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文檔簡介
民事訴訟法與仲裁制度分類模擬24一、單項選擇題每題所給的選項中只有一個正確答案。1.
下列關于仲裁程序與民事訴訟程序的說法,錯誤的是:_____(江南博哥)_A.仲裁必須基于雙方合意啟動,而民事訴訟可依單方意志啟動B.仲裁庭人員可以由雙方合意選定,民事訴訟中法官則是由法院指定C.仲裁員不能達成一致意見,以首席仲裁員意見為準;民事訴訟中的合議也可以依審判長意見為準D.仲裁庭仲裁糾紛時,其中一部分事實已經清楚,可以就該部分先行裁決;法院審理案件時,也可以在部分事實清楚的情況下,就某一部分先行判決正確答案:C[考點]本題考查仲裁程序與民事訴訟程序的主要區(qū)別。[解析]根據《仲裁法》第53條、《民事訴訟法》第42條的規(guī)定,民事訴訟中的合議實行少數服從多數,不能依審判長的意見為準,C項錯誤。根據《仲裁法》第55條,《民事訴訟法》第153條的規(guī)定,D項正確。
2.
當事人向人民法院申請撤銷國內仲裁裁決,以下說法正確的是:______A.可以向被申請人所在地或仲裁委員會所在地的中級人民法院提出申請B.被申請人認為受訴法院不具有管轄權的,可以提出管轄權異議。人民法院對該異議,應當審查并作出裁定。該裁定一經送達即生效C.申請不符合法律規(guī)定的,裁定不予受理,申請人對不予受理的裁定不服的,可以提出上訴D.人民法院立案后發(fā)現不符合受理條件的,裁定駁回申請。當事人對駁回申請的裁定不服的,不得提出上訴正確答案:C[考點]本題考查撤銷仲裁裁決的程序。[解析]根據《仲裁法》第58條的規(guī)定,A項錯誤。根據《仲裁司法審查規(guī)定》第7條、第8條、第10條的規(guī)定,C項正確,BD項錯誤。
3.
吳某大學畢業(yè)后,經人介紹在北京某科技咨詢公司工作。由于該公司規(guī)模很小,雙方并未簽訂勞動合同。上班不久,吳某生病住院,花費醫(yī)療費若干。其欲找公司報銷,公司以未簽訂勞動合同,且吳某之病不屬于工傷為由拒絕報銷。請問吳某該如何請求解決?______A.必須先向該公司設立的勞動爭議調解委員會申請調解,調解不成,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁B.可以不經過調解,直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁C.吳某可以與該公司約定由北京仲裁委員會仲裁,對仲裁裁決不服的,可向人民法院起訴D.吳某或由北京仲裁委員會仲裁或由有管轄權的人民法院起訴,只能選擇其一正確答案:B[考點]本題考查仲裁范圍。[解析]根據《仲裁法》第77條的規(guī)定,勞動爭議仲裁不適用《仲裁法》,回答本題需注意仲裁法的適用范圍。根據《勞動爭議調解仲裁法》第5條的規(guī)定,發(fā)生勞動爭議,當事人不愿調解、調解不成或者達成調解協(xié)議后不履行的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。
4.
甲因房屋裝修與乙產生糾紛,遂向A區(qū)法院起訴,請求判決乙向其支付房屋裝修款項5萬元。在下列哪一種情況下,甲或乙可以向A區(qū)法院申請復議:______A.A區(qū)法院認為自己對本案沒有管轄權,裁定不予受理B.乙在一審中提出的管轄權異議被駁回C.乙在一審開庭前申請合議庭中的丙法官回避被駁回D.甲因在一審開庭時不遵守法庭規(guī)則而被罰款正確答案:C[解析]根據《民事訴訟法》第154條第2款的規(guī)定,對不予受理、管轄權異議的裁定,可以上訴,而不可以申請復議,因此A、B項不當選。根據《民事訴訟法》第47條,人民法院對當事人提出的回避申請,應當在申請?zhí)岢龅?日內,以口頭或者書面形式作出決定。申請人對決定不服的,可以在接到決定時申請復議一次,因此C項正確。根據《民事訴訟法》第116條第3款的規(guī)定,罰款、拘留應當用決定書。對決定不服的,可以向上一級人民法院申請復議一次。可見,對罰款和拘留決定的復議申請是向上一級法院提出,因此D項不當選。
5.
C公司生產一批假狂犬疫苗流人市場,接種人數難以確定。信息披露后,接種過該批疫苗的消費者紛紛起訴C公司,要求賠償損失。鑒于大家未能推選出訴訟代表人,法院直接指定甲、乙作為訴訟代表人。關于本案,下列哪一選項是正確的?______A.法院指定甲、乙作為訴訟代表人B.本案判決對于反對甲乙作為訴訟代表人的被代表人無約束力C.甲、乙與C公司和解,需獲得超過半數的被代表人同意D.甲、乙私自決定聘請李律師作為本案的訴訟代理人正確答案:D[考點]訴訟代表人;人數不確定的代表人訴訟的程序
[解析]《最高人民法院關于適用(中華人民共和國民事訴訟法)的解釋》第77條規(guī)定,根據《民事訴訟法》第54條規(guī)定,當事人一方人數眾多在起訴時不確定的,由當事人推選代表人。當事人推選不出的,可以由人民法院提出人選與當事人協(xié)商;協(xié)商不成的,也可以由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。據此,法院應當先提供人選與當事人協(xié)商,協(xié)商不成才可由法院指定代表人。A選項錯誤?!睹袷略V訟法》第54條第3款規(guī)定,代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解,必須經被代表的當事人同意。B、C選項錯誤。除上述與實體權利相關的事項需要被代表當事人同意外,訴訟代表人有權自行決定其他事項。D選項為正確答案。
6.
北京市某大學的三名學霸級學生甲乙丙,成立了一家從事中學生輔導機構業(yè)務的個人合伙,但是該合伙并沒有注冊登記。由于輔導效果不錯,很受歡迎,某中學生丁和該合伙簽訂合同,約定輔導時間為半年。但是由于業(yè)務繁多,負責輔導丁的丙經常遲到,并且輔導效果大減折扣。于是丁的母親戊打算起訴該輔導機構。甲乙丙的住所地分別為東城區(qū)、西城區(qū)、朝陽區(qū),某大學所在地為海淀區(qū),丁的住所地為石景山區(qū),那么下列關于本案管轄的說法錯誤的是:______A.由東城區(qū)的法院管轄B.由西城區(qū)的法院管轄C.由朝陽區(qū)的法院管轄D.由海淀區(qū)的法院管轄正確答案:D[考點]考查沒有辦事機構的個人合伙案件的管轄。[解析]《民訴解釋》第5條規(guī)定,對沒有辦事機構的個人合伙、合伙型聯營體提起的訴訟,由被告注冊登記地人民法院管轄。沒有注冊登記,幾個被告又不在同一轄區(qū)的,被告住所地的人民法院都有管轄權。因此,個人合伙的合伙人甲乙丙的住所地人民法院均有管轄權。因此ABC正確,D項錯誤。
7.
