國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題296

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題296一、

【案情】

張?zhí)m是玉石商人，收藏有多枚玉佩，2017年10月10日，其朋友王梅（江南博哥）到張?zhí)m家中玩?？粗衅渲幸幻禔玉佩，聽張?zhí)m說該玉佩是和田玉所制，市場價(jià)值約2萬元，便請求張?zhí)m將A玉佩賣給她，她愿意用自己收藏的一套價(jià)值約為2萬元的郵票交換，張?zhí)m同意了。雙方進(jìn)行了交付之后，王梅請教專家卻發(fā)現(xiàn)該玉佩并非和田玉，只是很普通的玉石，市場價(jià)值只有1000元。王梅于是要求撤銷合同，并請求張?zhí)m返還郵票。

張?zhí)m之前借給朋友李華3萬元，前提是李華將其汽車作抵押，二人簽訂了借款合同。結(jié)果李華事后反悔，不肯再就汽車設(shè)定抵押。于是張?zhí)m也反悔，不再提供3萬元借款。李華于是要求張?zhí)m承擔(dān)違約責(zé)任。

張?zhí)m與丈夫吳剛婚后共同出資購買了一套房屋，登記在吳剛名下，出租給李明使用。李明承租期間未經(jīng)張?zhí)m及吳剛的同意，將房屋轉(zhuǎn)租給了劉鵬。張?zhí)m和吳剛發(fā)現(xiàn)后要求解除與李明的租賃合同，并要求劉鵬立刻搬出。后吳剛由于賭錢導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)拮據(jù)，其未與張?zhí)m商量便通過房屋中介找到錢麗，與其簽訂了房屋的買賣合同，吳剛收取價(jià)款后將房屋鑰匙交給了錢麗，錢麗隨即搬進(jìn)該房屋居住。吳剛與錢麗在去辦理房屋變更登記的路上被張?zhí)m撞見，張?zhí)m得知了該買賣合同，與吳剛大吵一架，堅(jiān)決反對出賣房屋，并要求錢麗立即搬出房屋。錢麗隨即起訴吳剛要求交付房屋。此時吳剛以訂立合同時自己沒有處分權(quán)為由要求法院認(rèn)定其與錢麗的合同無效。經(jīng)歷這件事之后，張?zhí)m要求房屋登記機(jī)構(gòu)將該房屋所登記的所有權(quán)人變更為張?zhí)m和吳剛，但是吳剛不同意，登記部門于是未進(jìn)行更正。

吳剛沒能還上賭債，債主于是找上了門來，要求兩夫妻還錢。債主要求張?zhí)m替夫還債，但是張?zhí)m以自己不知情為由拒絕償還吳剛的賭債，債主主張說這是夫妻共同債務(wù)，即使張?zhí)m不知情也要承擔(dān)債務(wù)。

張?zhí)m一氣之下突發(fā)腦出血被送進(jìn)了醫(yī)院，救治過程中需要大量輸血，而縣醫(yī)院血庫儲存不足，情況緊急，于是縣醫(yī)院就在附近找了一個中年婦女，在未對其進(jìn)行任何輸血前身體狀況檢查的情況下，從該婦女身上抽得400毫升血液并將其全部輸?shù)綇執(zhí)m體內(nèi)。幾個月之后，張?zhí)m在產(chǎn)后康復(fù)的體檢中被查出得了甲型肝炎?；仡欉@幾個月的經(jīng)歷，她將矛頭指向了縣醫(yī)院給她輸入的血液。于是，張?zhí)m將縣醫(yī)院告上了法庭，訴稱由于縣醫(yī)院采血措施不健全，未按照法定程序進(jìn)行采血，在未作任何檢驗(yàn)的情況下，將攜帶有甲型肝炎病毒的血液輸?shù)搅怂捏w內(nèi)，造成她感染甲型肝炎的結(jié)果。起訴時，她在授權(quán)委托書上鄭重地寫下了“全權(quán)代理”四個字，委托律師何某代理案件。

【問題】1.

王梅應(yīng)當(dāng)如何主張自己的權(quán)利?正確答案：王梅可基于重大誤解起訴張?zhí)m，請求法院撤銷二人之間的合同，在合同撤銷后，基于不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)，王梅可請求張?zhí)m返還郵票。[考點(diǎn)]合同的撤銷，不動產(chǎn)登記，無權(quán)處分，夫妻共同債務(wù)，實(shí)踐合同

[解析]1．張?zhí)m、王梅之互易合同：王梅以郵票換張?zhí)m之玉佩，發(fā)現(xiàn)玉佩并非和田玉之后，要求撤銷合同。

2．張?zhí)m、李華之借款合同。

3．房屋租賃合同：

4．張?zhí)m與醫(yī)院的侵權(quán)之訴。

法理透析：

1．本題考查可撤銷的民事法律行為。關(guān)于這個考點(diǎn)有三處命題點(diǎn)：其一，可撤銷的事由；其二，撤銷權(quán)須通過起訴方式行使；其三，撤銷權(quán)消滅的事由。本題考查前兩點(diǎn)?！睹穹ǖ洹返?47條規(guī)定：“基于重大誤解實(shí)施的民事法律行為，行為人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷?！鳖}目中王梅誤以為該玉石為和田玉，構(gòu)成對于互易標(biāo)的的重大誤解，因此可以主張因重大誤解而撤銷合同。

同時考生還須注意撤銷權(quán)消滅的情形?！睹穹ǖ洹返?52條規(guī)定：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起九十日內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(二)當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(三)當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)。當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅?！?/p>

2．本題考查借款合同的生效時間。借款合同為實(shí)踐合同，自貸款人提供借款時生效。《民法典》第679條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時成立?！北景钢?，張?zhí)m尚未提供借款，因此借款合同尚未生效，張?zhí)m無須承擔(dān)違約責(zé)任。

同時，考生還應(yīng)當(dāng)關(guān)注其他相關(guān)規(guī)定與解釋?！睹耖g借貸規(guī)定》第9條規(guī)定的自然人之間借款合同的成立要件：(一)以現(xiàn)金支付的，自借款人收到借款時；(二)以銀行轉(zhuǎn)賬、網(wǎng)上電子匯款等形式支付的，自資金到達(dá)借款人賬戶時；(三)以票據(jù)交付的，自借款人依法取得票據(jù)權(quán)利時；(四)出借人將特定資金賬戶支配權(quán)授權(quán)給借款人的，自借款人取得對該賬戶實(shí)際支配權(quán)時；(五)出借人以與借款人約定的其他方式提供借款并實(shí)際履行完成時?！睹耖g借貸規(guī)定》第10條規(guī)定，法人之間、非法人組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同，除存在民法典第146、153、154條以及本規(guī)定第13條規(guī)定的情形外，當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予支持。以上規(guī)定的內(nèi)容，容易出現(xiàn)考點(diǎn)，請考生注意。

