內(nèi)容如下：(1)乙公司收購甲企業(yè)60%的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款總額為1000萬美元。乙公司在取得擔(dān)保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企業(yè)支付500萬美元，其余500萬美元在2004年12月31日前付清。(2)乙公司支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款的方式包括：乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合作經(jīng)營企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財(cái)產(chǎn)300萬美元以及乙公司在中國境內(nèi)舉辦的某中外合資經(jīng)營企業(yè)應(yīng)清算取得的700萬美元。(3)甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應(yīng)提交甲企業(yè)的職工代表大會(huì)備案。(4)甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì)1000萬元人民幣由丙企業(yè)承擔(dān)。(5)甲企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由丙企業(yè)承繼。(6)丙企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu);股東會(huì)為合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。(7)丙企業(yè)的董事會(huì)由5名董事組成，其中：甲企業(yè)委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，可以連任。丙企業(yè)的董事長由甲企業(yè)委派，副董事長由乙公司委派。(8)在丙企業(yè)的經(jīng)營期限內(nèi)，如果乙公司轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時(shí)，應(yīng)通知甲企業(yè)，并報(bào)原審批機(jī)構(gòu)備案。(9)丙企業(yè)的主營業(yè)務(wù)為土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營，合營期限視經(jīng)營情況待定。要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，按照本題各要點(diǎn)的順序，逐點(diǎn)指出股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和中外合資經(jīng)營企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說明理由。(1)收購價(jià)款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者一般應(yīng)當(dāng)在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款。確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付價(jià)款總額的60%以上，其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在1年內(nèi)付清。在本題中，自丙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付的款項(xiàng)低于價(jià)款總額的60%。(2)職工安置方案提交職工代表大會(huì)“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，改組后企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，改組方和被改組方應(yīng)當(dāng)制定妥善安置職工的方案，并應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)審議通過(而非備案)。(3)甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)由丙企業(yè)承擔(dān)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應(yīng)當(dāng)以“現(xiàn)有資產(chǎn)”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用。在本題中，應(yīng)當(dāng)由甲企業(yè)(而非丙企業(yè))以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。(4)丙企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。(5)丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)董事的任期為4年(而非3年)。(6)乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方將其全部或者部分出資額轉(zhuǎn)讓給第三者時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營他方的同意(而非通知)，并報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)(而非備案)。(7)在合營合同中未約定經(jīng)營期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產(chǎn)經(jīng)營的中外合資經(jīng)營企業(yè)，在合營合同中應(yīng)當(dāng)約定經(jīng)營期限?！景咐?】某市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的甲國有獨(dú)資公司(以下簡稱“甲公司”)擬將60%的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙上市公司(以下簡稱“乙公司”)。雙方擬訂的有關(guān)協(xié)議部分要點(diǎn)如下：(1)甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)審議，并報(bào)市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);甲公司的職工安置方案應(yīng)當(dāng)報(bào)職工代表大會(huì)備案。(2)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)審批后，由甲企業(yè)組織清產(chǎn)核資，并根據(jù)清產(chǎn)核資結(jié)果編制資產(chǎn)負(fù)債表和資產(chǎn)交清冊，并委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所實(shí)施全面審計(jì)，包括對甲公司法定代表人的離任審計(jì)。(3)在清產(chǎn)核資和審計(jì)的基礎(chǔ)上，委托丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，評(píng)估報(bào)告經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后，按照評(píng)估結(jié)果的85%確定實(shí)際交易價(jià)格。(4)乙公司采取分期付款方式，首期付款不得低于總價(jià)款的20%，并在合同生效之日起10個(gè)工作日內(nèi)支付;其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)按同期銀行存款利率向甲公司支付延期付款期間利息，付款期限不得超過3年。(5)甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，應(yīng)當(dāng)首先安置本公司職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財(cái)政部門組織解繳本級(jí)人民政府國庫，用以彌補(bǔ)財(cái)政赤字。(6)本次產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，甲公司應(yīng)當(dāng)首先向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)申請辦理變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記，然后向工商行政管理部門申請變更登記。要求：(1)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)(1)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。(2)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)(2)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。(3)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)(3)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。(4)如果丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所及委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，丙資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?(5)根據(jù)本題要點(diǎn)(4)的內(nèi)容，指出乙公司分期付款的支付期限是否符合規(guī)定?并說明理由。(6)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)(5)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。