對于民事訴訟中的調解制度,下列哪一理解是正確的:______A.調解只能適用于訴訟程序,其他程序不能適用B.雙方當事人達成調解協(xié)議后可向法院申請根據協(xié)議內容制作判決書,法院依申請可以制作判決書結案C.法院在審理離婚案件時不得主動進行調解D.調解協(xié)議的內容均不得公開正確答案:A[解析]考查調解的基本問題。根據《民訴解釋》第143條的規(guī)定,適用特別程序、督促程序、公示催告程序的案件,婚姻等身份關系確認案件以及其他根據案件性質不能進行調解的案件,不得調解,A項正確。根據《民訴解釋》第148條第1款的規(guī)定,當事人自行和解或者調解達成協(xié)議后,請求人民法院按照和解協(xié)議或者調解協(xié)議的內容制作判決書的,人民法院不予準許,B項錯誤。根據《民訴解釋》第145條第2款的規(guī)定,人民法院審理離婚案件,應當進行調解,但不應久調不決,C項錯誤。根據《民訴解釋》第146條第2款的規(guī)定,調解協(xié)議內容不公開,但為保護國家利益、社會公共利益、他人合法權益,人民法院認為確有必要公開的除外,D項錯誤。
8.
衡二牛與范大喜簽訂了一份書柜定做合同,約定在衡二牛交付書柜成品時,由范大喜一次性支付書柜價款5000元整,后因范大喜未依約付款,衡二牛向法院提起訴訟,要求范大喜依照合同的約定支付相應價款。范大喜向法院提出的下列主張中,哪一項可能構成反訴?______A.范大喜現在是下崗職工,無力支付這么多錢B.衡二牛的起訴已經超過訴訟時效C.自己早在一周前就通過支付寶轉賬的方式向衡二牛支付了書柜價款D.書柜定做合同無效正確答案:D[解析]①構成反訴須同時滿足幾項條件,包括主體同一、請求獨立、目的對抗、管轄同一、程序同一、牽連關系等。
②結合本案,如果原告沒有起訴被告支付書柜價款,則被告不可能莫名其妙地向法院提出該請求超過訴訟時效、自己無支付能力或者已經付過錢等主張,因此選項A、B、C中的主張均不具有獨立性,不構成一個獨立的訴,自然不成立反訴。
③選項D中,即使不存在本訴,被告也可以請求法院確認書柜定做合同無效,即提起一個消極的確認之訴,該請求具有獨立性,因此該主張構成一個獨立的訴,選項D當選。
9.
孫老太太早年喪偶,獨自撫養(yǎng)兩個兒子長大成人。兩個兒子成年后,都不愿意履行贍養(yǎng)義務,孫老太太向法院起訴,要求法院為其與兒子分家析產并責令兒子支付贍養(yǎng)費。一審法院判決兩個兒子每人向孫老太太一次性支付贍養(yǎng)費8萬元。孫老太太不服,提起上訴。二審法院審理過程中,發(fā)現一審法院未進行分家析產,此時二審法院應怎樣處理?______A.依法查清事實后改判B.裁定撤銷原判決,發(fā)回原審法院重審C.根據自愿原則調解,調解不成,告知王老太太就分家析產問題另行起訴D.根據自愿原則調解,調解不成,撤銷原判決,發(fā)回一審法院重審正確答案:D[解析]根據《民訴解釋》第326條的規(guī)定,對當事人在第一審程序中已經提出的訴訟請求,原審人民法院未作審理、判決的,第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則進行調解;調解不成的,發(fā)回重審。
10.
甲乙二人均為年過70的老人,有一處房產,膝下育有一子丙。丙不誤正業(yè),因賭博欠下債務無力償還。隨后丙拿出兩位老人家中的房產證等證件,辦理了抵押取得貸款,無力償還。后債主丁上門,要求甲乙二人搬出并交付房屋。爭執(zhí)期間,另一位也自稱債主的戊找上甲乙,同樣要求甲乙二人搬出并交付房屋。但是對于房屋歸屬,丁和戊也無法商榷。后丁到法院起訴丙,要求法院將房屋判為自己所有,戊聽說后,也到法院,聲稱自己才是房屋的所有人,甲乙二人同樣到法院,主張丙簽訂的抵押協(xié)議無效,房屋歸甲乙所有。那么請問下列說法中正確的是:______A.甲和乙不是本案當事人B.丙作為本案當事人不適格C.丁是有獨立請求權的第三人D.戊是有獨立請求權的第三人正確答案:D[解析]考查共同訴訟與第三人?!睹袷略V訟法》第52條第1款規(guī)定,當事人一方或者雙方為二人以上,其訴訟標的是共同的,或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經當事人同意的,為共同訴訟;第56條第1款規(guī)定,對當事人雙方的訴訟標的,第三人認為有獨立請求權的,有權提起訴訟。對于該案,甲和乙、戊,均可作為有獨立請求權的第三人參與訴訟。將其他當事人都作為被告,行使原告的權利與義務;丙在該案中是適格的被告。因此,答案為D
11.
依據我國《民事訴訟法》和相關司法解釋的規(guī)定,下列關于管轄問題的哪一項表述是錯誤的?______A.適用督促程序的案件只能由基層人民法院管轄B.按級別管轄權限,高級人民法院有權管轄其認為應當由其管轄的第一審案件C.協(xié)議管轄不可以變更級別管轄D.涉外民事訴訟中不動產糾紛由不動產所在地法院管轄正確答案:B[解析]根據《民事訴訟法》第20條的規(guī)定,最高人民法院管轄下列第一審民事案件:(1)在全國有重大影響的案件;(2)認為應當由本院審理的案件。因此,自己能自己決定審理的是最高院不是高級法院。B選項的表述是錯誤的,應選。
根據《民事訴訟法》第214條的規(guī)定,債權人請求債務人給付金錢、有價證券,符合下列條件的,可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令。A選項的表述是正確的。
根據《民事訴訟法》第34條的規(guī)定,合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。C選項的表述是正確的。D選項考查的是對最高人民法院《關于適用(中華人民共和國民事訴訟法)的解釋》(以下簡稱《民訴解釋》)第531條的理解。根據第531條的規(guī)定:“涉外合同或者其他財產權益糾紛的當事人,可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地、侵權行為地等與爭議有實際聯系地點的外國法院管轄。根據民事訴訟法第三十三條和第二百六十六條規(guī)定,屬于中華人民共和國法院專屬管轄的案件,當事人不得協(xié)議選擇外國法院管轄,但協(xié)議選擇仲裁的除外?!薄睹袷略V訟法》第33條第(1)項明確規(guī)定,因不動產糾紛提起的訴訟,由不動產所在地人民法院管轄。因此,D選項的表述正確。
12.