3．本題考查出租人的法定解除權(quán)。《民法典》第716條第2款規(guī)定：“承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。”本題中，承租人李明未經(jīng)張?zhí)m和吳剛的同意便將房屋轉(zhuǎn)租，此時張?zhí)m和吳剛依法享有解除權(quán)。

4．本題考查占有返還請求權(quán)。占有返還請求權(quán)是指占有人的占有被侵犯時，占有人請求恢復(fù)占有的權(quán)利。為了穩(wěn)定現(xiàn)實(shí)占有關(guān)系，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，法律對占有這種事實(shí)狀態(tài)進(jìn)行保護(hù)，防止其被侵犯。占有返還請求權(quán)就是在占有被侵犯時可以行使的法律上的權(quán)利。

劉鵬對房屋的占有是基于其與李明之間的租賃合同，是一種有權(quán)占有。李明負(fù)有向劉鵬交付占有的義務(wù)，而沒有向其請求返還占有的權(quán)利。占有返還請求權(quán)只有在雙方的租賃合同結(jié)束時才可以由李明向劉鵬請求。租賃合同結(jié)束時劉鵬對房屋的占有失去了法律上的依據(jù)，李明可以因其占有被侵犯而向劉鵬主張占有返還請求權(quán)。

5．本題考查買賣合同的效力。根據(jù)民法法理可知，處分權(quán)的有無并不影響合同的效力，賣方即使沒有處分權(quán)，合同依然有效。處分權(quán)影響的是物權(quán)行為的效力。

6．本題考查更正登記?！睹穹ǖ洹返?20條規(guī)定：“權(quán)利人、利害關(guān)系人認(rèn)為不動產(chǎn)登記簿記載的事項(xiàng)錯誤的，可以申請更正登記。不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人書面同意更正或者有證據(jù)證明登記確有錯誤的，登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以更正。不動產(chǎn)登記簿記載的權(quán)利人不同意更正的，利害關(guān)系人可以申請異議登記。登記機(jī)構(gòu)予以異議登記，申請人自異議登記之日起十五日內(nèi)不提起訴訟的，異議登記失效。異議登記不當(dāng)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以向申請人請求損害賠償?！北绢}中權(quán)利人吳剛不同意更正登記，則張?zhí)m可以申請異議登記，然后在15日內(nèi)起訴。

7．本題考查夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定?！睹穹ǖ浠橐鼍幗忉?一)》第34條第2款規(guī)定：“夫妻一方在從事賭博、吸毒等違法犯罪活動中所負(fù)債務(wù)，第三人主張?jiān)搨鶆?wù)為夫妻共同債務(wù)的，人民法院不予支持。”可知，賭債不屬于夫妻共同債務(wù)的范疇。

8．本題考查舉證責(zé)任的分擔(dān)。《民訴解釋》第90條第2款規(guī)定：“在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果?！币虼?，當(dāng)事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時，應(yīng)當(dāng)由負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的后果。

本案中，如果張?zhí)m和縣醫(yī)院都不能就醫(yī)療行為和損害后果之間的因果關(guān)系事實(shí)舉出充分的證據(jù)證明自己的主張，應(yīng)當(dāng)由被告縣醫(yī)院負(fù)責(zé)就醫(yī)療行為和損害結(jié)果間不存在因果關(guān)系以及其不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任：如果被告舉證不能，則應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。

9．本題考查民事訴訟證據(jù)的分類。以民事訴訟證據(jù)與證明對象的關(guān)系為劃分標(biāo)準(zhǔn)，可將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠單獨(dú)地、直接地證明待證事實(shí)的證據(jù)，而間接證據(jù)是指單個證據(jù)無法直接證明待證事實(shí)，而是需要通過與其他證據(jù)結(jié)合在一起，才有可能證明待證事實(shí)的證據(jù)。證人證言，是證人將自己所知道的與案件事實(shí)有關(guān)的客觀情況向法庭所作的陳述，通常不需要與其他證據(jù)相結(jié)合就能單獨(dú)直接地證明案件的主要事實(shí)，因此屬于直接證據(jù)的類型。因此，本案中張?zhí)m的丈夫吳剛出具的證人證言屬于直接證據(jù)。

同時，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第90條規(guī)定：“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)：(一)當(dāng)事人的陳述；(二)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人所作的與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；(三)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人陳述的證言；(四)存有疑點(diǎn)的視聽資料、電子數(shù)據(jù)；(五)無法與原件、原物核對的復(fù)制件、復(fù)制品?！币虼?，吳剛作為與張?zhí)m存在利害關(guān)系的證人，其出具的證人證言不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的證據(jù)。

10．最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第3條第1款規(guī)定：“在訴訟過程中，一方當(dāng)事人陳述的于己不利的事實(shí)，或者對于己不利的事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證證明?！钡?條第1款規(guī)定：“有下列情形之一，當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤銷自認(rèn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許：(一)經(jīng)對方當(dāng)事人同意的；(二)自認(rèn)是在受脅迫或者重大誤解情況下作出的?！?/p>

本案中，如果縣醫(yī)院在法庭辯論終結(jié)前經(jīng)張?zhí)m同意或者自認(rèn)其有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在受脅迫或重大誤解下作出的，人民法院應(yīng)該允許其撤銷自認(rèn)。撤銷自認(rèn)以后，張?zhí)m仍應(yīng)該承擔(dān)舉證責(zé)任。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條規(guī)定：“一方當(dāng)事人對于另一方當(dāng)事人主張的于己不利的事實(shí)既不承認(rèn)也不否認(rèn)，經(jīng)審判人員說明并詢問后，其仍然不明確表示肯定或者否定的，視為對該事實(shí)的承認(rèn)。”

所以，本案中如果縣醫(yī)院對張?zhí)m的陳述既不反對也不明確表示承認(rèn)，在法院充分說明并詢問以后仍然不明確表示態(tài)度的，法院推定張?zhí)m陳述的事實(shí)成立。

11．本題考查委托的權(quán)限?！睹袷略V訟法》第62條第2款規(guī)定：“授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)?！薄睹裨V解釋》第89條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人向人民法院提交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前送交人民法院。授權(quán)委托書僅寫‘全權(quán)代理’而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提出反訴或者提起上訴?！币虼?，授權(quán)委托書上僅寫明“全權(quán)代理”字樣，則視為一般授權(quán)。

2.

李華是否可以就張?zhí)m反悔的行為主張違約責(zé)任?為什么?正確答案：不可以。張?zhí)m與李華之間的合同為借款合同。借款合同為實(shí)踐合同，自借款人提供借款時生效。張?zhí)m尚未提供借款，二人之間的合同尚未生效，張?zhí)m無須承擔(dān)違約責(zé)任。

3.