(7)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，如果甲、乙公司串通，低價(jià)轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，造成國有資產(chǎn)流失的，應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任?(8)根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度規(guī)定，指出本題要點(diǎn)(6)中不符合規(guī)定之處，并說明理由。(1)首先，甲公司的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓報(bào)市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)當(dāng)報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。其次，甲公司的職工安置方案報(bào)職工代表大會(huì)備案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，職工安置事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)討論通過(P80)。(2)由甲公司組織清產(chǎn)核資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，由同級(jí)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織清產(chǎn)核資(P80)。(3)按照評(píng)估結(jié)果的85%確定實(shí)際交易價(jià)格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評(píng)估結(jié)果的90%時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行(P80)。(4)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)及委托人串通作弊，故意出具虛假的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告的，沒收違法所得，處以違法所得1-5倍的罰款，并予以暫停執(zhí)業(yè);給利害關(guān)系人造成重大經(jīng)濟(jì)損失或者產(chǎn)生惡劣社會(huì)影響的，吊銷資產(chǎn)評(píng)估資格證書(P74)。(5)乙公司分期付款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的30%(而非20%)，并在合同生效之日起5個(gè)工作日支付(而非10日);其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率(而非存款利率)向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年(而非3年)。(P81)(6)甲公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓收入用以彌補(bǔ)財(cái)政赤字不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的凈收益，應(yīng)當(dāng)首先安置本企業(yè)職工并償還銀行債務(wù)，其余部分由財(cái)政部門組織解繳本級(jí)人民政府國庫，列入專門賬戶，專項(xiàng)用于支持結(jié)構(gòu)調(diào)整或者補(bǔ)充需要扶持的國有企業(yè)資本金，不得用于經(jīng)營性支出、彌補(bǔ)財(cái)政赤字、發(fā)放工資獎(jiǎng)金(該考點(diǎn)超出教材范圍，僅供參考)。(7)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求轉(zhuǎn)讓方終止產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓活動(dòng)，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)依法向人民法院提起訴訟，確認(rèn)轉(zhuǎn)讓行為無效。對直接責(zé)任人員，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)給予警告，情節(jié)嚴(yán)重的，給予紀(jì)律處分;造成國有資產(chǎn)流失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任(P82)。(8)甲公司申請變更登記的順序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，甲公司應(yīng)當(dāng)向工商行政管理部門申請變更登記前，向原產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理變動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記(P77)?！景咐?】某股份有限公司(本題下稱“股份公司”)是一家于2000年8月在上海證券交易所上市的上市公司。該公司董事會(huì)于2001年3月28日召開會(huì)議，該次會(huì)議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：(1)股份公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D;董事E因出國考查不能出席會(huì)議;董事F因參加人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事A代為出席并表決;董事G因病不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書H代為出席并表決。(2)出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致作出決定，于2001年7月8日舉行股份公司2000年度股東大會(huì)年會(huì)，除例行提交有關(guān)事項(xiàng)由該次股東大會(huì)年會(huì)審議通過外，還將就下列事項(xiàng)提交該次會(huì)議以普通決議審議通過，即：增加2名獨(dú)立董事;股份公司及本公司市場部的項(xiàng)目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項(xiàng)重要業(yè)務(wù)委托李某負(fù)責(zé)管理的合同。(3)根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬元;董事會(huì)會(huì)議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事B反對外，其他均表示同意。(4)該次董事會(huì)會(huì)議記錄，由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。要求：(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定?董事F和董事G委托他人出席該次董事會(huì)會(huì)議是否有效?并分別說明理由。(2)指出本題要點(diǎn)(2)中不符合有關(guān)規(guī)定之處，并說明理由。(3)根據(jù)本題要點(diǎn)(3)所提示的內(nèi)容，董事會(huì)通過的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定?并分別說明理由。(4)指出本題要點(diǎn)(4)的不規(guī)范之處，并說明理由。(1)首先，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，出席董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)須有1/2以上，即可舉行。其次，董事F電話委托董事A代為出席董事會(huì)會(huì)議不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，可以書面委托其他董事代為出席。再次，董事G委托董事會(huì)秘書H出席董事會(huì)會(huì)議不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。(2)首先，該次董事會(huì)會(huì)議決定股份公司股東大會(huì)年會(huì)于2001年7月8日舉行不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的股東大會(huì)年會(huì)應(yīng)當(dāng)于上一個(gè)會(huì)計(jì)年度完結(jié)之后的6個(gè)月之內(nèi)舉行，董事會(huì)會(huì)議決定股東大會(huì)年會(huì)于7月8日舉行超過了6個(gè)月。其次，股份公司及本公司市場部的項(xiàng)目經(jīng)理李某簽訂的一份將公司的一項(xiàng)重要業(yè)務(wù)委托李某負(fù)責(zé)管理的合同提交股東大會(huì)并以普通決議通過不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該項(xiàng)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)以特別決議通過。(3)首先，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致通過的聘任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人并決定其報(bào)酬的決議符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，該決議事項(xiàng)屬于董事會(huì)職權(quán)范圍的內(nèi)容。其次，批準(zhǔn)公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事會(huì)決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過;公司董事由7人組成，董事B反對該事項(xiàng)后，實(shí)際只有3名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。(4)董事會(huì)會(huì)議形成的會(huì)議記錄有兩處不規(guī)范。首先，該會(huì)議記錄應(yīng)當(dāng)有會(huì)議記錄員的簽名;其次該次會(huì)議記錄無須列席會(huì)議的監(jiān)事簽名。