甲公司訴乙公司侵犯知識產權一案中,雙方當事人對乙公司所使用的生產技術是否與甲公司的生產技術雷同產生爭議,而關于乙公司生產技術的詳細說明存在于乙公司的技術開發(fā)合同中。為了證明乙公司確實擅自使用甲公司的專利技術,甲公司向法院申請要求乙公司提交其技術開發(fā)合同,法院予以準許。則下列說法中正確的是:______A.甲公司可以在庭審中提出口頭申請B.甲公司應在舉證期限屆滿前提出申請C.在乙公司無正當理由拒絕提供技術開發(fā)合同的情況下,法院應當依職權調取乙公司的技術開發(fā)合同D.在乙公司無正當理由拒絕提供技術開發(fā)合同的情況下,人民法院應當判決乙公司敗訴正確答案:B[考點]考查文書提出命令。[解析]根據《民訴解釋》第112條的規(guī)定,書證在對方當事人控制之下的,承擔舉證證明責任的當事人可以在舉證期限屆滿前書面申請人民法院責令對方當事人提交。申請理由成立的,人民法院應當責令對方當事人提交,因提交書證所產生的費用,由申請人負擔。對方當事人無正當理由拒不提交的,人民法院可以認定申請入所主張的書證內容為真實。故B項正確,ACD項錯誤。
13.
關于民事訴訟中的平等原則、同等原則、對等原則,下列說法中正確的是:______A.平等原則要求當事人的權利義務相同B.原告和被告在訴訟中有一些雖不相同卻相對應的權利,這是民事訴訟對等原則的體現C.當事人均有權申請證人出庭作證、有權委托訴訟代理人,是對等原則的體現D.我國法律對在人民法院進行民事訴訟的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織,賦予他們同我國公民、法人和其他組織同等的訴訟權利義務,這是同等原則的體現正確答案:D[考點]考查平等原則、同等原則和對等原則。[解析]我國《民事訴訟法》第8條規(guī)定:民事訴訟當事人有平等的訴訟權利。人民法院審理民事案件,應當保障和便利當事人行使訴訟權利,對當事人在適用法律上一律平等。平等原則包括權利義務相同和相對應,故A、B項均不正確;我國《民事訴訟法》第5條第2款規(guī)定:外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權利加以限制的,中華人民共和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權利,實行對等原則。因此C項是平等原則而非對等的具體體現,表述錯誤。我國《民事訴訟法》第5條第1款規(guī)定:外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應訴,同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權利義務。這一規(guī)定表明,我國法律對在人民法院進行民事訴訟的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織,賦予他們同我國公民、法人和其他組織同等的訴訟權利義務,這就是同等原則。D項表述正確,當選。
14.
下列有關支付令說法正確的是:______A.基層人民法院受理債權人依法申請支付令的案件,不受爭議金額的限制,但爭議金額超過基層人民法院管轄范圍的,應當組成合議庭進行審查B.債務人在法定期間提出書面異議的,人民法院無須審查異議是否有理由,應當直接裁定終結督促程序C.支付令不可以留置送達D.支付令不可以公告送達正確答案:D[解析]根據《民訴解釋》第430條的規(guī)定,人民法院受理申請后,由審判員一人進行審查,因此A項錯誤。根據《民訴解釋》第438條的規(guī)定,B項錯誤。根據《民訴解釋》第431條的規(guī)定,向債務人本人送達支付令,債務人拒絕接收的,人民法院可以留置送達,C項錯誤。根據《民事訴訟法》第214條和《民訴解釋》第429條的規(guī)定,債權人向有管轄權的基層人民法院申請支付令的,需滿足的條件中有:債務人在我國境內且未下落不明,以及支付令能夠送達債務人,故D項正確。
15.
賈君因生意失敗而離家出走,下落不明,經其妻子周靜申請被法院宣告為失蹤人,其財產由周靜代管。賈君在失蹤前曾向其友許德明借款10萬元,現已到期,許德明向周靜索要欠款。周靜認為錢是賈君借的,應等到其回來再還。許索要未果,遂向人民法院起訴。下列關于本案訴訟參與人的地位,哪項是正確的?______A.許德明為原告,賈君與周靜為共同被告B.許德明為原告,賈君為被告,周靜為其法定代理人C.許德明為原告,周靜為被告D.許德明為原告,賈君為被告,周靜為無獨立請求權第三人正確答案:C[解析]本題考查非民事實體權利主體成為民事訴訟當事人的情形。財產代管人為保護他人利益而進行訴訟,案件審理結果雖與其無直接的利害關系,但卻有法律上的利害關系,仍可以成為民事訴訟當事人。法條依據是《民通意見》第32條:“失蹤人的財產代管人拒絕支付失蹤人所欠的稅款、債務和其他費用,債權人提起訴訟的,人民法院應當將代管人列為被告。失蹤人的財產代管人向失蹤人的債務人要求償還債務的,可以作為原告提起訴訟?!?/p>
16.
曹某因買賣合同糾紛起訴劉某,法院決定適用簡易程序審理。劉某到庭后拒絕提供自己的送達地址和聯系方式,法院向其闡明拒不提供送達地址的后果,劉某仍拒不提供。對此,法院下列哪一做法是正確的?______A.將其戶籍登記中的住所地作為送達地址B.將案件轉為普通程序審理C.因被告不明確,裁定駁回起訴D.采取公告方式送達正確答案:A[考點]審理前的準備
[解析]《簡易程序規(guī)定》第9條第(一)項規(guī)定,被告到庭后拒絕提供自己的送達地址和聯系方式的,人民法院應當告知其拒不提供送達地址的后果;經人民法院告知后被告仍然拒不提供的,被告是自然人時以其戶籍登記中的住所地或者經常居住地為送達地址。A選項做法正確。根據《簡易程序規(guī)定》第8條規(guī)定,人民法院按照原告提供的被告的送達地址或者其他聯系方式無法通知被告應訴時,根據不同情形,分別采取將案件轉入普通程序審理或者以被告不明確為由裁定駁回原告起訴的處理方式。注意兩者適用的前提條件是無法通知被告到庭應訴,而本案中被告劉某已經到庭應訴,因此不適用上述兩種處理方式。B、C選項做法均錯誤?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用(中華人民共和國民事訴訟法)的解釋》第140條明確規(guī)定,適用簡易程序的案件,不適用公告送達。D選項做法錯誤。
17.