張?zhí)m和吳剛是否有權(quán)要求解除與李明的租賃合同?為什么?正確答案：張?zhí)m和吳剛有權(quán)要求解除與李明的租賃合同。因?yàn)槌凶馊死蠲魑唇?jīng)出租人張?zhí)m和吳剛的同意便將房屋轉(zhuǎn)租，出租人可以依法要求解除合同。

4.

在劉鵬租賃期間，李明可否向劉鵬主張占有返還請求權(quán)?若可，請說明理由。若不可，請說明正確做法。正確答案：不可以。因?yàn)槔蠲骰谧赓U合同有義務(wù)將房屋交給劉鵬占有使用，劉鵬相對于李明而言是有權(quán)占有房屋的。

5.

法院是否應(yīng)當(dāng)支持吳剛的主張?為什么?正確答案：法院不應(yīng)當(dāng)支持吳剛的主張。根據(jù)法理，當(dāng)事人一方以出賣人在締約時對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。

6.

為了將房屋變更到自己與吳剛兩人名下，張?zhí)m應(yīng)當(dāng)采取什么措施?正確答案：張?zhí)m可以向登記機(jī)關(guān)申請異議登記。然后在異議登記后15日內(nèi)向人民法院提起訴訟要求確認(rèn)自己對房屋的所有權(quán)。

7.

若吳剛的債主最終證明了張?zhí)m對吳剛的賭債是知情的，那么吳剛的債主能否要求張?zhí)m共同承擔(dān)債務(wù)?為什么?正確答案：不能要求張?zhí)m承擔(dān)吳剛的賭債。一方的賭債不屬于夫妻共同債務(wù)。

8.

張?zhí)m和縣醫(yī)院都不能就醫(yī)療行為和損害后果之間的因果關(guān)系事實(shí)舉出充分的證據(jù)證明自己的主張，使事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時，法院應(yīng)如何處理?正確答案：法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)舉證責(zé)任的分擔(dān)原則進(jìn)行處理，由負(fù)有舉證責(zé)任的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。本案屬于醫(yī)療糾紛，適用舉證責(zé)任倒置的原則，應(yīng)當(dāng)由被告就醫(yī)療行為和損害結(jié)果間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任，如果被告舉證不能，則應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。

9.

如果吳剛出具了證明張?zhí)m曾在縣醫(yī)院就醫(yī)的證人證言，那么根據(jù)民事訴訟證據(jù)與證明對象之間的關(guān)系來劃分，該份證言屬于何種證據(jù)類型?法院對其效力應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定?正確答案：吳剛的證人證言屬于直接證據(jù)。但是，由于他是與原告張?zhí)m存在利害關(guān)系的證人，法院不能將其出具的證人證言單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

10.

在何種情況下，即使縣醫(yī)院對損害事實(shí)明確表示承認(rèn)，也不能免除張?zhí)m的舉證責(zé)任?如果縣醫(yī)院對張?zhí)m的陳述既不表示反對也不明確表示承認(rèn)，那么法院應(yīng)如何處理?正確答案：如果縣醫(yī)院在法庭辯論終結(jié)前經(jīng)張?zhí)m同意或者自認(rèn)其有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在受脅迫或重大誤解下作出的，人民法院應(yīng)該允許其撤銷自認(rèn)。撤銷自認(rèn)以后，張?zhí)m仍應(yīng)該承擔(dān)舉證責(zé)任。如果縣醫(yī)院對張?zhí)m的陳述既不反對也不明確表示承認(rèn)，在法院充分說明并詢問以后仍然不明確表示態(tài)度的，法院推定張?zhí)m陳述的事實(shí)成立。

11.

張?zhí)m委托律師何某代理訴訟的授權(quán)委托書上僅寫明“全權(quán)代理”字樣，何某根據(jù)此授權(quán)可以行使哪些訴訟權(quán)利?為什么?正確答案：張?zhí)m對律師何某的授權(quán)屬于一般授權(quán)，何某可以行使屬于一般授權(quán)范圍內(nèi)的各項(xiàng)訴訟權(quán)利。何某除不能進(jìn)行和解、變更訴訟請求、承認(rèn)對方訴訟請求、增加和放棄訴訟請求、撤訴以及上訴之外，其他訴訟權(quán)利均可行使。

二、

【案情】

甲喬遷新居，雇用乙為搬家司機(jī)，雇用戊為搬運(yùn)工。搬家當(dāng)日，乙駕車經(jīng)過鬧市，小心慎行，因行人丙橫穿馬路，乙躲避不及撞傷在街心玩耍的7歲幼童丁，由于車體晃動，坐在貨倉里看管貨物的戊從車上跌落，摔成重傷。丁、戊送去醫(yī)院搶救后，戊因重傷導(dǎo)致面部殘疾，精神嚴(yán)重抑郁。

甲去醫(yī)院探望丁，適逢道路施工，甲跌落到地坑中受傷，施工方否認(rèn)自己有過錯，認(rèn)為是甲無視警示牌從危險(xiǎn)區(qū)經(jīng)過才被弄傷，后甲將施工方訴至A法院。

醫(yī)院對丁實(shí)施搶救后，丁傷情暫時穩(wěn)定，后來某日丁傷情突然惡化，丁父要求醫(yī)院出示詳細(xì)診療方案，醫(yī)院將診療情況告知丁父，但拒不提供詳細(xì)的書面方案。丁父遂在其個人博客上發(fā)表文章，題為“××醫(yī)院無良，草菅人命!”的文章，該文章被己閱讀后轉(zhuǎn)發(fā)到天地社區(qū)論壇，隨后又被相繼轉(zhuǎn)發(fā)到各大論壇，引起廣泛的社會關(guān)注，對該醫(yī)院的名譽(yù)造成嚴(yán)重?fù)p害。天地社區(qū)論壇發(fā)現(xiàn)后立即刪除了相關(guān)的帖子并關(guān)閉了相應(yīng)的發(fā)帖賬戶。后該醫(yī)院將丁父訴至A法院，丁父對該醫(yī)院提起反訴。

A法院審理查明以下事實(shí)：(1)甲受傷的地點(diǎn)在施工危險(xiǎn)區(qū)，施工方設(shè)有護(hù)欄和明顯標(biāo)識。(2)丁父的博文內(nèi)容夸張，嚴(yán)重超出事實(shí)范圍。(3)由于丁治療時使用的血液存在一些質(zhì)量問題，與丁的體質(zhì)有排斥反應(yīng)。(4)丁是在課間時從學(xué)校跑到街心玩耍時受傷的。

【問題】1.