【案例5】甲公司于2001年9月向社會(huì)公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市。甲公司分別在2002年3月和4月召開的董事會(huì)會(huì)議和2001年度股東大會(huì)的有關(guān)情況如下：(1)甲公司于2002年3月1日召開董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)到董事9名，實(shí)到董事6名，在未能出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事中，A獨(dú)立董事和B董事已經(jīng)連續(xù)2次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會(huì)會(huì)議。董事長以上述情況為由，在該次會(huì)議上提議由董事會(huì)提請股東大會(huì)對A獨(dú)立董事和B董事予以撤換和更換，并提議大學(xué)畢業(yè)后即從事注冊會(huì)計(jì)師職業(yè)至今達(dá)4年，并在甲公司的子公司擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問的注冊會(huì)計(jì)師C某作為獨(dú)立董事候選人。在該次董事會(huì)會(huì)議上，董事長在事先未獲獨(dú)立董事認(rèn)可的情況下，將一筆金額為350萬元的關(guān)聯(lián)交易提交董事會(huì)討論。(2)甲公司于2002年4月8日召開2001年年度股東大會(huì)。在該次會(huì)議召開前，持有甲公司已發(fā)行股份總額3%的股東丙公司，向甲公司董事會(huì)提出D某作為獨(dú)立董事候選人的提案，請求將該提案列入該次會(huì)議審議議程。(3)甲公司召開的2002年年度股東大會(huì)，對甲公司擬及關(guān)聯(lián)人進(jìn)行的一項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行審議并表決，表決結(jié)果為：應(yīng)到股東所持有表決權(quán)的股份總額16000萬股(每股面值1元)，實(shí)際出席該次會(huì)議所持有表決權(quán)的股份總額8000萬股，出席該次會(huì)議的關(guān)聯(lián)人股東所持有表決權(quán)的股份5000萬股回避表決，贊成票為2100萬股，反對票為900萬股。要求：(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，甲公司董事長提議撤換A獨(dú)立董事和更換B董事的理由是否妥當(dāng)?并說明理由。(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，C某作為獨(dú)立董事候選人是否符合有關(guān)規(guī)定?并說明理由。(3)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，董事長提交董事會(huì)討論的關(guān)聯(lián)交易是否應(yīng)經(jīng)獨(dú)立董事認(rèn)可?并說明理由。(4)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所提示的內(nèi)容，丙公司是否有資格向甲公司董事會(huì)提出獨(dú)立董事候選人提案?并說明理由。(5)根據(jù)本題要點(diǎn)(3)所提示的內(nèi)容，甲公司該次股東大會(huì)對所述關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果是否可以獲得通過?并說明理由。1)甲公司董事長提議撤換A獨(dú)立董事的理由不妥當(dāng)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨(dú)立董事在連續(xù)3次未能親自出席，也未委托其他董事代為出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，董事會(huì)方可提議對其予以撤換;甲公司董事長提議更換B董事的理由妥當(dāng)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事連續(xù)2次未能親自出席會(huì)議，也未委托其他董事代為出席董事會(huì)會(huì)議的，董事會(huì)可以提出對其更換。(2)甲公司董事長提議C某作為獨(dú)立董事候選人不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必須的工作經(jīng)驗(yàn);同時(shí)，C某在甲公司的子公司中擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問，使得C某缺乏獨(dú)立董事所必需的獨(dú)立性。(3)該項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)經(jīng)過獨(dú)立董事認(rèn)可。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，關(guān)聯(lián)交易數(shù)額超過300萬元的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)獨(dú)立董事認(rèn)可后，再提交董事會(huì)討論。(4)丙公司有資格向甲公司董事會(huì)提出獨(dú)立董事候選人資格。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人提案。(5)股東大會(huì)對關(guān)聯(lián)交易的表決結(jié)果可以獲得通過。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，涉及關(guān)聯(lián)交易的股東，應(yīng)當(dāng)回避，其所持表決權(quán)不應(yīng)計(jì)入出席股東大會(huì)有表決權(quán)的股份總數(shù)。在本案中，出席有表決權(quán)的股份總數(shù)應(yīng)為3000萬股，贊成票已獲多數(shù)。