崔宏訴趙家返還借款15000元,法院決定用小額訴訟程序進行審理。關于本案,下列哪一選項是正確的?______A.如果崔宏認為本案不應當適用小額訴訟程序進行審理,其有權在法庭辯論終結前向法院提出異議,異議成立的,法院應當裁定適用其他的程序審理B.如果在訴訟進行過程中趙家提出了反訴,導致本案不再符合小額訴訟程序的適用條件,則法院應當將案件轉為普通程序,但審限應當繼續(xù)計算C.如果趙家提出了管轄權異議,法院裁定駁回異議,對該裁定趙家無權上訴D.如果一審法院作出生效判決后,趙家不服,以判決適用法律錯誤為由申請再審,則法院作出的再審判決可以上訴正確答案:C[解析]①當事人對按照小額訴訟案件審理有異議的,應當在開庭前提出。人民法院經審查,異議成立的,適用簡易程序的其他規(guī)定審理;異議不成立的,告知當事人,并記入筆錄。因此選項A的說法錯誤。
②因當事人申請增加或者變更訴訟請求、提出反訴、追加當事人等,致使案件不符合小額訴訟案件條件的,應當適用簡易程序的其他規(guī)定審理;如果應當適用普通程序審理的,裁定轉為普通程序。因反訴而無法適用小額訴訟程序時,可能的轉換方式有兩種:一種是小額轉簡易,另一種是小額直接轉普通。換言之,當無法繼續(xù)適用小額訴訟程序時,不必然直接轉為普通程序,也可能轉為傳統(tǒng)型簡易程序,因此選項B的說法錯誤。
③小額訴訟中管轄權異議的裁定不得上訴,選項C的說法正確。
④只有以不應適用小額程序審理案件為由申請再審的,作出的再審判決才可以上訴,除此之外其他事項,作出的再審裁判仍然一審終審、不得上訴。選項D中申請再審的理由是適用法律錯誤,因此作出的再審裁判不得上訴,選項D的說法錯誤。
綜上,本題正確答案為C選項。
18.
根據《仲裁法》的規(guī)定,涉外仲裁委員會作出的發(fā)生法律效力的裁決,當事人請求執(zhí)行的,如果被執(zhí)行人或者其財產不在中華人民共和國領域內,應當由下列哪一主體向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行:______A.涉外仲裁機構所在地中級人民法院B.當事人C.我國駐該外國領事館D.涉外仲裁委員會正確答案:B[考點]本題考查涉外仲裁裁決的執(zhí)行。[解析]根據《仲裁法》第72條的規(guī)定,涉外仲裁委員會作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決,當事人請求執(zhí)行的,如果被執(zhí)行人或者其財產不在中華人民共和國領域內,應當由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行,B項正確。
19.
甲市仲裁委員會對趙某和王某之間的建筑材料買賣合同糾紛作出裁決。裁決作出后,趙某對該仲裁裁決不服,欲申請撤銷仲裁裁決。下列說法中錯誤的是:______A.趙某應當向仲裁委員會提出申請,由仲裁委員會提交給有管轄權的人民法院B.趙某應當自收到裁決書之日起6個月內提出申請C.趙某應當提出證據證明裁決存在法律規(guī)定的撤銷事由D.人民法院應當在受理撤銷裁決申請之日起兩個月內作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定正確答案:A[考點]本題考查仲裁裁決的撤銷。[解析]根據《仲裁法》第58條的規(guī)定,當事人申請撤銷仲裁裁決的,應當直接向法院提出申請,A項錯誤。根據《仲裁法》第58條、第59條、第60條的規(guī)定,BCD項正確。
20.
關于民事審判程序與民事執(zhí)行程序的關系,下列哪個說法是正確的?______A.執(zhí)行程序的基礎是法院的司法執(zhí)行權,而審判程序的基礎是法院的審判權B.法院對案件裁定進行再審時,應當裁定終結執(zhí)行C.民事審判程序是民事執(zhí)行程序的前提D.民事執(zhí)行程序是民事審判程序的繼續(xù)正確答案:A[解析]根據《民事訴訟法》第206條的規(guī)定,按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件,裁定中止原判決、裁定、調解書的執(zhí)行,但追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬等案件,可以不中止執(zhí)行,故B項錯誤。引起民事執(zhí)行的依據不僅僅只是民事裁判,還包括仲裁裁決、賦予執(zhí)行效力的公證文書、包含財產部分的刑事裁判,故C項錯誤。執(zhí)行程序具有獨立性,不是民事審判程序的繼續(xù),故D項錯誤。
21.
王宇峰住在甲市,駕車出游過程中,在丙市撞到了住所地在乙市的張偉,張偉被送到離出事地點最近的丁市醫(yī)院。不久后張偉因救治無效而在丁市醫(yī)院死亡。試問:張偉的妻子以王宇峰為被告向法院提起民事訴訟,下列法院中沒有管轄權的是:______A.甲市法院B.乙市法院C.丙市法院D.丁市法院正確答案:B[解析]本題考查侵權行為地的管轄。根據《民事訴訟法》第28條的規(guī)定:“因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄?!?/p>
《民訴解釋》第24條規(guī)定,侵權行為地,包括侵權行為實施地、侵權結果發(fā)生地。本題中,甲市是被告住所地,丙市是侵權行為發(fā)生地。丁市是侵權結果發(fā)生地,這些地方所在的法院都有管轄權。而乙市是原告住所地,其所在地法院沒有管轄權。
二、多項選擇題每題所給的選項中有兩個或兩個以上正確答案。1.
李某與金某約定因貨物買賣合同產生的糾紛通過仲裁方式解決,仲裁裁決作出后,李某對該裁決不服,向法院申請撤銷。關于裁決撤銷的具體程序,下列說法錯誤的是:______A.李某認為仲裁決事項超出仲裁協(xié)議范圍,經審查屬實的,法院應撤銷全部仲裁裁決B.法院可書面審理該案件C.人民法院可以要求仲裁機構作出說明或向相關仲裁機構調取案卷D.如已申請執(zhí)行同一仲裁裁決,李某的撤銷申請將導致執(zhí)行中止正確答案:AB[考點]本題考查撤銷仲裁裁決的程序。[解析]根據《仲裁法解釋》第19條的規(guī)定,如果仲裁裁決事項超出當事人仲裁協(xié)議約定的范圍,或者不屬于當事人申請仲裁的事項,并且上述事項與仲裁機構作出裁決的事項是可分的,人民法院可以基于當事人的申請,在查清事實后裁定撤銷該超載部分,并非必然全部撤銷,A項錯誤。根據《仲裁法解釋》第24條的規(guī)定,人民法院審理申請撤銷仲裁裁決的案件,應當組成合議庭并詢問當事人,B項錯誤。根據《仲裁法解釋》第25條的規(guī)定,D項正確。
2.