對于丁被撞傷的結(jié)果，丁父可以向誰主張承擔(dān)責(zé)任?正確答案：丁父可以向丙主張承擔(dān)責(zé)任，向丁所在小學(xué)主張承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。[考點(diǎn)]緊急避險(xiǎn)，教育機(jī)構(gòu)的責(zé)任，名譽(yù)權(quán)，共同侵權(quán)，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，醫(yī)療損害責(zé)任，道路施工致人損害責(zé)任，個人勞務(wù)關(guān)系中的責(zé)任，精神損害賠償

[解析]

法理透析：

1．首先，本題考查緊急避險(xiǎn)。緊急避險(xiǎn)，是指為了使本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不承擔(dān)責(zé)任或者減輕責(zé)任的情形。危險(xiǎn)有時來自人的行為，有時來自自然原因。《民法典》第182條規(guī)定：“因緊急避險(xiǎn)造成損害的，由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。危險(xiǎn)由自然原因引起的，緊急避險(xiǎn)人不承擔(dān)民事責(zé)任，可以給予適當(dāng)補(bǔ)償。緊急避險(xiǎn)采取措施不當(dāng)或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。”本案中，丙違反交通規(guī)則橫穿馬路導(dǎo)致乙躲避不及而造成丁受傷，丙的違規(guī)行為是危險(xiǎn)的來源，所以應(yīng)當(dāng)由丙承擔(dān)賠償責(zé)任。

其次，本題考查無民事行為能力人或者限制民事行為能力人受到校外人員侵害時的責(zé)任分擔(dān)。在這種情況下，由于受到人身損害的無民事行為能力人或者限制民事行為能力人仍在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)監(jiān)管之下，幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)仍負(fù)有管理職責(zé)，如果幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，對損害的發(fā)生也具有過錯，其未盡到管理職責(zé)的行為是造成損害發(fā)生的間接原因，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。《民法典》第1201條規(guī)定：“無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)以外的第三人人身損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任后，可以向第三人追償?！北景钢校∈窃谡n間休息時受傷的，學(xué)校未盡到管理職責(zé)導(dǎo)致丁跑到街心，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。

2．本題考查在公共場所或者道路上施工等造成他人損害的責(zé)任承擔(dān)?！睹穹ǖ洹返?258條規(guī)定：“在公共場所或者道路上挖掘、修繕安裝地下設(shè)施等造成他人損害，施工人不能證明已經(jīng)設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。窨井等地下設(shè)施造成他人損害，管理人不能證明盡到管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”在本案中，甲受傷的地點(diǎn)在施工危險(xiǎn)區(qū)，施工方設(shè)有護(hù)欄和明顯標(biāo)識，已盡到了合理的提示義務(wù)，應(yīng)當(dāng)免責(zé)。

3．本題考查侵害名譽(yù)權(quán)相關(guān)內(nèi)容。名譽(yù)權(quán)是公民或者法人對自己在社會中獲得的社會評價(jià)、人格尊嚴(yán)享有的不可侵犯的權(quán)利?！睹穹ǖ洹凡]有對名譽(yù)權(quán)的定義作具體規(guī)定，《民法典》第110條第2款規(guī)定：“法人、非法人組織享有名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)?！币话阏J(rèn)為，侵害名譽(yù)權(quán)的行為包括以下幾點(diǎn)：(1)侮辱；(2)誹謗。本案中丁父的博客內(nèi)容夸張，嚴(yán)重超出事實(shí)范圍，丁父的博文及其在各大論壇的轉(zhuǎn)載，引起廣泛的社會關(guān)注，構(gòu)成對該醫(yī)院名譽(yù)的誹謗，醫(yī)院可以名譽(yù)權(quán)受損為由提起訴訟。

4．《民法典》第1194條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！北景钢校「赴l(fā)表博客的行為，己轉(zhuǎn)發(fā)到天地社區(qū)論壇的行為，屬于利用網(wǎng)絡(luò)發(fā)表嚴(yán)重失實(shí)的文章侵害醫(yī)院的名譽(yù)權(quán)。但問題在于，丁父與己的行為是否構(gòu)成共同侵權(quán)。

構(gòu)成共同侵權(quán)需要滿足以下幾個要件：(1)主體的復(fù)數(shù)性；(2)共同實(shí)施侵權(quán)行為，此處的共同包括共同故意、共同過失以及故意和過失的結(jié)合；(3)侵權(quán)行為與損害后果之間具有因果關(guān)系；(4)受害人具有損失?！睹穹ǖ洹返?168條規(guī)定：“二人以上共同實(shí)施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?！北景钢校「概c己之間不存在使醫(yī)院名譽(yù)權(quán)受損的主觀意思聯(lián)絡(luò)，丁父發(fā)表博客的行為與己的轉(zhuǎn)發(fā)行為沒有宜接必然的聯(lián)系，盡管都造成了醫(yī)院名譽(yù)權(quán)受損的事實(shí)，但不構(gòu)成共同侵權(quán)。

《民法典》第1172條規(guī)定：“二人以上分別實(shí)施侵權(quán)行為造成同一損害，能夠確定責(zé)任大小的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；難以確定責(zé)任大小的，平均承擔(dān)責(zé)任?！北景钢校「负图悍謩e實(shí)施侵權(quán)行為造成醫(yī)院的名譽(yù)權(quán)受損，如果能確定責(zé)任大小，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；難以確定的，平均承擔(dān)賠償責(zé)任。

5．本題考查網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對網(wǎng)絡(luò)用戶侵權(quán)行為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的情形?！睹穹ǖ洹返?197條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者知道或者應(yīng)當(dāng)知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益，未采取必要措施的，與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任?！备鶕?jù)這一款的規(guī)定，提供技術(shù)服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)的是過錯責(zé)任。本案中，天地社區(qū)論壇知道網(wǎng)絡(luò)用戶利用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)侵害他人民事權(quán)益后，立即采取了必要措施，刪除了相關(guān)帖子，其及時刪除行為阻止了損害的擴(kuò)大，因而無須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

6．本題考查醫(yī)療損害責(zé)任中的醫(yī)療機(jī)構(gòu)義務(wù)及醫(yī)療產(chǎn)品侵權(quán)責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?218條規(guī)定：“患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)或者其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任?！钡?222條規(guī)定：“患者在診療活動中受到損害，有下列情形之一的，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯：(一)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；(二)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；(三)遺失、偽造、篡改或者銷毀病歷資料。”本案中，醫(yī)院拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料，推定其具有過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?223條規(guī)定：“因藥品、消毒產(chǎn)品、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向藥品上市許可持有人、生產(chǎn)者、血液提供機(jī)構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償。患者向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機(jī)構(gòu)賠償后，有權(quán)向負(fù)有責(zé)任的藥品上市許可持有人、生產(chǎn)者、血液提供機(jī)構(gòu)追償?！北景钢校∫蜉斎氩缓细竦难憾鴮?dǎo)致傷情惡化，可以向血液供應(yīng)機(jī)構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)院請求賠償，醫(yī)院賠償后，有權(quán)向血液提供機(jī)構(gòu)追償。