1.甲、乙、丙、丁共同投資設(shè)立了A有限合伙企業(yè)（以下簡稱A企業(yè)）。合伙協(xié)議約定：甲、乙為普通合伙人，分別出資l0萬元；丙、丁為有限合伙人，分別出資15萬元；甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表A企業(yè)。2006年A企業(yè)發(fā)生下列事實(shí)：

2月，甲以A企業(yè)的名義及8公司簽訂了一份12萬元的買賣合同。乙獲知后，認(rèn)為該買賣合同損害了A企業(yè)的利益，且甲的行為違反了A企業(yè)內(nèi)部規(guī)定的甲無權(quán)單獨(dú)及第三人簽訂超過l0萬元合同的限制，遂要求各合伙人作出決議，撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格。

4月，乙、丙分別征得甲的同意后，以自己在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，為自己向銀行借款提供質(zhì)押擔(dān)保。丁對上述事項(xiàng)均不知情，乙、丙之間也對質(zhì)押擔(dān)保事項(xiàng)互不知情。

8月，丁退伙，并從A企業(yè)取得退伙結(jié)算財(cái)產(chǎn)l2萬元。

9月，A企業(yè)吸收庚作為普通合伙人入伙，庚出資8萬元。

10月，A企業(yè)的債權(quán)人C公司要求A企業(yè)償還6月份所欠款項(xiàng)50萬元。

11月，丙因所設(shè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損不能清償D公司到期債務(wù)，D公司申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償其債務(wù)。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營。

經(jīng)查：A企業(yè)內(nèi)部約定，甲無權(quán)單獨(dú)及第三人簽訂超過l0萬元的合同，B公司及A企業(yè)簽訂買賣合同時(shí)，不知A企業(yè)該內(nèi)部約定。合伙協(xié)議未對合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)事項(xiàng)進(jìn)行約定。要求：根據(jù)上述材料，分別回答下列問題：

（1）甲以A企業(yè)的名義及B公司簽訂的買賣合同是否有效?并說明理由。

（2）合伙人對撤銷甲代表A企業(yè)簽訂合同的資格事項(xiàng)作出決議，在合伙協(xié)議未約定表決辦法的情況下，應(yīng)當(dāng)如何表決?

（3）乙、丙的質(zhì)押擔(dān)保行為是否有效?并分別說明理由。

（4）如果A企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)不足清償C公司的債務(wù)，對不足清償?shù)牟糠?，哪些合伙人?yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任?如何承擔(dān)清償責(zé)任?

（5）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營是否合法?并說明理由。

（1）甲以A企業(yè)的名義及B公司簽訂的買賣合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制不得對抗善意的第三人。在本題中，B公司屬于不知情的善意第三人，因此，買賣合同有效。

（2）實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決方式。

（3）①乙的質(zhì)押行為無效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本題中，普通合伙人乙的質(zhì)押行為未經(jīng)其他合伙人的一致同意，因此，質(zhì)押行為無效。②丙的質(zhì)押行為有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。在本題中，由于合伙協(xié)議未對合伙人以財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)事項(xiàng)進(jìn)行約定，因此，有效合伙人丙的質(zhì)押行為有效。

（4）①普通合伙人甲、乙、庚應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；②有限合伙人丙以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任；③退伙的有限合伙人丁以其退伙時(shí)從A企業(yè)分回的12萬元財(cái)產(chǎn)為限承擔(dān)有限責(zé)任。