嬰兒由于食用了某品牌奶粉后出現了不適癥狀,嬰兒父母準備提起民事訴訟,因受害的嬰兒人數較多。并且分散在全國各地,關于本案,下列哪一(些)說法是正確的?______A.本案可以由任何一個受害嬰兒父母提出公益訴訟B.民事公益訴訟的原告只能是與案件有直接利害關系的當事人C.本案可以由法律規(guī)定的機關和有關組織向人民法院提起公益訴訟D.因為原告人數一時無法確定,可以由向人民法院登記權利的原告推選訴訟代表人正確答案:CD[解析]本題考查的是公益訴訟及其相關制度設計?!睹袷略V訟法》第55條規(guī)定:“對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為,法律規(guī)定的機關和有關組織可以向人民法院提起訴訟?!惫嬖V訟的起訴主體具有法定性,法律規(guī)定的機關和有關組織可以提起公益訴訟,個人不能成為公益訴訟的原告。因此C選項正確。A選項錯誤。
同時公益訴訟的起訴主體具有廣泛性,公益訴訟的原告不要求一定與糾紛有法律上的直接利害關系,因此B選項錯誤?!睹裨V解釋》第77條規(guī)定:“根據民事訴訟法第五十四條規(guī)定。當事人一方人數眾多在起訴時不確定的,由當事人推選代表人。當事入推選不出的,可以由人民法院提出人選與當事人協(xié)商:協(xié)商不成的,也可以由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。”因此D選項是正確的。
3.
中國海南省甲公司與澳大利亞乙公司長期從事橡膠貿易,雙方簽訂橡膠貿易銷售合同,約定關于合同爭議適用中國《合同法》。并簽訂仲裁條款,約定合同產生的爭議提交中國某仲裁委員會仲裁。后雙方對仲裁協(xié)議條款產生爭議,一方向中國人民法院請求確認仲裁條款效力。根據案情,以下說法正確的是:______A.根據橡膠貿易銷售合同,當事人已選擇《合同法》作為確認仲裁條款效力適用的法律B.根據橡膠貿易銷售合同,當事人并未選定確認仲裁條款效力適用的法律C.本案應由仲裁協(xié)議約定的仲裁機構所在地的中級人民法院管轄,仲裁協(xié)議約定的仲裁機構不明確的,由仲裁協(xié)議簽訂地或者被申請人住所地的中級人民法院管轄D.本案應由仲裁機構所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請人或被申請人住所地的中級人民法院管轄正確答案:BD[考點]本題考查涉外仲裁協(xié)議效力的確認。[解析]根據《仲裁司法審查規(guī)定》第13條,當事人協(xié)議選擇確認涉外仲裁協(xié)議效力適用的法律,應當作出明確的意思表示,僅約定合同適用的法律,不能作為確認合同中仲裁條款效力適用的法律,故A項錯誤,B項正確。根據《仲裁法解釋》第12條、《仲裁司法審查規(guī)定》第2條的規(guī)定,C項錯誤,D項正確。
4.
以下有關訴訟管轄的說法或判斷中,符合法律及相關司法解釋規(guī)定的有哪些?______A.一方當事人人數眾多的涉外買賣合同糾紛,應當由中級法院管轄B.中國澳門地區(qū)的公民杰西在上海旅游期間,與上海某工藝品店的老板阿毛因為商品質量問題發(fā)生糾紛,杰西以違約為由將阿毛訴至法院,要求其賠償損失4500元,該案應由基層法院作為第一審法院C.與民商事仲裁相關的案件,均應由中級人民法院管轄D.高級人民法院僅管轄兩類案件,一是在本轄區(qū)內有重大影響的第一審民事案件,二是認為應當由本院審理的案件正確答案:AB[解析]①一方當事人人數眾多的涉外案件,屬于重大涉外案件,應當由中級人民法院管轄,選項A的說法正確。
②選項B屬于普通涉外案件,只有重大的涉外案件才由中級法院管轄,普通涉外案件由基層法院管轄,選項B的說法正確。
③與仲裁相關的案件,除了國內仲裁保全由基層法院管轄外,其他均由中級法院管轄。因此并非所有與民商事仲裁相關的案件均由中級法院管轄,選項C的說法錯誤。
④高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件,"想管誰就管誰"的權限只有最高人民法院享有,選項D的說法錯誤。
綜上,本題正確答案為AB選項。
5.
下列情形中,當事人或利害關系人可以提起執(zhí)行行為異議的有:______A.張三依據生效判決請求法院執(zhí)行李四的財產以償還借款20萬元,李四提出自己在判決生效后已經履行了該義務,不能對自己予以執(zhí)行B.被執(zhí)行人黃波認為執(zhí)行法院未經拍賣手續(xù)即將自己的古董折價5萬元變現作為執(zhí)行款不符合法律規(guī)定C.執(zhí)行過程中,執(zhí)行法官侯軍因與執(zhí)行局局長產生矛盾,被勒令轉崗,退出該案的執(zhí)行工作,申請執(zhí)行人王海認為侯軍辦事公道,希望其繼續(xù)執(zhí)行本案D.執(zhí)行法院扣押了邱宇家中的一臺鋼琴,但未出示相關文書,邱宇的姐夫陸斌認為該臺鋼琴歸自己所有,且法院的執(zhí)行措施違反程序正確答案:AB[解析]根據《執(zhí)行異議規(guī)定》的規(guī)定,執(zhí)行行為異議的對象:可以是人民法院的執(zhí)行行為在程序上違反法律法規(guī)或司法解釋,因此B正確;同時,被執(zhí)行人以債權消滅、喪失強制執(zhí)行效力等執(zhí)行依據生效之后的實體事由提出的排除執(zhí)行的異議,雖然并非屬于程序性事項,但鑒于我國并無獨立的債務人異議之訴制度,因而執(zhí)行法院應當參照執(zhí)行行為異議予以審查,所以A正確。人民法院的內部管理行為,例如,更換承辦人、提級執(zhí)行等不能作為執(zhí)行行為異議的對象,因此C錯誤;執(zhí)行行為異議與執(zhí)行標的異議存在競合時,執(zhí)行標的異議吸收執(zhí)行行為異議,因此D錯誤。
6.
2008年7月,家住A省的王大明因債務糾紛將家住B省甲縣的張小鵬訴至甲縣法院,甲縣法院受理了此案。2008年8月,經政府正式批準,張小鵬居住的甲縣所屬區(qū)域劃歸乙縣管轄。甲縣法院以管轄區(qū)域變化對該案不再具有管轄權為由,將該案移送至乙縣法院。乙縣法院則根據管轄恒定原則,將案件送還至甲縣法院。下列哪些說法是錯誤的?______A.乙縣法院對該案有管轄權,不應再移送管轄B.甲縣法院對該案有管轄權,不應移送管轄C.雖乙縣法院對該案沒有管轄權,但不得將該案送還甲縣法院D.乙縣法院應當與甲縣法院協(xié)商解決管轄問題正確答案:AD[考點]考查管轄恒定原則及指定管轄制度。[解析]《民訴解釋》第38條規(guī)定:有管轄權的人民法院受理案件后,不得以行政區(qū)域變更為由,將案件移送給變更后有管轄權的人民法院。故A項表述錯誤,B項表述正確。根據《民事訴訟法》第36條的規(guī)定,受送人民法院發(fā)現不屬于自己管轄的,應報上級法院指定管轄,故D項錯誤。
7.