7．本題考查緊急避險(xiǎn)、個人勞務(wù)關(guān)系中的侵權(quán)行為和精神損害賠償責(zé)任。首先，《民法典》第182條規(guī)定：“因緊急避險(xiǎn)造成損害的，由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。危險(xiǎn)由自然原因引起的，緊急避險(xiǎn)人不承擔(dān)民事責(zé)任，可以給予適當(dāng)補(bǔ)償。緊急避險(xiǎn)采取措施不當(dāng)或者超過必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。”本案中由于丙違規(guī)橫穿馬路導(dǎo)致車體晃動，戊跌落受傷，丙作為引起險(xiǎn)情的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。其次，《民法典》第1192條第1款規(guī)定：“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，可以向有故意或者重大過失的提供勞務(wù)一方追償。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！奔讻]有讓戊坐在副駕駛座上，而讓其坐在貨倉中，未盡到合理的注意義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。最后，《民法典》第1183條規(guī)定：“侵害自然人人身權(quán)益造成嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償。因故意或者重大過失侵害自然人具有人身意義的特定物造成嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求精神損害賠償。”本案中，戊由于工傷臉部受損而導(dǎo)致精神損害，可以請求甲、丙同時承擔(dān)人身損害賠償和精神損害賠償責(zé)任。

2.

甲是否可以向施工方主張承擔(dān)賠償責(zé)任?理由是什么?正確答案：不可以。施工方設(shè)有明顯標(biāo)識并采取安全措施，可以免責(zé)。

3.

醫(yī)院可以什么為由向法院提起訴訟?正確答案：醫(yī)院可以名譽(yù)權(quán)受侵害為由向法院提起訴訟。

4.

己與丁父是否對醫(yī)院構(gòu)成共同侵權(quán)?理由是什么?正確答案：不構(gòu)成。丁父與己之間不存在使醫(yī)院名譽(yù)權(quán)受損的主觀意思聯(lián)絡(luò)，丁父發(fā)表博客的行為與己轉(zhuǎn)發(fā)的行為沒有直接必然的聯(lián)系，盡管都造成了醫(yī)院名譽(yù)權(quán)受損的事實(shí)，但不構(gòu)成共同侵權(quán)。

5.

天地社區(qū)論壇是否需對醫(yī)院承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?理由是什么?正確答案：不承擔(dān)。理由在于天地社區(qū)論壇在發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)事實(shí)后及時采取了必要措施，在其社區(qū)論壇沒有繼續(xù)造成損害。

6.

對于丁住院治療后傷情惡化的結(jié)果，丁父可以向誰主張承擔(dān)責(zé)任?理由是什么?正確答案：對于丁住院治療后傷情惡化的結(jié)果，丁父可以向醫(yī)院和供血單位主張侵權(quán)責(zé)任。理由在于：(1)醫(yī)院拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料，推定其具有過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；(2)因輸入不合格血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?shù)模t(yī)療機(jī)構(gòu)賠償后，有權(quán)向負(fù)有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)追償。

7.

戊對自身所遭受的損害如何進(jìn)行救濟(jì)?正確答案：戊可以向丙和甲請求人身損害賠償和精神損害賠償。

三、

【案情】

甲和乙于1980年結(jié)婚。2017年年底，甲因心臟病突發(fā)去世。

甲生前是一位導(dǎo)演，為了投資拍攝電影，甲將其祖?zhèn)鞯拿嫷盅航oA借款100萬元，但是未辦理抵押登記。在電影的拍攝過程中因資金短缺，甲又將名畫質(zhì)押給B借款50萬元，并將畫轉(zhuǎn)移給B占有。為了電影的后期制作，甲又向C借款25萬元。

在甲去世以后，為了提高自己的知名度，丁利用甲去世的新聞熱點(diǎn)在某論壇上發(fā)帖稱甲在去世前一晚“一夜風(fēng)流”。甲的妻子乙在看到這個帖子之后立即要求某論壇采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施以防止侵害的擴(kuò)大，但某論壇為提高自己的知名度，堅(jiān)決不同意乙的要求。

乙將丁起訴到法院，要求法院判令丁立即停止侵害、在相關(guān)媒體上公開賠禮道歉并賠償精神損失，此外，還應(yīng)承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。一審法院判決丁立即停止對甲的侵害，在判決生效10日內(nèi)，在4家門戶網(wǎng)站首頁及全國6家報(bào)紙醒目位置刊登向乙公開道歉的聲明：賠償乙的精神撫慰金以及經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)28萬余元。

被告丁不服一審判決，提起上訴。二審法院駁回上訴，維持原判。面對法院的生效判決，丁置若罔聞，拒不執(zhí)行。

【問題】1.

乙應(yīng)以誰的權(quán)利受到損害為由提起訴訟，為什么?正確答案：乙應(yīng)以自己的名義提起訴訟。因?yàn)榧滓巡皇敲袷轮黧w，不具有訴訟主體資格，而丁的行為使甲的妻子乙遭受精神上的痛苦。[考點(diǎn)]民事權(quán)利能力，擔(dān)保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)順序，精神損害賠償，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)，強(qiáng)制執(zhí)行

[解析]1．甲與各方的借款合同：

2．丁侵犯名譽(yù)事件：

丁在某論壇上發(fā)布侵害甲名譽(yù)的言論，并且該論壇不同意乙請求論壇采取必要措施的要求。

法理透析：

1．《民法典》第13條規(guī)定：“自然人從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。”《精神損害賠償解釋》第3條規(guī)定：“死者的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)、隱私、遺體、遺骨等受到侵害，其近親屬向人民法院提起訴訟請求精神損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)依法予以支持?！痹诒景钢?，甲在去世后即喪失民事主體資格，其訴訟主體資格也隨之喪失。雖然丁捏造甲在去世前一晚“一夜風(fēng)流”，對甲的名譽(yù)造成了損害，但是甲再也不能作為訴訟主體向丁主張權(quán)利。而依《精神損害賠償解釋》第3條的規(guī)定，甲的妻子乙有權(quán)以自己的名義提起訴訟，請求精神損害賠償。

2．《民法典》第402條規(guī)定：“以本法第三百九十五條第一款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立?！钡?95條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財(cái)產(chǎn)可以抵押：(一)建筑物和其他土地附著物；(二)建設(shè)用地使用權(quán)；(三)海域使用權(quán)；(四)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(六)交通運(yùn)輸工具；(七)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財(cái)產(chǎn)一并抵押?！庇梢陨戏梢?guī)定可以推知，當(dāng)事人以動產(chǎn)設(shè)定抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，本案中，甲與A約定以甲的祖?zhèn)髅嬙O(shè)定抵押，雖然A所享有的抵押權(quán)未登記，但在抵押合同生效時該抵押權(quán)就已經(jīng)成立，只是不能對抗善意第三人。