（5）甲、乙、庚決定A企業(yè)以現(xiàn)有企業(yè)組織形式繼續(xù)經(jīng)營不合法。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。在本題中，人民法院強(qiáng)制執(zhí)行丙在A企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額后，有限合伙人丙當(dāng)然退伙，A企業(yè)中僅剩下普通合伙人，A企業(yè)應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。2007年1月l0日，甲公司及乙公司簽訂一份買賣合同。合同約定：甲公司向乙公司購買CAT320B型挖掘機(jī)5臺(tái)，每臺(tái)40萬元，共計(jì)200萬元：合同簽訂之日起5個(gè)工作日內(nèi)甲公司向乙公司付款100萬元，余款自挖掘機(jī)交付之后每月5日前支付lO萬元，10個(gè)月付清；甲公司任何一個(gè)月未按期付款，乙公司享有解除合同的權(quán)利；貨款付清之前，乙公司保留該5臺(tái)挖掘機(jī)的所有權(quán)。乙公司在收到100萬元貨款后3日內(nèi)交付挖掘機(jī)。

甲公司依約支付100萬元貨款，乙公司在約定時(shí)間內(nèi)向甲公司交付挖掘機(jī)時(shí)，因合同未約定履行地點(diǎn)及履行費(fèi)用負(fù)擔(dān)，雙方發(fā)生爭議。在爭議未決的情況下，乙公司委托運(yùn)輸公司將挖掘機(jī)送到甲公司，為此支付運(yùn)費(fèi)l萬元。

在乙公司保留挖掘機(jī)所有權(quán)期間一發(fā)生以下事實(shí)：（1）甲公司發(fā)現(xiàn)一臺(tái)挖掘機(jī)有重大質(zhì)量問題，無法使用；（2）一臺(tái)挖掘機(jī)因被突發(fā)洪水浸泡受損，送丙修理廠修理，因未支付修理費(fèi)而被丙修理廠扣留；（3）甲公司將一臺(tái)挖掘機(jī)出租給丁公司，租期3個(gè)月，獲得租金10萬元；（4）甲公司連續(xù)3個(gè)月沒有支付貨款。要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）如何確定該買賣合同的履行地點(diǎn)?并說明理由。

（2）甲公司可否因l臺(tái)挖掘機(jī)的質(zhì)量問題而解除5臺(tái)挖掘機(jī)的買賣合同?并說明理由。

（3）在乙公司保留所有權(quán)的情況下，挖掘機(jī)因洪水所受損失應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)?并說明理由。

（4）如丙修理廠不知保留所有權(quán)的事實(shí)，丙修理廠能否對挖掘機(jī)行使留置權(quán)?并說明理由。

（5）在甲公司連續(xù)3個(gè)月沒有付款的情況下，乙公司能否要求解除合同?并說明理由。

（6）在甲公司連續(xù)3個(gè)月沒有付款的情況下，乙公司享有什么權(quán)利?并說明理由。

（7）甲公司及丁公司之間的租賃合同是否有效?甲公司是否有權(quán)收取租金?并說明理由。

（1）應(yīng)該在乙所在地履行。根據(jù)法律規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。依照以上的規(guī)定仍不能確定的，對于履行地點(diǎn)需要按照如下原則進(jìn)行確定：履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。本題中甲是收取貨物、交付貨款的一方，乙是收取貨款、交付貨物的一方，所以應(yīng)該在乙所在地履行。

（2）甲不可以因此而解除合同。根據(jù)規(guī)定，標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物及他物分離使標(biāo)的物的價(jià)值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。本題中僅僅有一臺(tái)挖掘機(jī)存在質(zhì)量問題，而且這不影響其他挖掘機(jī)的質(zhì)量，因此甲不可以解除整個(gè)的合同。

（3）應(yīng)該由甲承擔(dān)損失。根據(jù)法律規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。本題中約定的所有權(quán)保留條款對風(fēng)險(xiǎn)的移轉(zhuǎn)沒有影響，挖掘機(jī)已經(jīng)交付給甲了，所以應(yīng)該由甲承擔(dān)損失。

（4）丙修理廠可以行使留置權(quán)的。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。本題中留置的挖掘機(jī)及修理是同一法律關(guān)系，所以丙修理廠可以留置挖掘機(jī)。

（5）乙公司可以解除合同。根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。本題中甲乙約定甲公司任何一個(gè)月未按期付款，乙公司享有解除合同的權(quán)利，而甲公司連續(xù)3個(gè)月沒有支付貨款，這符合了約定的條件，因此乙可以解除合同。

（6）乙可以要求甲支付全部的價(jià)款或者解除合同。根據(jù)法律規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)