甲工廠的違規(guī)排污行為致使附近上百戶村民的農田嚴重受損,給其造成嚴重的經濟損失,現這上百戶村民欲共同向法院提起訴訟,則下列關于本訴訟的說法中正確的是:______A.該訴訟可以由當事人推選代表人進行訴訟B.若該訴訟在起訴時人數尚未確定,受訴法院可以發(fā)出公告,通知權利人在一定期間內登記C.在該訴訟中若當事人推選不出代表人,則每戶村民可以另行起訴D.當事人推選出的代表人可以與甲工廠和解,無須經被代表的當事人同意正確答案:ABC[考點]考查代表人訴訟。[解析]《民事訴訟法》第53條規(guī)定:當事人一方人數眾多的共同訴訟,可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對所代表的當事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解,必須經被代表的當事人同意。故A項正確,D項錯誤?!睹袷略V訟法》第54條第1款規(guī)定:訴訟標的是同一種類、當事人一方人數眾多在起訴時人數尚未確定的,人民法院可以發(fā)出公告,說明案件情況和訴訟請求,通知權利人在一定期間向人民法院登記。故B項正確?!睹裨V解釋》第76條后部規(guī)定:推選不出代表人的當事人,在必要的共同訴訟中可以自己參加訴訟,在普通的共同訴訟中可以另行起訴。故C項正確。
8.
甲與乙因某筆記本電腦的所有權問題產生爭議,甲訴至法院,受訴法院經審理后作出終局判決,判決作出后第三人丙以該判決損害其民事權益為由向法院提起第三人撤銷之訴,要求撤銷原判,則下列關于丙提起的訴訟中說法正確的是:______A.應當以甲與乙為共同被告B.應當以原審原告甲為單獨被告C.若在原審中存在有獨立請求權第三人丁,在丙提起的訴訟中應當列丁為被告D.若在原審中存在沒有被判決承擔責任的無獨立請求權第三人戊,在丙提起的訴訟中應當列戊為第三人正確答案:ACD[考點]考查第三人撤銷之訴的當事人確定。[解析]《民訴解釋》第298條規(guī)定:第三人提起撤銷之訴,人民法院應當將該第三人列為原告,生效判決、裁定、調解書的當事人列為被告,但生效判決、裁定、調解書中沒有承擔責任的無獨立請求權的第三人列為第三人。故ACD項正確,B項錯誤。
9.
關于特定物的執(zhí)行,下列說法中正確的是:______A.執(zhí)行標的物為特定物的,應當執(zhí)行原物B.作為執(zhí)行標的的特定物因被執(zhí)行人保管不善而滅失的,執(zhí)行法院可責令其按原物價值進行賠償C.作為執(zhí)行標的的特定物被他人持有的,法院向其發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知后,拒不轉交的,可以強制執(zhí)行D.他人主張合法持有作為執(zhí)行標的的特定物,可以向法院提出書面異議正確答案:ACD[解析]根據《民訴解釋》第494條的規(guī)定,執(zhí)行標的物為特定物的,應當執(zhí)行原物;原物確已毀損或者滅夫的,經雙方當事人同意,可以折價賠償;雙方當事人對折價賠償不能協(xié)商一致的,人民法院應當終結執(zhí)行程序,故A項正確,B項錯誤。根據《民訴解釋》第495條的規(guī)定,CD項正確。
10.
人民法院作出的一審判決書應當包括下列哪些內容?______A.案由、訴訟請求和爭議的事實和理由B.判決認定的事實和理由C.上訴期間和上訴法院D.訴訟費用的負擔正確答案:ABCD[考點]考查判決書的內容。[解析]根據《民事訴訟法》第152條的規(guī)定,ABCD正確。
11.
以下有關反訴的判斷中,說法正確的有哪些?______A.2017年國慶節(jié)長假,老鐘帶著孫子小樂(8歲)去上海迪士尼玩耍,在餐廳點餐時,小樂與排在自己前面的小黑(9歲)發(fā)生口角并廝打在一起,小樂猛踢小黑的小腿致使其輕微骨裂,老鐘在拉架時被小黑抓傷嘴角。事后小黑將小樂訴至法院,要求其支付醫(yī)療費26萬元,得知自己的孫子被訴,老鐘將小黑訴至法院,要求其賠償自己因治療嘴傷所支出的醫(yī)療費及誤工費共計15萬元。老鐘的起訴構成反訴B.阿呆與M農產品有限公司簽訂了一份板栗買賣合同,約定由M公司向阿呆供應唐山栗樹灣的特級板栗300斤,阿呆須向M公司支付貨款5000元。M公司向阿呆交付300斤板栗后,阿呆僅支付了3000元貨款,M公司在催促無果的情形下將阿呆訴至法院,要求其支付剩余貨款2000元。法院立案受理M公司的起訴后,阿呆對M公司提起了訴訟,稱M公司供應的板栗根本不是合同中約定的品種,致使阿呆用該批板栗制作的板栗餅和板栗蛋糕因質量不合格而被買家全部退回,因此要求M公司賠償自己因此所遭受的經濟損失和商譽損失。阿呆的起訴構成反訴C.阿毛與二狗是藍翔技校的同學,后因借款糾紛訴至法院,阿毛請求法院判令二狗返還借款5萬元,并提交了有二狗簽名的借條作為證據,法院受理案件后,二狗提出其早就把錢還給阿毛了,只不過當時阿毛謊稱借條遺失而未能將借條收回,請求法院確認自己已經還錢,二狗的主張構成反訴D.為了應對霧霾,黃三準備在新房里安裝一套新風系統(tǒng),遂與F公司簽訂了一份合同,約定由F公司包工包料為其設計并安裝一套最先進的空氣凈化新風系統(tǒng),黃三在完工后一次性支付價款10萬元。F公司將新風系統(tǒng)安裝完畢后,黃三一直拖欠3萬余元的款項沒有支付,F公司遂將黃三訴至法院,要求其依約支付尾款。法院受理案件后,黃三稱F公司在設計和安裝新風系統(tǒng)時曾因資金周轉不靈而向自己借了4萬元用于購買設備,但一直沒有還款,因此請求法院判令F公司向其返還借款4萬元。黃三的起訴構成反訴正確答案:BD[解析]①本題考查反訴的識別,涉及反訴的構成要件以及反訴與反駁的區(qū)分。成立反訴須同時滿足幾項條件:主體同一、管轄同一、程序同一、目的對抗、牽連關系、請求獨立。
②選項A中兩個訴的主體不同一,因此不構成反訴。選項C中二狗的主張并不構成一個獨立的訴,若本訴不存在,二狗的主張無法構成獨立的訴,因此屬于反駁而非反訴。
③選項B和選項D均符合反訴的構成條件,其中對牽連關系的判斷是難點:選項B是基于同一法律關系產生的目的對抗的不同的訴訟請求;選項D是基于相牽連的不同法律關系而產生的目的對抗的不同的訴訟請求,訴訟請求之間具有因果關系。
綜上,本題正確答案為BD選項。
12.