3．《民法典》第429條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時設(shè)立。”可見，交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)是質(zhì)權(quán)得以成立的前提。質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)押財(cái)產(chǎn)具有對外公示的作用，可以對抗第三人。在本案中，從上題我們已經(jīng)得知，雖然A對名畫具有抵押權(quán)，但是因?yàn)樵摰盅簷?quán)未經(jīng)登記所以不具有對外公示的作用，不能對抗善意第三人。而B已經(jīng)占有質(zhì)押財(cái)產(chǎn)，其質(zhì)權(quán)可以對抗第三人。所以，變賣名畫所得的價(jià)款應(yīng)該按照B、A、C的順序清償。

4．《民法典》第429條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時設(shè)立。”《民法典》第390條規(guī)定：“擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期限未屆滿的，也可以提存該保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等?！痹诒景钢校m然名畫滅失，但是就名畫滅失后甲所得的賠償金擔(dān)保物權(quán)人仍然可以優(yōu)先受償。因?yàn)橘|(zhì)物未交付，依照《民法典》第429條的規(guī)定，B對甲的債權(quán)為普通債權(quán)，不能就該賠償金優(yōu)先受償。而A所享有的抵押權(quán)自抵押合同生效時即已經(jīng)成立。所以，該賠償金應(yīng)該先清償A的債權(quán)，若有剩余則按照B和C的債權(quán)比例清償。由于賠償金只有90萬元，所以A得90萬元，B和C無法受償。

5．《民法典》第1195條第2款規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者接到通知后，應(yīng)當(dāng)及時將該通知轉(zhuǎn)送相關(guān)網(wǎng)絡(luò)用戶，并根據(jù)構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)和服務(wù)類型采取必要措施；未及時采取必要措施的，對損害的擴(kuò)大部分與該網(wǎng)絡(luò)用戶承擔(dān)連帶責(zé)任?！痹诒景钢校椎钠拮右以诘弥≡谀痴搲l(fā)帖損害甲的名譽(yù)之后，要求該論壇采取相關(guān)措施以防止損害的擴(kuò)大，但是，該論壇不予理睬。依照《民法典》的規(guī)定，對于損害擴(kuò)大的部分該論壇與丁應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任。

6．《民事訴訟法》第259條規(guī)定：“對判決、裁定和其他法律文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成，費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)?！痹诒景钢校【芙^執(zhí)行法院的判決。若是乙向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行公開賠禮道歉的判決，法院可以依照《民事訴訟法》第259條的規(guī)定將公開道歉信刊登在上述4家門戶網(wǎng)站的首頁及全國6家報(bào)紙的醒目位置，費(fèi)用由丁承擔(dān)。

2.

A對名畫是否享有抵押權(quán)，為什么?正確答案：享有。因?yàn)閯赢a(chǎn)的抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。

3.

若甲到期無力清償借款將名畫變賣得到100萬元，這100萬元在A、B、C之間應(yīng)該怎樣進(jìn)行分配，為什么?正確答案：由A得50萬元，B得50萬元。因?yàn)橘|(zhì)權(quán)優(yōu)先于未登記的抵押權(quán)。C為一般債權(quán)，無優(yōu)先受償權(quán)。故先清償B的50萬元，剩余優(yōu)先償還A，即50萬元。

4.

若B認(rèn)為自己家沒有保存名畫的條件，讓甲繼續(xù)占有名畫，后發(fā)生火災(zāi)，名畫毀損，甲獲得賠償金90萬元，該保險(xiǎn)金在A、B、C之間應(yīng)該怎樣進(jìn)行分配，為什么?正確答案：由A得90萬元。因?yàn)橘|(zhì)權(quán)尚未設(shè)立，A對名畫享有抵押權(quán)。

5.

乙若是以丁和某論壇為共同被告提起訴訟，某論壇應(yīng)該承擔(dān)什么責(zé)任?正確答案：該論壇應(yīng)該對損害的擴(kuò)大部分與丁承擔(dān)連帶責(zé)任。

6.

若乙向法院對公開賠禮道歉的判決申請強(qiáng)制執(zhí)行，法院應(yīng)該采取什么措施?正確答案：人民法院可以在4家門戶網(wǎng)站首頁及全國6家報(bào)紙的醒目位置刊登公開道歉信，費(fèi)用由丁承擔(dān)。

四、

【案情】

甲公司與乙公司均系生產(chǎn)化工材料的公司，且均坐落在A河流附近。因甲公司與乙公司長期向A河流排放未處理達(dá)標(biāo)的廢水，致使A河流污染嚴(yán)重。A河流附近的居民蘇某有一魚塘，其魚塘里的水都是來自A河流，因河水污染蘇某飼養(yǎng)的魚全部死亡。經(jīng)查明，甲公司和乙公司所排放的廢水均足以導(dǎo)致蘇某的魚死亡。為看管魚塘，蘇某飼養(yǎng)一條小狗，某日錢某故意挑逗該小狗，致使路過的趙某被小狗咬傷，趙某請求蘇某賠償其醫(yī)藥費(fèi)等損失，蘇某以自己無過錯為由拒絕。甲公司經(jīng)批準(zhǔn)公開發(fā)行企業(yè)債券，趙某在證券公司購買了甲公司20萬元債券，債券于2016年12月10日到期，直到2019年12月30日，趙某才想起此事，立即請求甲公司還本付息，甲公司以訴訟時效經(jīng)過為由拒絕。趙某遂起訴至法院，甲公司以訴訟時效經(jīng)過為由進(jìn)行抗辯。

甲公司因生產(chǎn)需要向丙公司購買了十幾罐氯氣，由丙公司負(fù)責(zé)運(yùn)回，并叮囑丙公司罐內(nèi)裝有劇毒氣體，不能暴曬，必須小心保管，丙公司在運(yùn)回途中由于放置不當(dāng)導(dǎo)致其中一罐氯氣遺失在馬路上，烈日暴曬后氯氣泄漏，致使周邊多人中毒。為支付貨款，甲公司委派其職工劉某向個體戶王某收賬，因雙方溝通不暢，王某將劉某打成重傷。劉某向甲公司請求支付工傷保險(xiǎn)金，甲公司以劉某不是在工作時受傷而拒絕支付，后查明，甲公司并未為劉某購買工傷保險(xiǎn)。

劉某在受傷住院期間，為照顧劉某方便，其妻子張某將劉某在丁超市購買的電熱水壺帶到醫(yī)院，在使用過程中電熱水壺突然爆炸，導(dǎo)致張某被燙傷，花去醫(yī)藥費(fèi)3萬元，精神受到嚴(yán)重?fù)p害，張某向法院請求丁超市返還購買電熱水壺的價(jià)款、賠償醫(yī)藥費(fèi)，并賠償其精神損害1萬元。劉某7歲的兒子劉小某在學(xué)校與同學(xué)陸小某(7歲)發(fā)生打斗，在場老師陳某雖及時制止，劉小某仍然踢中陸小某腹部致其脾臟破裂，造成損失5萬元。

【問題】1.