根據民事訴訟法和相關司法解釋的規(guī)定,關于拘傳,下列說法中正確的是:______A.拘傳必須用拘傳票,并直接送達被拘傳人B.對符合拘傳條件的當事人,人民法院必須采取拘傳措施C.對符合拘傳條件的當事人,人民法院可以采取拘傳措施D.對必須到庭的被告,經一次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,可以拘傳正確答案:AC[考點]考查拘傳的相關規(guī)定。[解析]根據《民訴解釋》第175條的規(guī)定,拘傳必須用拘傳票,并直接送達被拘傳人,A項正確。根據《民事訴訟法》第109條的規(guī)定,人民法院對必須到庭的被告,經兩次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,可以拘傳。故BD項錯誤,C項正確。
13.
軍人小張與妻子小陳于2014年登記結婚。三年后兩人因感情不和訴至法院離婚。關于離婚訴訟的管轄,下列說法錯誤的是:______A.由于小張是軍人,本案由軍事法院專屬管轄B.小張和小陳可以協(xié)議選擇兩人的住所地、主要財產所在地等法院管轄本案C.如果在小張起訴之前,小陳因為心情郁悶離家出走下落不明,則本案應按照特殊地域管轄原則由小張的住所地法院管轄D.在小張起訴之前,小陳因為被單位派出工作已經離開住所地兩年,則本案由小張住所地法院管轄正確答案:ABC[解析]考查一般地域管轄的概念、類型和專屬管轄。A項錯誤,《民訴解釋》第11條規(guī)定,雙方當事人均為軍人或者軍隊單位的民事案件由軍事法院管轄。本案中小陳并非軍人。因此不由軍事法院專屬管轄;B項錯誤,根據《民事訴訟法》第34條的規(guī)定,身份案件不可以適用協(xié)議管轄;C項錯誤,以當事人的住所地與法院隸屬關系確定的管轄為一般地域管轄而非特殊地域管轄;D項正確,根據《民訴解釋》第12條第1款的規(guī)定,夫妻一方離開住所地超過一年,另一方起訴離婚的案件,可以由原告住所地人民法院管轄。本題A、B、C項當選
14.
下列哪項證據不可以單獨作為認定案件事實的依據?______A.原告趙某委托的代理律師孫某的妻子錢某提供的證人證言B.原告陳某向法院提交其采用偷錄方法錄下的用以證明被告劉某欠其2萬元人民幣的錄音帶,錄音帶中部分關鍵詞聽不清楚C.原告王某提供與被告張某簽訂的合同文書的復印件,合同原件已經丟失D.因突發(fā)疾病而未出庭作證的證人李某提供的證人證言正確答案:ABC[考點]考查可以單獨認定案件事實的證據。[解析]根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》(以下簡稱《證據規(guī)定》)第69條的規(guī)定,未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當的證言,與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言,存有疑點的視聽資料,無法與原件、原物核對的復印件、復制品,無正當理由未出庭作證的證人證言不能單獨作為認定案件事實的根據,故ABC項正確。根據《民事訴訟法》第73條第1項的規(guī)定,因健康原因不能出庭的證人,可以不出庭作證,李某不屬于“無正當理由未出庭作證”,故D項錯誤。
15.
信通公司的主要辦事機構設在S市N區(qū),其客服中心設在S市F區(qū),其所經營的信通網的計算機等信息設備在G市B區(qū)。某日,信通網直接列出Y市l(wèi)5家生產不合格地板的企業(yè)名單,但誤將主要辦事機構在Y市T區(qū)的綠森公司列入。綠森公司多次溝通無果,為維護企業(yè)聲譽,向法院起訴信通公司。關于本案,享有管轄權的法院是______。A.S市N區(qū)B.S市F區(qū)C.G市B區(qū)D.Y市T區(qū)正確答案:ACD[解析]本案屬于網絡侵權糾紛?!睹袷略V訟法》第28條規(guī)定,因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權行為地包括侵權行為實施地和侵權結果發(fā)生地。又根據《最高人民法院關于適用(中華人民共和國民事訴訟法)的解釋》第25條規(guī)定,信息網絡侵權行為實施地包括實施被訴侵權行為的計算機等信息設備所在地,侵權結果發(fā)生地包括被侵權人住所地?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用(中華人民共和國民事訴訟法)的解釋》第3條第1款規(guī)定,法人或者其他組織的住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機構所在地。本案中,被訴侵權行為的計算機等信息設備所在地是G市B區(qū),被侵權人住所地是Y市T區(qū),被告住所地是S市N區(qū)。因此,A、C、D選項為本題正確答案。
16.
甲婚后即前往A國攻讀學位,后留在A國工作。其妻乙在分居多年后向法院提起離婚訴訟,并委托其兄丙代理訴訟,丙曾在監(jiān)所服刑9個月。乙由于不愿意在庭審中再提起與甲的婚姻往事,在對其兄丙的書面委托書的委托權限中寫明“全權委托”便不再出庭。甲聞訊后委托國內某律所律師丁代理應訴,并將授權委托書直接郵寄到該律所。甲在電話中授權丁處理訴訟全部事宜,并闡述了自己對財產分割的意見,丁在法庭上向法官口頭轉述了甲的意見。法院根據雙方的辯論情況作出了判決。結合案情,以下哪些說法是錯誤的?______A.乙可以委托曾經服刑的丙代理訴訟。由于是全權委托,丙可以在訴訟過程中減少乙要求分割的財產數額B.甲將授權委托書直接郵寄到律所,其委托是有效委托C.甲在電話中授權丁處理訴訟全部事宜,該授權產生全權委托的效力D.由于丁在法庭上已經向法官口頭轉述了甲對案件處理的意見,甲無須再提交書面意見;乙已全權委托其兄代理訴訟,乙也無須再出庭正確答案:ABCD[解析]根據《民訴解釋》第84條的規(guī)定,無民事行為能力人、限制民事行為能力人以及其他依法不能作為訴訟代理人的,當事人不得委托其作為訴訟代理人。因此,被判處過刑罰的人仍然可以作為訴訟代理人。此處注意不要與《刑事訴訟法》中辯護人的擔任條件相混淆。雖然是全權委托,根據《民訴解釋》第89條第1款的規(guī)定,授權委托書僅寫“全權代理”,而無具體授權的,訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提起反訴或者上訴,故A項錯誤。根據《民事訴訟法》第59條第3款的規(guī)定,僑居在國外的中華人民共和國公民從國外寄交或者托交的授權委托書,必須經中華人民共和國駐該國的使領館證明;沒有使領館的,由與中華人民共和國有外交關系的第三國駐該國的使領館證明,再轉由中華人民共和國駐該第三國使領館證明,或者由當地的愛國華僑團體證明。因此,甲直接郵寄的授權委托書是沒有效力的,故B項錯誤。根據《民事訴訟法》第59條第1款和《民訴解釋》第89條第1款的規(guī)定,全權委托應該進行書面的具體授權,電話里的授權沒有全權委托的效力,故C項錯誤。根據《民事訴訟法》第62條的規(guī)定,離婚案件有訴訟代理人的,本人除不能表達意思的以外,仍應出庭;確因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。因此,代理人丁必須向法院提交甲的書面意見,而非口頭轉述,故D項錯誤。
三、不定項選擇題每題所給的選項中有一個或一個以上正確答案。1.
在某大學的一節(jié)民事訴訟法學課上,老師給學生如下一些選項:①某地區(qū)甲縣某工廠排出的工業(yè)廢水流向乙縣,污染了乙縣農戶陳某承包的農田、魚塘,造成農作物和魚的死亡,陳某應當向該地區(qū)的中級人民法院起訴;②定居在美國的中國籍人馮某在我國對我國A市某房地產公司提起合同違約之訴,案件的標的額為150萬元,馮某應向A市中級人民法院提起訴訟:③B省C市丙公司與B省D市的丁公司簽訂一份茶葉購銷合同,約定如果因合同履行發(fā)生爭議,不可到C市或D市的人民法院進行訴訟,而應到B省高級人民法院起訴;④劉某對袁某提起的專利侵權糾紛案件,應該由中級人民法院管轄:⑤王剛訴李強抄襲自己作品一案,應當由中級以上人民法院管轄,基層人民法院無權受理;⑥戊公司以已公司的名稱注冊為域名,己公司因而向戊公司所在地的基層人民法院起訴;⑦臺灣人錢某訴上海市王某離婚一案,案情簡單,需分割的財產數額小,且影響范圍不大,所以該案應由王某所在區(qū)基層人民法院審理:⑧河北省高級人民法院有權管轄其認為應當由其管轄的第一審案件;⑨最高人民法院只要認為一審案件應由其審理的,那么最高人民法院就有權審理。下列哪(一)幾個學生的判斷是正確的?______A.小朱認為①③⑥⑨是錯誤的,②④⑤⑦⑧是正確的B.小江認為①③⑥是錯誤的,②④⑤⑦⑧⑨是正確的C.小胡認為①②③④⑤⑥⑧是錯誤的,⑦⑨是正確的D.小周認為②③⑤⑥⑧是錯誤的,①④⑦⑨是正確的正確答案:C[解析]根據《民事訴訟法》第18條規(guī)定,中級人民法院管轄下列第一審民事案件:(1)重大涉外案件;(2)在本轄區(qū)有重大影響的案件;(3)最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。①的說法錯誤;②中不存在涉外因素,馮某仍是中國籍人,所以說法錯誤;⑦雖然是“涉外”。但所描述的情形不屬于“重大”,所以說法正確。
根據《民事訴訟法》第34條規(guī)定,合同的雙方當事人可以在書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。所以③的說法錯誤。
根據《民訴解釋》第2條第1款,專利糾紛案件由知識產權法院或最高人民法院確定的中級人民法院和基層人民法院管轄,所以④的說法錯誤。
根據最高人民法院《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條,著作權民事糾紛案件,由中級以上人民法院管轄。各高級人民法院根據本轄區(qū)的實際情況,可以確定若干基層人民法院管轄第一審著作權民事糾紛案件。故⑤的說法錯誤。
根據最高人民法院《關于審理涉及計算機網絡域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條,涉及域名的侵權糾紛案件,由侵權行為地或者被告住所地的中級人民法院管轄。故⑥的說法錯誤。
根據《民事訴訟法》第19條規(guī)定,高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。第20條規(guī)定,最高人民法院管轄下列第一審民事案件:(1)在全國有重大影響的案件;(2)認為應當由本院審理的案件。所以⑧的說法錯誤,⑨的說法正確。
2.
關于訴訟時效,下列哪一(幾)選項的說法是正確的?______A.甲公司與乙工廠簽訂了一份購銷合同。合同約定,如果乙工廠提供的產品不符合質量要求,則甲公司有權在一年內向人民法院提起訴訟。該約定合法有效B.甲對乙享有1萬元的債權。約定2008年1月1日還款,乙遲遲不還,直到2010年5月1日,乙自愿向甲還清全部欠款。后來乙得知甲的債權早已超過訴訟時效。又向甲索要1萬元。甲所受領的1萬元構成不當得利,應予返還C.乙向甲借款100萬元,由丙作保證人,但未約定保證方式。甲對乙的債權超過訴訟時效,當甲向丙主張保證責任時,丙可以甲對乙的債權已經超過訴訟時效為由拒絕承擔保證責任D.債權人提起代位權訴訟的,只對債權人的債權發(fā)生訴訟時效中斷的效力,對債務人的債權沒有影響正確答案:C[解析]《訴訟時效規(guī)定》第2條規(guī)定:“當事人違反法律規(guī)定,約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益的,人民法院不予認可?!痹V訟時效期間屬于法律強行性規(guī)定,當事人不得約定。因此,A選項錯誤,不當選。依據《民法總則》192條,訴訟時效期間屆滿后,義務人同意履行的,不得以訴訟時效期間屆滿為由抗辯;義務人已自愿履行的。不得請求返還?!对V訟時效規(guī)定》第22條規(guī)定:“訴訟時效期間屆滿,當事人一方向對方當事人作出同意履行義務的意思表示或者自愿履行義務后,又以訴訟時效期間屆滿為由進行抗辯的,人民法院不予支持?!敝匀绱艘?guī)定,是因為訴訟時效期間屆滿,債權人的實體權利并未消滅,債權并未消滅,債權人只是喪失了勝訴權,債權人受領權依然保持。因此,債權人甲接受義務人乙的給付不構成不當得利。B選項錯誤,不當選?!对V訟時效規(guī)定》第21條第1款的規(guī)定:“主債務訴訟時效期間屆滿,保證人享有主債務人的訴訟時效抗辯權?!币虼耍珻選項中的保證人享有主債務人的訴訟時效抗辯權,C選項正確,當選。《訴訟時效規(guī)定》第18條規(guī)定:“債權人提起代位權訴訟的,應當認定對債權人的債權和債務人的債權均發(fā)生訴訟時效中斷的效力。”因此,D選項錯誤,不當選。
1993年6月26日,銀川鋁型材廠從中國銀行銀川市支行中湖儲蓄所購買了100張面額100元的定期定額有獎儲蓄存單,存單背面標明中獎率為100%。1993年7月10日,中國銀行銀川市支行公開搖獎,在《寧夏日報》第4版上公布了中獎號碼,同時規(guī)定從1993年7月15日至10月15日為兌獎期限,逾期不兌視為棄獎。在此期間,銀川鋁型材廠始終未去兌獎。1993年10月15日,在兌獎的最后一日,銀川鋁型材廠將有獎儲蓄存單發(fā)給本廠職工代替欠發(fā)工人的
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