甲公司和乙公司的行為違反什么基本原則?蘇某可否請求甲公司與乙公司就其損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?正確答案：(1)違反節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境的基本原則。(2)可以。甲公司和乙公司分別實(shí)施污染行為造成同一損害，他們的污染行為都足以造成全部損害，被侵權(quán)人蘇某請求污染者承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。[考點(diǎn)]無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)，環(huán)境侵權(quán)責(zé)任，飼養(yǎng)動物致人損害責(zé)任，高度危險(xiǎn)責(zé)任，工傷，產(chǎn)品責(zé)任，監(jiān)護(hù)人責(zé)任，教育機(jī)構(gòu)責(zé)任，合同的相對性

[解析]1．排污事件：

2．狗咬人事件：

3．購買債券：

趙某請求公司兌付向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息，公司以訴訟時效經(jīng)過進(jìn)行抗辯。

4．電熱水壺傷人：

法理透析：

1．本題考查綠色原則、環(huán)境侵權(quán)責(zé)任以及無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)?！睹穹ǖ洹返?條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境?！贝藯l文是關(guān)于綠色原則的規(guī)定，將綠色原則確立為基本原則，規(guī)定民事主體從事民事活動，應(yīng)當(dāng)有利于節(jié)約資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境，這樣規(guī)定，既傳承了我國天地人和、人與自然和諧共生的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化理念，又體現(xiàn)了黨的十八大以來的新發(fā)展理念，與我國是人口大國、需要長期處理好人與資源生態(tài)的矛盾的一個國情相適應(yīng)。甲公司與乙公司排放未處理達(dá)標(biāo)的廢水，違反了綠色原則。

無意思聯(lián)絡(luò)的數(shù)人侵權(quán)行為是數(shù)個行為事先沒有意思聯(lián)絡(luò)，但他們的單獨(dú)行為在客觀上共同導(dǎo)致了受害人的損害，法律根據(jù)其損害的可分與不可分確定賠償責(zé)任的行為。最高人民法院《關(guān)于審理環(huán)境侵權(quán)責(zé)任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條第1款規(guī)定：“兩個以上侵權(quán)人分別實(shí)施污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為造成同一損害，每一個侵權(quán)人的污染環(huán)境、破壞生態(tài)行為都足以造成全部損害，被侵權(quán)人根據(jù)民法典第一千一百七十一條規(guī)定請求侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”《民法典》第1171條規(guī)定：“二人以上分別實(shí)施侵權(quán)行為造成同一損害，每個人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的，行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。”本案中甲公司和乙公司分別實(shí)施了污染河流的行為，且二者的行為都足以造成蘇某的魚死亡的損害后果，蘇某有權(quán)請求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

關(guān)于環(huán)境侵權(quán)責(zé)任需要注意兩點(diǎn)：(1)環(huán)境侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則是無過錯責(zé)任原則，即不考慮侵權(quán)行為人的主觀過錯。(2)在因果關(guān)系上采用舉證責(zé)任倒置，由污染者承擔(dān)因果關(guān)系不存在的舉證責(zé)任。

2．本題考查飼養(yǎng)動物致人損害責(zé)任的歸責(zé)原則。飼養(yǎng)動物致人損害責(zé)任，是指飼養(yǎng)的動物造成他人人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)益損害時，動物的飼養(yǎng)人或管理人依法應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。《民法典》第1245條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但是，能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任。”飼養(yǎng)動物致人損害責(zé)任的歸責(zé)原則是無過錯責(zé)任原則，蘇某作為該小狗的飼養(yǎng)人和管理人，對該小狗造成的趙某人身損害應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而不論其有過錯與否。

3．本題考查訴訟時效的適用對象。《訴訟時效規(guī)定》第1條規(guī)定：“當(dāng)事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯，但對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：(一)支付存款本金及利息請求權(quán)；(二)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；(三)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；(四)其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。”本案中，甲公司經(jīng)批準(zhǔn)公開發(fā)行的企業(yè)債券屬于向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券，趙某對該債券的兌付本息請求權(quán)不適用訴訟時效，甲公司不得以訴訟時效經(jīng)過為由進(jìn)行抗辯。

4．本題考查因高度危險(xiǎn)物致人損害的責(zé)任承擔(dān)。《民法典》第1241條規(guī)定：“遺失、拋棄高度危險(xiǎn)物造成他人損害的，由所有人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所有人將高度危險(xiǎn)物交由他人管理的，由管理人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；所有人有過錯的，與管理人承擔(dān)連帶責(zé)任?！彼腥藢⒏叨任ｋU(xiǎn)物交由他人管理時，管理人遺失、拋棄高度危險(xiǎn)物致人損害的，由管理人承擔(dān)無過錯責(zé)任；所有人有過錯的，與管理人承擔(dān)連帶責(zé)任。本案中，甲公司將氯氣交由丙公司運(yùn)輸，丙公司即是氯氣的管理人，丙公司在運(yùn)輸過程中遺失一罐氯氣，氯氣因暴曬而泄漏致使多人中毒，管理人丙公司應(yīng)對此承擔(dān)無過錯責(zé)任。甲公司作為氯氣的所有人，在交由丙公司運(yùn)輸時，叮囑丙公司罐內(nèi)有劇毒氣體，不能暴曬，不能遺失，已經(jīng)盡到注意義務(wù)，不存在過錯，因而不用與丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

5．本題考查因用人單位以外的第三人遭受工傷時的損害賠償。首先，關(guān)于工傷的認(rèn)定，《工傷保險(xiǎn)條例》第14、15條有明確的規(guī)定：其中第14條中第5項(xiàng)規(guī)定“因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的”應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷，本案中劉某為甲公司收賬屬于因工外出，由于工作原因受到傷害，因此劉某所受人身損害屬于工傷。其次，關(guān)于工傷的人身損害賠償責(zé)任的承擔(dān)，《人身損害賠償解釋》第3條規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！薄豆ｋU(xiǎn)條例》第62條第2款規(guī)定，“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用”。因甲公司未為劉某投保工傷保險(xiǎn)，劉某有權(quán)請求甲公司按照《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用，即請求甲公司支付與工傷保險(xiǎn)金相等數(shù)額的補(bǔ)償金。此外，劉某所受損害是因王某實(shí)施侵權(quán)行為所致，王某屬于用人單位以外的第三人，因此劉某有權(quán)向王某主張侵權(quán)損害賠償，該侵權(quán)損害賠償?shù)臄?shù)額不受工傷保險(xiǎn)金的影響。

6．本題考查合同的相對性以及產(chǎn)品責(zé)任。合同的相對性指合同僅在合同當(dāng)事人之間發(fā)生拘束力，合同的效力僅及于合同當(dāng)事人。基于合同的相對性，合同當(dāng)事人以外的第三人無權(quán)請求合同債務(wù)人履行合同義務(wù)或者承擔(dān)違約責(zé)任。電熱水壺買賣合同的雙方是劉某和丁超市，因此，請求返還電熱水壺價(jià)款屬于違約責(zé)任，只能由合同當(dāng)事人劉某主張，而張某無權(quán)主張。電熱水壺爆炸導(dǎo)致張某被燙傷屬于產(chǎn)品侵權(quán)，即產(chǎn)品因缺陷致人人身或財(cái)產(chǎn)損害。《民法典》第1203條第1款規(guī)定：“因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。”產(chǎn)品責(zé)任系無過錯責(zé)任，被侵權(quán)人有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者主張損害賠償，在本案中，張某作為被侵權(quán)人，有權(quán)請求銷售者丁超市承擔(dān)損害賠償責(zé)任。產(chǎn)品缺陷也同時構(gòu)成違約，但是違約責(zé)任只能由買賣合同的當(dāng)事人劉某主張。

7．本題考查限制民事行為能力人致人損害的責(zé)任與遭受人身損害時教育機(jī)構(gòu)責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?188條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)職責(zé)的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人賠償?！薄睹穹ǖ洹芬?guī)定8歲以下的未成年人為無民事行為能力人，劉小某7歲是無民事行為能力人，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人劉某承擔(dān)賠償責(zé)任，劉小某有財(cái)產(chǎn)的從其本人的財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用，不足部分由監(jiān)護(hù)人劉某賠償。《民法典》第1199條規(guī)定：“無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！北景钢性趫隼蠋熽惸骋鸭皶r制止，盡到教育、管理職責(zé)，學(xué)校不承擔(dān)責(zé)任。

2.

蘇某拒絕賠償趙某的損失是否正確?正確答案：不正確。飼養(yǎng)動物致人損害責(zé)任適用無過錯責(zé)任原則，不論蘇某是否存在主觀過錯，均應(yīng)對趙某的損害承擔(dān)賠償責(zé)任，不能以無過錯為由抗辯。

3.

甲公司的抗辯理由能否成立?正確答案：不成立。兌付向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)不適用訴訟時效。

4.

氯氣泄漏造成的損失由誰承擔(dān)?正確答案：丙公司承擔(dān)。管理人丙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無過錯責(zé)任。所有人甲公司叮囑丙公司罐內(nèi)有劇毒氣體不能暴曬，已經(jīng)盡到注意義務(wù)，沒有過錯，不用承擔(dān)連帶責(zé)任。

5.

甲公司拒絕支付工傷保險(xiǎn)金是否正確?劉某應(yīng)如何行使自己的權(quán)利?正確答案：(1)不正確。(2)劉某為甲公司收賬屬于執(zhí)行職務(wù)的行為，因此其受傷屬于工傷，有權(quán)請求甲公司支付工傷保險(xiǎn)金；因甲公司未為劉某購買工傷保險(xiǎn)，劉某有權(quán)請求甲公司支付與工傷保險(xiǎn)金相等數(shù)額的補(bǔ)償金；此外，劉某還有權(quán)向王某主張侵權(quán)損害賠償。

6.

張某的訴訟請求法院應(yīng)否支持?正確答案：張某請求賠償醫(yī)藥費(fèi)以及精神損失費(fèi)的主張能夠得到支持，請求返還購買電熱水壺價(jià)款的主張不能得到支持。張某作為被侵權(quán)人可以主張侵權(quán)責(zé)任，但合同具有相對性，張某不是電熱水壺買賣合同當(dāng)事人，不能主張返還價(jià)款的違約責(zé)任。另外，侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任只能擇一主張。

7.

對陸小某的損害應(yīng)當(dāng)如何賠償?學(xué)校有無賠償責(zé)任?正確答案：(1)劉小某為無民事行為能力人，陸小某所受損害應(yīng)當(dāng)由劉小某的監(jiān)護(hù)人劉某承擔(dān)。如果劉小某有財(cái)產(chǎn)的，從其本人的財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用，不足部分，由劉某承擔(dān)。(2)在場老師陳某及時制止盡到了教育、管理職責(zé)，學(xué)校不用承擔(dān)責(zé)任。

五、

【案情】

甲是好吃蛋糕店員工，一日騎摩托車去往高尚小區(qū)送貨，路遇好友乙遭受搶劫，下車幫忙過程中不幸被歹徒劃傷手臂，為防止歹徒刺傷乙，甲不小心將路邊水果攤撞翻，歹徒逃逸不見蹤影。甲簡單包扎后忍痛繼續(xù)送貨，因疏忽大意撞上闖紅燈沒走斑馬線的行人丙造成其重傷，雙方互留電話號碼交涉后續(xù)賠償事宜。

甲在高尚小區(qū)一棟樓下等待顧客取餐時，樓上突然落下一個籃球把甲砸暈。調(diào)查過程中住戶反映該處經(jīng)常有東西落下但依舊沒裝監(jiān)控，籃球不知道是屬于一棟哪一層，五層住戶說當(dāng)時家中無人，一層住戶說高度不夠落下籃球。甲被送往醫(yī)院治療，手臂傷口處理需要2000元，被籃球砸中造成腦震蕩治療花費(fèi)1萬元，在醫(yī)院治療過程中因輸液管質(zhì)量不合格造成感染，另花費(fèi)3000元進(jìn)行補(bǔ)救。

【問題】1.

甲能否要求乙進(jìn)行賠償?正確答案：甲可以要求乙進(jìn)行適當(dāng)補(bǔ)償，乙不承擔(dān)賠償責(zé)任。甲的行為屬于見義勇為，根據(jù)《民法典》的有關(guān)規(guī)定，見義勇為在侵權(quán)人逃逸的情況下，受害人請求補(bǔ)償?shù)?，受益人?yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償。[考點(diǎn)]見義勇為，緊急避險(xiǎn)，職務(wù)侵權(quán)，高空拋物，安全保障義務(wù)，機(jī)動車交通事故責(zé)任，醫(yī)療損害責(zé)任

[解析]

法理透析：

1．本題考查見義勇為。根據(jù)《民法典》第183條的規(guī)定：“因保護(hù)他人民事權(quán)益使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任，受益人可以給予適當(dāng)補(bǔ)償。沒有侵權(quán)人、侵權(quán)人逃逸或者無力承擔(dān)民事責(zé)任，受害人請求補(bǔ)償?shù)?，受益人?yīng)當(dāng)給予適當(dāng)補(bǔ)償?！北景钢屑诪楸Ｗo(hù)乙受傷，屬于見義勇為，在找不到侵權(quán)人的情況下應(yīng)該由受益人乙進(jìn)行適當(dāng)補(bǔ)償。因見義勇為遭受損害進(jìn)行補(bǔ)償屬于公平責(zé)任，公平責(zé)任的本質(zhì)是一種法定補(bǔ)償義務(wù)，在《民法典》修訂后只能適用于法律明文規(guī)定的特定情形，包括：緊急避險(xiǎn)致人損害、見義勇為遭受損害、完全